（民商法学专业论文）期货交易客户代理人法律规制研究.pdf

中文摘要 期货市场是市场经济发展的客观需要和必然产物，是现代市场经济的 重要组成部分，期货市场具有发现价格、回避风险、投资管理等重要功能， 它在规避市场价格风险和发现价格方面是其他市场和其他办法无法替代 的。成熟期货市场的组织结构多数是以交易所为载体、以投资者为主体， 以期货公司为中介。在现实的期货市场上存在着包括期货居间人、期货经 纪公司、期货交易客户代理人、期货交易顾问等在内的期货经纪人，他们 是期货市场健康、快速、稳定绂撮不可或缺的重要推动量，是期货市场发 展的润滑剂，助推器、和加速器。 而目前的期货法律中只承认期货经纪公司和期货从业人员，司法解释 中仅明确了期货居间人的法律地位，而对其他期货经纪人则没有赋予其明 确的法律地位，同时对其他期货经纪人在管理上也相对处于空白，而期货 经纪人在期货市场上发挥着重要作用的同时，也经常引发期货交易风险和 纠纷，因而需要在法律上和管理上进行调整和规范，需要成熟且配套的法 律制度为其发展创造一个良好的制度环境和发展空间。因此探讨期货经纪 人在期货市场上的作用和风险，研究对期货经纪人的法律调整和规制是一 个非常重要的理论和实践课题。在期货公司以外的其他期货经纪人中，期 货交易客户代理人是最为重要也最容易引发风险和纠纷的中介主体，因此 本文重点探讨了期货交易客户代理人的作用与引发的期货交易风险，研究 了对期货交易客户代理人的法律规范和管理。在笔者看来，基于共同性、 重要性、操作性的考量，对期货交易客户代理人的管理与规制的模式可以 基本应用于对其他期货经纪人进行调整和规范，未来的期货法律规范应该 对期货交易客户代理人及其他相关主体一并监管。 全文分为四个部分 第部分简述了期货交易投资者及期货经纪人期货投资者是指在期 货市场进行投资活动的机构和个人，他们是期货市场存在和发展的基础。 根据参与交易的目的和操作方式的不同，期货市场投资者可以分为套期保 值者、投机者，套利者三大类。广义上的期货经纪入包括期货居间人，期 货交易客户代理人、期货经纪公司，期货交易顾问等。按照我国目前的法 律法规，期货经纪人指的就是期货经纪公司，在我国法律法规没有承认期 货经纪公司以外的期货经纪人。 第二部分探讨了期货交易客户代理人的法律内涵。期货交易客户代理 人是指接受期货交易客户的委托，以客户的名义从事期货交易活动的单位 或个人，交易过程和结果的相应法律责任由客户承担。按照代理权限，期 货交易客户代理人的代理权限可以分为一般代理和全权代理。按照代理人 的身份，可以分为两类，第一类是期货经纪公司及其从业人员接受委托代 客交易。第二类是期货经纪公司及从业人员以外的其他机构和个人接受委 托代客交易。 第三部分重点分析了期货交易客户代理人的作用及其引发的期货交易 风险。首先分析了期货交易客户代理人在期货市场上的作用。期货交易客 户代理人在推动期货市场发展中起着重要作用：期货货交易客户代理人为 客户进行期货投资提供便利服务，期货交易客户代理人人为期货经纪公司 开发客户资源，期货交易客户代理人人对推动期货市场的诚信建设起着重 要的作用。其次，重点分析了期货交易易客户代理人引发的期货交易风险。 从“经济人”、博弈论、逆向选择与道德风险等角度分析风险后，分析了期 货交易不同阶段引发的期货交易风险，第一类风险：开户阶段期货交易客 户代理人引发的期货交易风险包括诱骗客户进行期货交易、代替客户签订 虚假期货经纪合同等；第二类风险下单阶段期货交易客户代理人引发的 期货交易风险包括全权代理客户交易而恶性炒单、集合多个客户资金在一 个账户交易、擅自以客户名义进行交易；第三类风险竟价阶段期货交易 客户代理人引发的期货交易包括风险私下对冲、换仓行为；第四类风险 结算阶段期货交易客户代理人引发的期货交易风险包括夸大或虚构交易业 绩诱导客户出资，故意透支交易，故意不签署确认交易结果、“吃点”行 为等风险 第四部分重点研究了对期货交易客户代理人的法律规制。首先，分析 了我国目前关于期货交易客户代理人的管理现状，探讨了对期货交易客户 代理人及其相关经纪人的四个管理模式。其次，重点分析了对期货交易客 户代理人及其相关经纪人的法律规制。从理论上和实践上分析，应考虑对 期货交易客户代理人及其他相关主体一并监管，可以通过四个现实的途径 来规范期货经纪人：第一，民法约束：即通过民法的基本原理和基本规定 尤其是合同法的规定来约束；第二，专业法律约束，指有关期货特别是有 关期货交易客户代理人及相关主体的法律法规的约束，这主要是指三方面， 一是在权威的法律法规中即( ( 期货交易法或者( ( 期货交易管理条例中 承认并且赋予期货交易客户代理人以及其他相关系主体一定的法律地位， 这具有极大的可操作性。二是在权威的司法解释中，借鉴对期货居问人的 规定，在司法解释上承认期货交易客户代理人以及其他相关系主体的法律 地位。三是在中国证券监督管理委员会规章、期货业协会的指导文件中对 期货交易客户代理人以及其他相关系主体予以承认和规范。第三，市场约 束指在市场上各个相关利益主体，为了维护自己的利益所进行的相互约束 过程的总和。在完全市场竞争的环境中，为了维护和取得自己的最大利益 展开充分的市场竞争，竞争的结果利益趋于均衡；第四；期货监督管理体 系的约束，指的是期货市场各级监督管理体系对期货交易客户代理人的管 理。最后，分析了审理期货交易客户代理人引发的期货交易纠纷的基本原 则。审理期货纠纷的基本原则可以分为四个原则：依法审理原则、合同约 定原则、过错责任原则、公平合理踩则。 关键词：期货交易期货代理人交易风险法律规制 f u t u r e sm a r k e ti sa l lj 1 i 甲删p a r to fm o d e mm 拗e ( 眦卿睇 i t s f u n c t i o n si n c l u d ed i s c o v e r i n gp r i c e , a v o i d i n gt h ep r i c er i s k , m a n a g i n g 吐1 e i n v e s l m e r a , e t c t of i l er a p i dd e v e l o p m e n to f f i l ef u t u r e sn 琵献f u t u r e sb r o k e r s 瓣i n d i s p e n s a b l ep l 懒m e y f i l el u b r i c a n t s , t h ea u x i l i a r yb o o s t 呱锄dt h e a c c e l e r a t o r s i n f i l e f l m m 銎m a r k e t a p a r t f i o m t h e f c m , t i l e f u t u r e s j o b h o l d e r s , a n d t h e f u t u r e s i n t e m l e d i a r y , l a w a t p r e s e n t d o n o t e n m m 甜w i t h i t s e x p l i c i t l e g a ls t a l l l s t oo t h e rf u t u r e sb r o k e r s , 【e m 、】l j l _ 1 i l 皂l h em a n a g e m e n to fo l h e r 如吣b r o k e r si s a l s oar e r e l yb l a n k n 站f u t u r e sb r o k e r sn o to n l yp l a y i n gav i t a lr o l ei nt h e f u t u r e sn 均1 k e lb u ta l s of r e q u e n t l yi n i t i a t i n gl h e1 d z l s a 击o nr i s k sa n dd i s p u t e s i t n e e d sl t a ea d j u 蛐* n ta r i dl t a er e g t l l 血o i li nl a w a n dm a n a g e m e n ts y s t e m i tn e e d s m a t u a ea n d 吐1 en e c e s s a l yl e g a ls y s t e mt oc r e a t ear e a s o n a b l es y s t e me n v i r o n m e n t a n dt h ed e v e l o p m e n ts p a c ef o ri t sd e v e l o p m e n t t h e r e f o r e , t h ed i s c u s s i o no nn o t o n l yt h er o l ea n d l h er i s ko ff u t u r e sb r o k e l si nt h ef u t u r e sm a f l ( e tb u ta l s ot h e r e 磬l l a 畦。璐a n da d j u 咖e n t si nl e g a ls y s t e mi sav e r yi l i 驴3 衄l h e o r e f i c a la n d p r a c t i c a l i s s u e m 硷f l j e s i si sd i v i d e di n t of o u r p a r t s ： 1 1 硷f i r s tt o r to u t l i n e st h ef u t u r e si n v e s t o r sa n df u t u r e sb r o k e r s f u t u r e s i n v e s t o r sl e f e r st ot h ei n s t i t u t i o n sa n di n d i v i d u a l si nt h ef u t u r e si n v e s l r n e n t a c t i v i 缸e s t h e y 锄：et h eb o s i sf o rt h ee x i s t e n c ea n dd e v e l o p m e n to ft h ef u t u r e s 蚴r k e tf u t t 啷b r o k e l s , i n e l u d i i l gf u l a r e s 如a e r m e d i a r y , f u t u r e sa g 叫t , f c m , 吼 卫砖s e c o n dp a r td e a l sw i t ht h el e g a jc o n n o t a t i o n so ff i l ef u t u r e sc l l s t 嘴 a g e n t s f u t u r e s ( x l s t o m e ra g e n ti s 删o i i so ri n d i v i d u a l s , w h o i s c o m m i s s i o n e d , e n g a g ei nf u t u r e s 位a c t i n ga c t i v i t i e si nl h en 甜n eo f t h ec u s t o m e r a c c o r d i n g t ol h ep 嘣巧j i s i 删，如n n e sc u s t o m e r sa g e n t 锄b ed i v i d e di n t o g e n e r a la g e n c y 锄r l o r i t ya r i da u t h o r i z e da g e r a s a c c , , r d i n g t oa g e r 记ss t a t u s , 1 1 1 呵 c f l r lb ed i v i d e di n t ot w ol d n d s , l h ef i r s tk i n di st h ef a a n di t si o b h o l d e r s l h e s e c o n dk i n di st h eo t t a e ro v a g i z 面o n sa n di n d i v i d u a l s , w h oi so t l t s i d ef c ma n di t s j o b h o l a e r s 卫1 et h i r dp a r th a s 孤l a l v 捌f u t u r e sc u s t o m e ra g e n f sf l l l 3 c t i o l la r i di t s i d l l s a c l j o nr i s k sw i l he m p h a s k s f i r s t l y , l t a ea u t h o ra n a l y z e dl h ev i t a lr o l eo f l h e f i m a 瞄c u s t o m e ra g e n f si nf u t u r e sn 翰溉s e c o n d l y , f l a ea u t h o rf o c u s0 1 1t h e a n a l y s i so ft h er m 1 僦o f lr i s k sc a u s e db yf t m a 髓o 1 s t o m e ma g e n t s a f t e rt h e 孤蛐o ft h er i s kw i md i f f e r e n tm o d e l s , s u c h 舔 f _ c o n o 嘶c ；删t h eg f l n l e t 嘲a d v e r s es e l e c t i o na n dm o r a lh a z a r d , l h ea t l 出l o rf o c u s0 1 1l h e 印e c 蚯c 缸a b 受屺缸o nr i s k st r i g g e r e db yt h ef u t u r e sc u b t o f l l c ra g e n t si nd i f f e r e n tt t 删o r l s t a g e s , s u c ha st h eo p e n j n gs t a g e , t h eo r d e rs t a g e , l h ec o m p e t h i v es 份黔m e s e t t l 删s t a g e t h ef o r t hp a r tf o c u s e so nl h es t u d yo f t h el e g a l 圯删o f f i l 慨o l s t o m e r a g e n t s a n a l y z ef r o mb o b 协e 0 i ya n d 删c e ，c o n s i d e r a t i o ns h o u l db eg i v e nt o t h ef t m l mc u s t o m e ra g e n t sa n do t h e rf i m e sb r o k e r st o g e f l 舱r t h e r e 锄：ef o u r 代燃w a yt o 豫洳t h e f i l 山n e sb r o k e f i r s t , c i v i ll a wr e g u l a t i o n s ；s e c o n d , 印e c i a l i z e dl 删赎蛐觚s 眦m a r k e tr e g u l a t i o n s ；f o u r f l a , f u a m 嚣s u p e r v i s i o n a n dm a n a g e m e n ts y s t e mr e 罂| l 缸。璐i na d d i t i o n , t h em m 掰a n a l y s ef i l ea - i a l p r i n c i p l e so f t h ef u t u r e sd i s p u t e s 血 g g e r e db yt h ef u t e r e sc m t o m 盯a g e n t ，i 1 1 c l u d i n g t h ep r i n c i p l e s o f h e a r h l gb yl a w , o 嘎由a 删f r e e d o mp r i n c i p l e s , l i ep r i n c i p l eo f l i a b i l 时f o r f a u l t , f a i r a n d r e a s o n a b l e p r i n c i p l e s , l ( e ，r w o r d s ：f t m a - e si r a n s a c f i o n ；f 叻丑嚣a g e n t ；位m 鼢商o n 血kl e g a l r e g u l a t i o n ； 期货交易投资者及期货经纪人概述 ( 一) 期货货交易概述 1 ，期货交易的概念特征 期货市场是现代市场经济的重要组成部分，期货交易是在现货交易的 基础上，由远期合同交易发展而来。一般认为，期货交易是在期货交易所 进行的期货合同( f u t u r e sc o n t r a c t ) 及选择权( o p t i o nc o n t r a c t ) 合同买 卖。期货交易是指期货交易人依法在期货交易所，通过订立标准化期货合 同的方式，买卖实物商品期货、金融期货或者期货选择权等的行为。期货 交易的主要种类包括商品期货交易、金融期货交易、期权交易。 期货交易同现货交易、证券市场不同，有其自身的特点：一是期货交 易的双向性，即期货交易与股市的一个最大区别就期货可以双向交易，期 货可以买空也可卖空；二是期货交易的费用低，即对期货交易国家不征收 印花税等税费，唯一费用就是交易手续费；三是期货交易的杠杆作用( 杠 杆原理是期货投资魅力所在) 即期货市场里交易者无需支付全部资金，只 要支付一定的保证金，即可获得未来交易的权利。保证金般为合约值的5 1 5 ，与现货交易和股票投资相比较，投资者在期货市场上投资资金比 其他投资要小得多，俗称“以小搏大”。同时，期货交易所需资金小，盈利 可能较大，同时风险也可能较大。四是”t + o ”的交易机会，交易人在把握趋 势后，可以随时交易，随时平仓五是期货市场是零和市场但大于负市场， 即期货市场是零和市场，期货市场本身并不创造利润。在某一时段里，不 考虑资金的进出和提取交易费用，期货市场总资金量是不变的，市场参与 者的盈利来自另个交易者的亏损。 2 、期货交易的性质，功能 期货交易的作用主要是回避价格风险，其次才是实现货物交割，实践 中期货交割量般只占成交总量的2 一4 。期货交易的性质，从经济意义 上讲，实质上与其他金融投资市场相似，本质上也是一种向大众提供的投 。o p t i o n s ，即选择权，选择权与期货一样，也是以合约的形式存在。选择权分为现货选择权和期货选择 权。国内习惯上把0 p t i o n s 翻译为期权，而实际上，在英文中期权是。期货选择权”的简称。考虑到国 内的习惯，建议把o p t i s 称为为期权时，把。现货选择权”和。期货选择权”分别称为。现货期权” 和。期货期权”，这样才能避免混淆。此时，期权交易实际上是约定在未来的某一时间是否从事期货买卖 的选择权。 1 资工具。 诚如董辅初先生所言，“市场经济发展了，市场的参与者需要规避市场 的各种风险，特别是价格变动的风险，需要有规避风险的方法。期货市场 就是为规避市场风险，尤其是为规避价格风险而建立和发展起来的。期货 市场不是可有可无的市场，更不是市场经济的祸害，而是市场经济发的客 观需要和必然产物，它在规避市场价格风险和发现价格方面是其他市场和 其他办法无法替代的。”。现代期货交易具有三大功能，即价格发现功能、 回避风险功能、投资管理功能。 第一，发现价格功能 期货交易集中在交易所里进行，参与者十分广泛，期货市场通过公开、 公平、公正和高效，竞争的期货交易运行机制，形成的价格反映了供求变 化趋势，具有真实性、预期性、连续性和权威性期货市场基本积聚了人 们对各种影响市场因素的预期以及现阶段和未来期货市场的供求关系，具 有强大的价格发现功能。 第二、回避( 价格) 风险功能 期货市场是通过套期保值交易的方式来达到回避现货价档风险的目的 的。所谓套期保值交易是指在现货市场买进( 或卖出) 现货的同时在期货 市场上卖出( 或买进) 品种相同或相似，数量相等、方向相反的交易，以 期用期货交易的损益与现货经营的损益冲抵，达到回避价格风险的交易。 通过在期货市场上进行套期保值业务，可以为生产商和投资者有效地回避、 转移或分散现货市场上价格波动的风险。 第三、投资管理功能 期货市场的投资功能，就是投资者利用套期保值、套期图利和期货投机 等方式，可以通过期货交易，低买高卖或高卖低买搏取差价利润。期货交 易者的目的基本上不是为了取得或者出售期货商品实物，而是通过期货合 约的买卖，以少量保证金获得差价收益。期货交易采用保证金交易制度， 可以以小博大，对于有风险承受能力和熟悉期货市场的投资者，是一个不 可缺少的理财工具。 【二) 期货交易投资者概述 期货投资者是指在期货市场进行投资活动的机构和个人，他们是期货 啦李一智主编：期货与期权教程 ，清华大学出版社，2 0 0 3 年版，第2 4 页。 。同上书，第2 页。 2 市场存在和发展的基础。根据参与交易的目的和操作方式的不同，期货市 场投资者可以分为套期保值者，投机者、套利者三大类。 1 、套期保值者 套期保值( h e d g e 或者h e d g i n g ) 也称为套头交易或者对冲，原意为减少 或锁住风险。传统上的套期保值是指卖进( 或卖出) 与现货数量相等但交 易方向相反的期货合约，以期在未来某一时间再通过平仓获利来抵偿因现 货市场价格变动带来的实际价格风险。回套期保值者是进行套期保值交易的 投资者，他们把期货市场当作转移价格风险的场所，其主要目的不是为了 盈利，而是为了回避现货市场价格风险，以保证经营活动的正常高效进行。 套期保值发挥着重要的作用，是期货市场回避风险和发现价格功能得 以正常发挥的基础。套期保值的作用主要表现在：第一，套期保值交易可 以促进商品生产经营者有效的回避其在现货市场上可能遭受的价格风险 第二，套期保值交易可以减弱价格风险，从而润滑现货商品交易；第三， 套期保值交易是期货市场正常运行的必要条件，是期货市场赖以存在的根 本；第四，套期保值交易能为市场经济的稳定发展服务 2 、投机者 投机( s p e c u l a t i o n ) 是指为获取大量利润进行风险性买卖，不是为了 避险或投资。在期货市场上纯粹以牟取利润为目的而买卖标准化期货合约 的行为，被称为期货投机。期货投机者。的目的是在期货市场上利用价格变 动，通过低买高卖或者高卖低买的买空卖空行为。，来赚取价格差额，达到 获取利润的目的。期货投机者在期货市场中的交易行为包括投机和套期图 利两大类。 套期保值者之所以要进行期货交易，其目的是要把正常经营活动所面 临的价招风险转移出去，而投机者为了赚取利润就承担了这个风险。在期 货市场参与者中，期货投机者所占的比重远远超过期货套期保值者。投机 是期货市场中必不可少的一环，在期货市场上期货投机者的主要功能表现 。与传统的套期保值不同，组台投资概念的套期保值刚认为交易者进行套期保值实际上是对现货市场和期 货市场的资产进行组合投资，其目的在于在既定的风险条件下最大地获取利润，或者在预期收益的前提 下把风险减到最低，并不仅仅锁定交易青在现货市场部位的收益。 。期货投机青在期货市场中的交易行为包括投机和套期图利两火类。有的时候不单列套利者，而直接把期 货投资者分为套期保值者和投机者。 缈买空：相信价格会涨并买入期货台约称。买空或称多头，亦即多头交易。卖空：看跌价格并卖出期货 台约称。卖空或空头。，亦即空头交易。参见赵曙东：期货投瓷和期权t 南京：南京大学出版社1 9 9 9 年版第7 6 - 7 7 页。 3 在： 第一、承担价格风险。期货投机者承担了套期保值者力图回避和转移 的风险，使套期保值成为可能。第二、提高市场流动性。投机者频繁地建 立部位，对冲手中的合约，增加了期货市场的交易量，这既发套期保值交 易容易成交，又能减少交易者进出市场所可能引起的价格波动。第三保 持价格体系稳定。各期货市场商品间价格和不同种商品间价格具有高度相 关性。投机者的参与，促进了相关市场和相关商品的价格调整，使商品价 格趋于合理，从而保持价格体系的稳定第四、形成合理的价格水平。投 机者为期货市场带来了各种各样的市场信息，并随时调整对供求和价格的 预期，从而形成合理的价格水平。 3 、套利者 套利是指期货市场参与者利用不同月份、不同市场、不同商品之间的 差价，同时买入和卖出两张不同类的期货合约以从中获取风险利润的交易 行为。套利可以分为期限套利、跨期套利、跨市套利、跨商品套利。期限 套利是指在期货和现货之间进行相反交易，从期货和现货市场价格差中赚 取利润的交易行为。跨期套利是利用同一商品不同交割月份合约之间的价 差进行交易并在出现有利变化时对冲而获利的。跨市套利是指在两个期货 交易所买进和卖出相同交割月份的期货合约，并利用可能的地域差价来赚 取利润。跨商品套利是指利用两种具有高度替代性或受相同供求因素影响 的期货商品合约存在的价差进行交易。套利交易者同时买进或者卖出数量 相等，方向相反，期限或者场所不同的期货和约。套利者是另一种投资者， 与纯粹的单向投机者不同，它是期货和现货之间，期货和约之间的价差的 来获利。套利交易之所以能够吸引众多的投资者，主要在于风险性较小、 收益较稳定的两大优势。在期货市场中，投机的功能是发现价格，而套利 的功能是发现市场的相对价格在投机资金的作用下，市场价格关系常常 以不公平的状态出现，套利的功能就是促使价格关系走向合理，从而使相 应的商品或市场资源得到合理和有效的配置。 1 、期货经纪人的广义概念 期货市场组织结构由政府监管部门、期货业协会期货交易所、期货 经纪商、期货投资者等主体组成。成熟期货市场的组织结构多数是以交易 所为载体，投资者为主体，期货公司为中介。此外，在期货市场上还有从 4 事期货经纪服务业务的主体，这些主体包括期货投资资金、期货顾问商、 期货介绍商等，他们推动期货市场发展的重要力量，在期货市场上发挥着 重要的作用，可以这样说，没有这些从事期货经纪服务业务的主体，期货 市场的发展速度、规模、成熟度要大受影响经纪人，按我国辞海的说 法，是买卖双方介绍交易以获取佣金的中间商人。2 0 0 4 年8 月2 8 日国家工 商行政管理总局颁布的经纪人管理办法) ) 第二条规定：”本办法所称经纪 人，是指在经济活动中，以收取佣金为目的，为促成他人交易而从事居间， 行纪或者代理等经纪业务的公民，法人和其他经济组织”这是关于经纪 人的一般定义，也是广义的经纪人概念。由此分析，经纪关系包含居间、 行纪、代理三种关系，在市场经济环境下，经纪人是市场经济发展的必然 产物，也是推动市场有序发展的必不可少的重要力量。广义上的期货经纪 人包括期货居间人，期货交易客户代理人、期货交易顾问等主体。 2 、美国的期货经纪人概述 美国期货市场是目前世界上发展最为完善的期货市场，其经纪人管理 制度也最为全面美国商品交易管理委员会( c f t c ) 针对期货经纪人业务 内容的不同，对期货经纪人进行分类注册、分类管理。美国的期货业从业 人员必须在美国商品期货交易委员会( c f t c ) 登记注册，可分为如下六类： 期货佣金商( f o d ) 、商品交易顾问( c o m m o d i t yt r a d i n ga d v i s e r ，e t a ) 、 商品合资基金经理( c o m m o d i t y p 0 0 1o p e r a t o r ，c p o ) 、场内经纪人( f b ) 介绍经纪人( i n t r o d u c i n gb r o k e r ，i b ) 、关联人员( a s s o c i a t e dp e r s o n ， a p ) 。在期货市场上，期货经纪人承担三类职责：一是负责开发客户资源， 并依据其开发客户的交易量按一定比例提取佣金。在美国，直接面对客户 的就是销售经纪人，如关联人员( a s s o c i a t e dp e r s o n s ，a p ) 、介绍经纪 人( i n t r o d u c i n g b r o k e r s ，i b ) 等。关联人员( a s s o c i a t e d p e r s o n s ，a p ) 的含义相当广泛，可以包括所有与期货经营、交易活动有关的人员，以及 对上述人员有监管权的人，有点类似于我国的期货从业人员介绍经纪人 ( i n t r o d u c i n gb r o k e r s ，i b ) 分两种，即独立的介绍经纪人和有期货公司 担保的介绍经纪人介绍经纪人可以是个人，也可以是组织，他们寻求或 接受客户指令，但不收取客户的钱财或其他资财。注册登记时，对独立介 绍经纪人的要求高于有担保的介绍经纪人。二是对客户进行交易指导和分 析建议，并收取客户相应的报酬，如商品交易顾问( c o m m o d i t yt r a d i n g a d v i s o r s ，c t a ) 。三是全权接受客户投资理财委托，与客户分成收益，如 商品基金经理( c o m m o d i t yp o o lo p e r a t o r s ，c p 0 ) 和商品交易顾问。等。 商品合资基金经理( c p 0 ) 是组织与管理商品合资基金的个人与组织。比如， 吸收客户资金加入基金，聘用c t a 进行操盘交易等。商品交易顾问( c t a ) 是出于收费或获利目的，通过直接或间接形式为他人提供是否买卖期货或 期权合约建议的自然人。c t a 是具有法律地位的独立交易经纪人，有自己的 经营场地或办公室。可以接受客户的委托以及向客户直接收费或按照协议 分取利润。但收到客户的资金必须以期货佣金商的名义存入客户帐户。根 据期货公司是否把各种经纪人纳入其组织体系，可以把美国经纪人管理模 式的组织结构分为内置型和外挂型两种。内置型组织结构是指经纪人成为 期货经纪公司的员工，其民事责任由期货经纪公司承担。外挂型组织结构 是指将业务进行有条件地外包，期货公司和经纪人是以合作伙伴的形式共 存。 3 ，我国的期货经纪人概述 。 我国1 9 9 9 年9 月1 日颁布的期货业从业人员资格管理办法第四条 规定：期货业从业人员包括： ( 一) 期货交易所理事长、副理事长、总经理、副总经理； ( 二) 期货经纪公司的高级管理人员； ( 三) 期货交易所业务部门的管理人员和从事交易，结算、交割。财 务、稽查等期货交易所业务的专业人员； ( 四) 期货交易厅的高级管理人员和从事期货交易厅业务的专业人员； ( 五) 期货经纪公司业务部门的管理人员和从事客户开发、开户、执 行委托、结算等期货经纪业务的专业人员和出市代表； ( 六) 从事期货业务的机构中为客户提供期货投资分析咨询等服务 的人员； ( 七) 期货交易所的非期货经纪公司会员中从事期货业务的管理人员 和专业人员； ( 八) 在获得中国证监会颁发的畿境外期货业务许可证的公司中从 事期货业务的管理人员和专业人员； 愫止性条款：( 1 ) 商品交易顾问、商品交易顾问代理人、商品合资基会绎理以及商品合资摹金绎理的代 理人直接或间接地利用邮寄，洲际商业途径或其他方式从事以下活动都属于非法：1 ) 以计谋、诡计、阴 谋欺骗任何客户、代理人或未来的客户或代理人；2 ) 对任何客户、代理人或未来的客户或代理人欺骗、 诈取方式，从事交易，业务或商业活动。( z ) 任何注册的商品交易顾问、商品交易顾问代理人，商品合 资基金经理以及商品合资基金经理的代理人以任何方式明示或暗示关于该人得到国家、任何代理人或者 官员的赞助、推荐或支持，都属于非法。 。田晓军：“美国期货业经纪人的管理模式及启示”，期货日报，2 0 0 4 年9 月8 日第3 舨。 6 ( 九) 期货交易所、期货交易厅、期货经纪公司中的电脑管理人员； ( 十) 中国证监会认为需要进行资格确认的其他期货业从业人员。” 上述规定并没有明确包括经纪人，我国没有对期货经纪人的明确定义， 因此对期货经纪人的概念有不同的界定，第一种界定是根据现行期货法律 法规，认为期货经纪人是从事期货经纪业务的专业期货佣金商，即期货经 纪公司。第二种界定是把代表期货经纪公司在期货交易所进行交易的个人 成为期货经纪人，即通常所说的出市代表。第三种界定是把非期货公司的 从业人员中从事客户开发、开户，执行委托、结算等业务的人员称为期货 经纪人。按照我国目前的法律法规，期货经纪人指的就是期货经纪公司。 在我国法律法规没有承认期货经纪公司以外的期货经纪人，但法律法规不 承认经纪人的做法并不能完全杜绝经纪人存在的事实，经纪人的存在是市 场的必然、有现实的客观的生存空间。在实践中经纪人主要以以下四种形 式活跃于期货交易中：第一种形式是“客户经理型经纪人”：这类经纪人一 般是经纪公司正式员工，其主要职责是客户开发工作，并为客户提供相应 的咨询服务；第二种形式是“专业型经纪人”：他们具有较高专业水平，拥 有自己的客户关系网，依托于一家或多家经纪公司，以蝴货工作室”，投 资智囊团”等形式出现，他们为客户提供投资建议或代客理财；第三种形 式是? 松散型经纪人：期货公司对外招聘，不涉及人事及档案关系，般 无底薪，报酬主要是从客户买卖的佣金中提成，聘用关系灵活。除为客户 提供期货分析咨询外，少数经纪人还接受客户全权委托，直接代客进行买 卖。第四种形式是期货居间入( ( 最高人民法院关于审理期货纠纷案件 若干问题的规定第十条指出：爪民、法人受期货公司或者客户委托，作 为居间人为其提供订约的机会或者订立期货经纪合同中介服务的，期货公 司或者客户应当按照约定向居间人支付报酬。居问人应当独立承担基于居 间经纪关系所产生的民事责任。” 经纪人模式的实质是借助于灵活高效的激励机制，通过专业化的分工 与服务，扩大期货市场的影响，促进期货经纪产业的发展。因此，以制度 内外的各种经纪人为轴心重构组织体系、业务流程和经营机制，对期货经 纪人进行分类管理，必将成为决定我国未来期货公司竞争优势的关键一环， 也是我国期货市场稳定、健康、快速发展的重要基础。 二，期货交易客户代理人的法律内涵 ( 一) 期货交易客户代理人的概念类型 1 ，期货投资者入市的方式 期货投资者进行期货投资，一般来说有三种具体操作方法，第一种方 式是本人亲自进行期货交易，这种情形下投资者可能会寻求投资建议和指 导；第二种方式是委托他人代理进行期货交易，这种情形下很可能进行全 权委托，由代理人全权代理其进行交易；第三种方法是通过基金运作进行 期货交易。从总体上看，间接入市的资金远大于直接入市的资金。第一种 方式自己进行交易，基本不存在代理人的问题，从我国的现实情况看，采 用此种方式投资，投资者和期货公司的关系是行纪关系。第三种方法是通 过基金运作进行期货交易，其实属于信托的问题，而不是代理的问题，因此 只有第二种情况才涉及期货交易客户代理人的问题，由于期货交易是高风 险投资，行情变化大且快，期货交易必须时时盯盘，没有大量时间的投入 是不可能进行的，因此委托他人进行期货交易是实践中期货投资常见的方 式。 2 、期货交易客户代理人的概念 一般意义上的代理，是代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义 与第三人为民事行为，由此产生的法律效果由穆哦理人承担。我国( 民法 通则 第六十三条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理入在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为被代理人对 代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约 定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”代理制度可以弥补自 身不足和限制，扩张民事主体从事民事活动的范围，也可以降低交易成本， 提高经常效益，极大的便利了民事主体更好的实现自己的权利，更方便的 ”以美国为例，期货投资者入市的途径通常有两种，一种是自己操作，直接入市。一种是间接入市的途径。 间接入市的途径通常有三种形式：一是联合帐户，由一些投资者在自愿的摹础j ：联台发起，并交与其中 某人操作：二二是由商品基金经理管理的期货帐户：三足公共的期货基金。由于后两种形式下的期货交易 都是被置于专业人士管理下的期货交易故称为。被管理的期货”( m a n a g e df u t u r e s ) ，我国通常将其 译为管理期货。 。英美法系不存在大陆法系中直接代理和同接代理的区另。实际上，英美法系中的殛名代理和大陆法系中 的直接代理完全相同，而英美法系中隐名代理与不公开被代理人身份的代理丈致上相当于大陆法系中的 间接代理。参见徐海燕：英美代理法研究，北京：法律出版社，2 0 0 0 年版，第3 7 1 页。 8 参与社会经济活动。客户是指委托期货经纪商进行期货交易的自然人、法 人或者其他组织。如嘶加坡期货交易法律第2 条规定：“客户：指此人 的帐户由期货经纪人进行期货合同交易驴。严格地说，期货投资者与客户 不是同一音既念，期货投资者的范围比客户的范围要大，因为在国际期货市 场上，有一部分投资主体有资格不借助期货经纪商而直接在期货交易所交 易，这些主体包括自营期货交易商、自营的场内经纪人、独立场内交易商 和自营交易者等。 期货交易客户代理人是指接受期货交易客户的委托，以客户的名义从 事期货交易活动的单位或个人，交易过程和结果的相应法律责任由客户承 担。需要说明两点，一是在我国现实的期货市场交易中，期货经纪公司接 受客户委托，以自己的名义为客户进行期货交易，交易结果由客户承担。 这种情况下期货投资者只与期货公司之间发生的法律上的行纪关系，而不 是代理关系。二是作为期货公司的工作人员，履行职务活动，代理期货公 司从事为投资人期货交易活动提供交易服务的人员，实际上代理期货公司 进行交易时，此时期货投资者只与期货公司之间发生的法律上的行纪关系， 此代理入是期货公司的代理人不是投资者的代理人代理人凭借自身专业 技术优势、长期的期货操作经验、收集信息和行情分析判断上的优势，加 之客户的信任，而获得委托，以客户的名义从事期货交易活动。在我国， 依据目前的法律法规，在实践操作中，期货投资人( 客户) 在与期货经纪 公司签定的( ( 期货经纪合同中可约定，由其指定的代理人代其进行交易 行为，包括代为下达交易指令，签署交易报告，甚至包括划转交易资金等。 期货投资人往往是基于对代理人! 止务能力的信任，与代理入之间签订代理 合同( 或授权委托书) ，约定代理权限及彼此的权利义象 3 ，期贷交易客户代理人的类型 按照代理权限，期货交易客户代理人的代理权限可以分为一般代理和 全权代理。一般代理包括将代理执行客户的指令，代理进行交割等一般程 美国独屯场内交易商又称为独立场内交易者、市场创造者，是期贷市场卜同时进行买进或者买出的 双向交易，从买卖差价中获得收益的人。而自营期货交易商是期货交易所的会员或会员指派的交易代表， 他与场内经纪人不同的是，白营交易商主要为自己的帐户进行期货投机交易。参见文海兴：期货交易法 律关系研究，北京；法律出版社t1 9 9 5 年版，第7 l 页 也有学者认为所谓的期货交易代理人是指接受期货投资人的委托，以投资人的名义从事期货交易活动 的单位或个人或者是作为期货公司的工作人员，履行职务活动，代理期货公司从事为投资人期货交易 活动提供交易服务的人员。参见杨贵永：“期货居问人、交易代理人角色定位及其法律责任分析”，期 货日报，2 0 0 5 年l o 月2 5h ，第4 版。 序性的事项，全权代理则在此基础上还包括资金调拨权、指令下达权、交 易确认权等等实体权利。 按照代理人的身份，可以分为两类，第一类是期货经纪公司及其从业 人员接受委托代客交易。我国目前的法律法规是禁止期货经经纪公司及其 从业人员接受全权委托的，期货交易管理暂行条例第三十一条规定：喀 户可以通过书面、电话或者中国证监会规定的其他方式，向期货经纪公司 下达交易指令。客户的交易指令应当明确、全面。”第三十二条规定：“期 货经纪公司根据客户的交易指令，为其进行期货交易。期货经纪公司不得 未经客户委托或者不按照客户委托范围，擅自进行期货交易。”但国际惯例 是允许期货公司接受全权委托的。第二类是期货经纪公司及从业人员以外 的其他机构和个人接受委托代客交易这类主体具有较高专业水平，拥有 自己的客户关系网，以“期货工作室”、投资智囊团”等形式出现，他们 往往先是期货居间人，后又是期货交易客户代理人，为客户提供投资建议 或代客理财。还有一类是基金或者联合帐户接受委托，但这属于信托关系 了，而不是般意义上的代理了。 以美国为例，美国的期货业从业人员必须在美国商品期货交易委员会 ( c f t c ) 登记注册，大部分为如下六类：期货佣金商( f u t u r e sc o m i s s i o n m e r c h a n t ，f a d ) 、商品交易顾问( c o m m o d i t yt r a d i n ga d v i s e r ，c t a ) 、 商品合资基金经理( c o m m o d i t yp o o lo p e r a t o r ，c p o ) ，场内经纪人( f b ) 、 介绍经纪人( i n t r o d u c i n g b r o k e r ，i b ) ，关联人员( a s s o c i a t e d p e r s o n ， a p ) 。其中接受期货客户( 投资人) 的委托，佥嫩受客户投资理财委托，