论我国公司社会责任之立法完善.doc

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摘 要公司的诞生是20世纪的伟大发明，可以与蒸汽机的发明相媲美。公司凭借其特有的独立法人和有限责任的优势，推动了经济的快速发展，成为社会的宠儿。然而，随着公司经济实力的不断增强，引发了种种社会问题，在此社会背景下，公司社会责任理论逐步形成并不断发展。公司社会责任对于我国来说是个舶来品，我国关于公司社会责任理论的研究较晚，时间较短。虽然，近年来国内不少学者开始投身到公司社会责任理论的研究之中，但是，与一些西方发达国家相比我们还有一定差距，我们还需要付出较多的努力。2005年修订的公司法，明确将公司承担社会责任在总则中加以规定，这一规定意义重大，表明公司社会责任已经突破了理论研究的层面，被纳入到了法律的规制范围之中，标志着我国公司法逐步与世界接轨，进入了一个新的发展阶段。但是，公司法关于公司社会责任的相关规定较为原则，缺乏可操作性，导致现实中公司社会责任的实现困难重重，公司违反法律义务，逃避社会责任现象并没有得到有效遏制，公司社会责任缺失现象依然严重，这要求我们更加深入地对公司社会责任相关法律规定的完善进行研究。文章旨在从立法完善的角度，通过阐述公司社会责任的基本理论，结合国外其他一些国家的公司社会责任的法律实践与经验，在分析我国当前法律规定现状的前提下，探讨完善我国公司社会责任立法的必要性，最后提出我国公司社会责任立法完善的建议。全文除引言和结语部分外共分为四个部分：第一部分 介绍公司社会责任的基本理论，为下文进一步展开论述提供理论铺垫；第二部分 介绍美国、德国、日本等一些国家的公司社会责任法律实践及对我国的启示，以期为我国公司社会责任立法完善提供参考与借鉴；第三部分 分析我国当前公司法中关于公司社会责任规定的立法进步与不足，并且从现实生活中的一些具体实例出发，分析完善我国公司社会责任立法的必要性；第四部分 是文章的重点论述部分，本部分在前面三个部分论述的基础上，从公司社会责任的实体法完善和救济程序完善两个方面， 提出完善我国公司社会责i 任立法的具体建议。 关键词：公司社会责任；公司法；完善 ii abstractthe birth of the company is a great invention of the 20th century, which can be comparable with the invention of the steam engine. with its unique independent legal and limited liability, companies promoted the development of economy rapidly and became the darling of society. however, along with its growing economic power, the company had caused all kinds of social problems. in this social background, the theory of corporate social responsibility had been formed gradually and continued to develop.for our country, corporate social responsibility is an exotic. the theory on corporate social responsibility of ours was researched later and the time of research was shorter than western country. although many scholars in our country have begun to study the theory of corporate social responsibility in recent years, there still have some gap between china and western developed countries. we still have a long way to go.the corporate social responsibility has been clearly specified in the general provisions of the company law revised in 2005, which has a great significance and signify that the corporate social responsibility has broken through the level of theory and has been incorporated into the scope of the regulation of law. it means that our company law is integrating with the world gradually and is entering a new stage of development. however, the provisions of the corporate social responsibility in the company law are lack of flexibility and maneuverability; it leads to many problems of corporate social responsibility in reality. companies are still lack of corporate social responsibility seriously and violate legal responsibility and evade social responsibility. this requires us to study the perfection of the legal provisions of corporate social responsibility deeply.the purpose of this paper is to discuss the necessity of perfecting the legislation of our corporate responsibility and finally propose some suggestion from the angle of legislation through describing the basic theory of corporate social responsibility, combing the law practice of corporate social responsibility in foreign countries with us and analyzing the current status of our legal provisions.iii except the introduction and conclusion, the paper is constituted by four parts. part 1 is the introduction of some basic theory of corporate social responsibility, which provides the theory foundation of discussion in the next part.part 2 will focus on giving an introduction of the international practical experien- ce of the legislation of corporate social responsibility, such as the united states, germany , japan and so, and showing some apocalypse from which china can get in order to provide some reference to china.part 3 analysis the advantage and disadvantage of the legislation of the current company law provisions relating to corporate social responsibility and discuss the necessity of legislate perfection from some specific examples in real life.part 4 is the most important part in this paper. it will propose the specific advice of perfecting legislation of corporate social responsibility from substantive law and procedural law. key words: corporate social responsibility; corporate law; perfection iv 目 录摘 要 . i abstract . iii 目 录 . v引 言 . 1（一）研究的背景及意义 . 11研究的背景 . 12研究的意义 . 1（二）国v 2公司社会责任制定法 . 15（二）德国公司社会责任法律实践 . 16（三）日本公司社会责任法律实践 . 16（四）其他国家的公司社会责任法律实践 . 17（五）对我国的启示 . 181法律对公司社会责任的规制是一个渐进的过程 . 182公司社会责任法律规制具有差异性 . 183公司治理结构是落实公司社会责任的组织保障 . 194公司社会责任立法呈国际化趋势 . 19三、 我国公司社会责任立法现状及完善必要性 . 20（一）我国公司社会责任立法现状 . 201公司法中的公司社会责任 . 202其他有关公司社会责任的规范性法律文件 . 213我国公司社会责任立法现状的总体评价 . 22（二）我国公司社会责任立法完善的必要性 . 241公司社会责任缺失严重的现实需要 . 242公司社会责任司法裁判困境的必然要求 . 263规制跨国公司行为的时代要求 . 26四、 我国公司社会责任立法完善建议 . 28（一）公司社会责任实体法完善 . 281公司法总则中公司社会责任的完善 . 282公司法分则中相关制度的引入与完善 . 30（二）公司社会责任救济程序完善 . 321完善公司法中的派生诉讼制度 . 332引入团体诉讼制度 . 35结 语 . 41致谢 . 42参考文献 . 42附录：作者攻读硕士期间发表文章 . 46 vi 引 言 （一）研究的背景及意义1研究的背景公司社会责任（corporate social responsibility）问题受到国际国内学者、立法者的广泛关注。在国际上，被认为是全球第一个关于社会责任的国际标准 “sa8000”，由社会责任国际组织（sai）在1997年主持制定；联合国的 “全球协议”（un global compact initiative）计划于2000年正式启动；一些跨国公司纷纷制定社会责任生产守则，发布社会责任报告或可持续发展报告。我国也越来越重视公司社会责任的理论研究和法律实践，2006年10月修订的中华人民共和国公司法明确规定“公司应当承担社会责任”，这标志着公司社会责任正式被我国公司立法所接纳；2006年，上海证券交易所发布关于加强上市公司社会责任承担工作的通知，深圳证券交易所发布深圳证券交易所上市公司社会责任指引，引导各上市公司积极履行社会责任；2007年国务院国资委发布关于中央企业履行社会责任的指导意见，推动中央企业认真履行社会责任，实现企业与社会、环境的全面协调可持续发展。这一切昭示我们：公司社会责任的时代已经到来。2研究的意义我国学者对公司社会责任理论的研究还处于吸收与转化阶段，我国的公司社会责任立法还不完善，在此背景下对公司社会责任立法展开研究，既有理论意义，又有实践意义。从理论意义上来说，公司社会责任立法研究可以为公司社会责任在我国的进一步推进，起到添砖加瓦的作用；从实践意义上来说，公司社会责任立法研究可以为我国公司社会责任立法从起步到完善提供参考。首先，我国关于公司社会责任理论的研究与西方发达国家相比我们还有一定差距，公司社会责任立法完善研究为公司社会责任研究开辟了一个新的视角，对深化公司社会责任在我国的理论发展具有推动作用。其次，我国新修订的公司法首次以法律的形式规定了公司社会责任，这一规定意义重大，但是，现有公司法对公司社会责任的规定较为原则，在现实中的可sa8000是social accountability 8000的简称，即社会道德责任标准，是社会责任国际（social accountability international）在1997年10月发布的第一个可用于第三方认证的社会责任标准。1 操作性不强。从三鹿奶粉事件、阳宗海污染事件和近年来一些公司出现的劳动者“过劳死”、“过劳自杀”等事件中充分暴露出，公司违反法律义务，逃避社会责任现象并没有得到有效遏制，公司社会责任缺失现象依然严重。因此，公司社会责任立法完善研究对我国来说具有重大的现实意义。最后，随着全球经济一体化的深入发展，一些跨国公司在我国的经济势力范围越来越大，加上我国目前相关法律规定的不完善，使其对我国相关利益群体和社会公共利益的损害日益严重。一些西方发达国家早已走在了公司社会责任立法的前列，并随着公司社会责任理论的发展而不断完善，为我们提供了法律借鉴。因此，完善我国的公司社会责任立法可以说是顺应公司社会责任国际立法潮流的明智之举。（二）国内外研究综述1国外研究综述美国：“公司社会责任”一词起源于美国。早在20世纪二三十年代，美学者就开始了关于公司社会责任的理论研究，1924年美国学者谢尔顿（oliver sheldon）最早提出了公司社会责任的概念。从1931年到1932年间，美国学者伯利（adolfa.berle）与多德（e.merrick dodd）关于公司管理者受托责任的讨论，将现代意义上的公司社会责任引入法学界，开创了美国公司社会责任理论研究的先河。美国公司社会责任理论以利益相关者理论（stakeholder theory）为主要理论依据，这一理论不但为美国半数以上的州出台非股东利益相关者立法提供了正当性，而且为法院判例认可公司社会责任提供了理论上的支持。20世纪80年代以来，美国 29个州修改了本州的公司法，授权公司董事会在面对“敌意收购”时，考虑非股东利益相关者的利益，学者们称之为“其他利益相关者条款”。20世纪80年代后，美国社会责任的法律行动主要是以“公司社会责任为导向的公司治理结构改革”为主要内容，美国学者所提出的公司治理结构方案都认可公司不应以追求经济利益为其唯一目的。德国：德国公司社会责任的研究侧重于从公司经营管理机制入手，主要通过利益相关者理论是20世纪60年代左右，在美国、英国等国家中逐步发展起来的、用以支持公司社会责任的主要理论，该理论认为，任何一个公司的发展都离不开各种利益相关者（如股东、债权人、雇员、消费者、供应商等）的投入或参与，公司不仅要为股东利益服务，同时也要保护其他利益相关者的利益。所谓敌意收购，是指先以重金购买目标公司的股票，然后对目标公司的董事会进行重新组阁，对公司经营战略和经营计划予以调整，进而对职工进行大量裁员。参看刘俊海：挑战股东利益最大化美国近年非股东利害关系人立法研究，载国际贸易2002年第7期。2 “雇员参与决策制度”的构建来促进公司承担社会责任。德国的公司社会责任理论认为，雇员的劳力与股东的投资具有同等重要的地位，都是公司得以运作不可或缺的要素，为了提升员工对公司的向心力和忠诚度，通过雇员参与公司决策来体现“劳力资本”在公司治理中的地位，以此来维护公司雇员的利益，这是公司社会责任法律规制中的一大特色。日本：早在20世纪50年代初，日本学者就开始了对公司社会责任问题的研究，这一时期日本学者围绕公害、环境保护和物价滥涨以及石油危机等问题，提出了公司社会性责任的论点。1950年，日本经济同友会全国大会决议经营管理人员社会性责任的觉醒和实践提出“今天的企业，本已摆脱了单纯朴素的私有领域，而作为社会制度有力的一环，无论在理论上或实际上，已再不允许片面的追求公司一己的利益。”20世纪60年代，面对经济的高速增长带来了众多公害问题，学者提出公司伦理问题，并借鉴美国的公司社会责任理论，寻找通过法律来规范公司行为的途径。近年来，日本逐渐把承担社会责任看作现代公司的基本特征，并在新公司法中贯彻了公司社会责任的理念，为公司社会责任的落实提供了一些制度保证。2国内研究综述公司社会责任对于我国来说是个舶来品，我国关于公司社会责任的理论研究与国外相比，起步较晚、时间较短。较早研究公司社会责任的学者以刘俊海、卢代富、刘连煜等为代表，他们都是公司社会责任的倡导者，对公司社会责任有系统的研究并形成了一些具有代表性理论文献（如刘俊海著公司的社会责任、卢代富著企业社会责任的经济学和法学分析、刘连煜著公司治理与公司社会责任等）。较早提出公司社会责任入法的是刘俊海教授，他在强化公司的社会责任建立我国现代企业制度的一项重要内容一文中，指出“强化公司的社会责任，使公司的营利性与承担社会责任并重，这是建立我国现代企业制度的重要内容，也是今后完善我国法律法规体系尤其是公司法体系的过程中应予重视的课题。”随着理论研究的深入，有不少学者从利益相关者和公司治理结构的角度来研究公司社会责任，相关具有代表性的文献有杨瑞龙、周业安企业的利益相关者理论及其应用、刘丹利益相关者与公司治理法律制度研究等，这些著作在分析我国公司内部治理结构存在的问题的基础上，试图通过公司内部治理结构的日金泽良雄：经济法概论，满达人译，甘肃人民出版社1985年版，第151页。 刘俊海：强化公司的社会责任建立我国现代企业制度的一项重要内容，载王保树主编：商事法论集第2卷，法律出版社1997年版，第55-132页。3 重构与外部制度的引进，来维护股东及其他利益相关者的利益。面对经济全球化背景下跨国公司给我国带来的负面影响的与日俱增，有一些学者以跨国公司的社会责任问题为研究对象，同时，学者们认识到公司社会责任不能只停留在理论层面，于是，学者将公司社会责任理论研究转入公司社会责任的法律规制研究。新修订的公司法颁布后，针对公司社会责任的规定较为原则，缺乏可操作性的状况，探讨公司社会责任的立法完善问题成为公司社会责任研究的重点。目前，这方面的研究还较为薄弱，正是基于这个原因，（三）论文创新点第一 在公司捐赠制度中，提出吸收债权人参与到公司捐赠的决策和执行之中，以更好的平衡受赠人利益与债权人利益。第二 在公司社会责任程序法完善中，提出在公司法中引入团体诉讼制度，赋予相关团体、组织等以团体诉权。（四）研究方法 4 一、 公司社会责任基本理论 （一）公司社会责任起源与发展探究历史是一面镜子，了解历史，有助于更好的把握现在。公司社会责任经历了一个由公司社会责任思想到公司社会责任行动，到公司社会责任理论，再到公司社会责任法律实践的过程。当然，这个过程中的每一个环节都不可能是孤立存在的，他们之间的时间界限是模糊的。公司社会责任行动伴随着公司社会责任理论的形成与发展，公司社会责任理论又与公司社会责任法律实践相伴而生。现代意义上的公司社会责任思想大体上起源于西方国家的自由资本主义末期，最早出现在20世纪初的美国，早在1924年美国学者谢尔顿就提出了公司社会责任的概念，但是，当时并没有引起人们太多的关注。美国学者对公司社会责任的广泛研究始于20世纪三十年代的经济危机，1929年世界范围内爆发的经济危机，给美国造成了巨大的打击，许多企业纷纷倒闭、工人失业率急剧上升、社会问题空前恶化，公司社会责任问题才引起了学术界的重视。在此社会背景下，公司社会责任理论应运而生。随着公司社会责任理论的深入发展，以及公司的盲目扩大生产所带来的环境污染与生态破坏等严重的社会问题，公司社会责任逐步从理论转向法律实践。最早在公司法中体现公司社会责任的规定，可见于1937年的德国股份公司法。自20世纪中叶以来，公司社会责任的立法化趋势明显，20世纪60年代，美国的一些州立法中明确规定，鼓励公司从事慈善活动；英国也在1980年修改的公司法以及城市法典（city code）中规定，董事必须考虑雇员及债权人利益。20世纪80年代以来，公司社会责任被普遍理解为公司对除股东之外的利益相关者的责任。当时，美国出现了公司收购和敌意兼并狂潮，员工、债权人等公司利益相关者的利益因敌意收购而受到严重损害。在利益相关者理论的熏陶下，同时，也为了寻求法律手段解决因恶性的公司收购和兼并所带来的社会问题，美国29个州修改了自己的公司法，授权公司董事会在面对敌意收购时，考虑利益相关者的利益，学者们称之为“其他利益相关者条款”。20世纪90年代以来，一种强化公司社会责任的新理念“公司公民（corporate 德国在1937年的股份公司法中规定，“董事必须追求股东的利益、公司雇员的利益和公共利益。”5 citizenship）应运而生。随着经济全球化步伐的加快，跨国公司在世界范围内影响力的与日俱增，“全球公司公民”(global corporate citizenship)促使公司社会责任理论突破地域和文化的界限，昭示着一个公司社会责任新时代到来。纵观公司社会责任形成和发展的历史过程，我们发现，公司社会责任不仅是一种理论，也是一种实践；公司社会责任不仅一种伦理道德，更是一种法律制度。公司社会责任理论形成和发展的最根本动因是公司经济力量的不断增强，引发的种种社会问题。为了应对公司给社会带来的负面影响和社会问题，公司社会责任立法成为各国规制公司行为的首要选择。（二）公司社会责任的概念、本质当我们对公司社会责任展开研究时，首先遇到的问题就是对其概念的界定。“没有概念，我们便无法将我们对法律的思考转变为语言，也无法以一种易懂明了的方式将这些思考传达给他人。”当我们想通过立法来强化公司社会责任，并且希望公司社会责任的要求和目标能够内化为公司的实际行动时，我们就必须对公司社会责任的含义有一个清晰、明确的解释，否则我们对公司社会责任的研究将会是虚化的。1公司社会责任的概念（1）公司社会责任正名既然公司社会责任一词是从国外翻译过来的，那么当我们要界定公司社会责任的含义时，就必定要从其来源corporate social responsibility谈起。目前，corporate social responsibility被我国学者用于论著中主要有两种翻译，一种是译作“企业社会责任”，如卢代富等；另一种是译作“公司社会责任”，如刘俊海、刘连煜等。依据牛津英汉双解在词典，企业一词中英文中的通常表达是enterprise，其原意是从事冒险的事业，如a state-owned enterprise 译作国有企业，而corporate的主要中文意是：共同的、全体的、法人（公司）的、法人（团体）的，如corporate state 译作公司国家、法人国家（由各个行业而非地域的代表团体统治的国家）。公司公民是研究公司社会责任的国外学者提出的一个词语，也是一种理论，指的是把公司理解为存在于一个国家之内的、像单个的公民一样的主体。公司公民理论要求，公司在自己的行为中，必须符合社会普遍的道德要求和社会标准以及必须履行相应的法律义务。美e.博登海默：法理学问题法律哲学与法律方法，邓正来译，中国政法大学出版1999年版，第465页。参看新牛津英汉双解大词典，上海外语教育出版社，2007年版，第703页。6 以此来看，将corporate social responsibility译作企业社会责任，不附合其本身英文的原意，而译作公司的社会责任更为妥当，因此，学界在今后的研究中可以采用统一的说法即公司社会责任，这样会更有利于学术交流。当然，强调公司承担社会责任，并不否认除公司以外的其他组织形式的企业主体也应当承担社会责任，只是（2）公司社会责任的概念考察国内学者给公司社会责任所下的定义，比较有代表性的定义主要有： “所谓公司社会责任是指公司不能仅仅以最大限度的为股东们营利或赚钱作为唯一存在目的，还应当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益。这种社会利益包括雇员利益、消费者利益、债权人利益、中小竞争利益、当地社区利益、环境利益、社会弱者利益及整个社会公共利益等内容。”“所谓公司社会责任者，乃指营利性的公司，于其决策机关确认某一事项为社会上多数人所希望者后，该营利性公司便应放弃营利之意图，俾符合多数人对该公司之期望。”“所谓企业社会责任，乃指企业在谋求股东利润最大化之外所负有的维护和增进社会利益的义务。”“公司的社会责任是指公司应对股东这一利益群体以外的，与公司发生各种联系的其他利益相关群体的利益和政府代表的公共利益负有一定的责任，主要指公司债权人、雇员、供应商、用户、消费者、当地住民以及政府代表的税收利益等。”以上四种定义都具有一定的合理性，他们的共同点是揭示了公司社会责任的内涵，即公司除了维护股东利益之外，还应当维护其他社会群体的利益，区别是对于其他社会群体范围的限定不同。定义和定义的定义方式采用的是内涵式，虽然能够揭示出公司社会责任的内涵，但是，没有具体指出公司社会责任的范围（内容），这就使这两个定义的直观性较差，需要借助一定的思维推理才能识别参看新牛津英汉双解大词典，上海外语教育出版社，2007年版，第471页。 刘俊海：公司的社会责任，法律出版社会1999年版，第6页。e . g .peter french ,the corporation as a moral person,16 amer. philosophical quart. 207,211-1591979).转引自刘连煜：公司治理与公司社会责任，中国政法大学出版社2001年版，第66页。卢代富：企业社会责任经济学与法学分析，法律出版社2002年版，第96 页。朱慈蕴：公司的社会责任：游走于法律责任与道德准则之间，载中外法学，2008年1月。 依照逻辑学观点，概念之界定，或以内涵式界定法，或用外延式界定法，或采内涵式与外延式相结合的界定法。内涵式界定法是通过提示某概念的本质属性，以区分该概念与其他概念的定义方式。外延式界定法是通过勾画某概念所确指的对象范围来明确该概念的要旨的定义方式。参看卢代富：企业社会责任经济学与法学分析，法律出版社2002年版，第81 页7 这两个定义的外延。因此，笔者以为这两个定义似乎略有不妥。定义和定义的定义采用的是 8 为道德意义上的责任（moral responsibility）和法律意义上的责任(legal responsibility)。”道德意义上的责任（即公司道德义务）是指由义务人自愿履行、合乎道德伦理且不以国家强制力为保障手段的义务。这种义务内容存在于一定的社会道德意识中，一般不由法律予以强制，主要依靠主体内心的信念、社会舆论的力量使该主体造成巨大的心理负担以及由此产生的一系列外部影响来保障实施，如公司的捐赠义务等。法律意义上的责任（即公司法律义务）是法定化且以国家强制力为保障的义务。这种义务由法律的强制性规定来保障落实，如公司的信息披露义务等。（三）公司承担社会责任的理论依据任何理论的形成、制度的构建，都需要一定的理论基础作为支撑，没有理论基础支撑的理论和制度，只是美丽的空中楼阁，公司社会责任也不例外。正如国外学者罗利和伯曼所说的，“没有理论，就没有公司社会责任。”所以，文章有必要对公司社会责任的理论基础进行探讨。1公司社会权力论“权力是一种社会关系。它是指任何主体能够运用其拥有的资源，对他人发生强制性的影响力、支配力，促使或命令、强迫对方按权力者的意志或价值标准作为或不作为，此即权力。这种权力的主体若是国家，就称为国家权力；是社会组织或公民个人，就是社会权力。”公司社会