大学生劳动权利的法律保护.pdf

第2 0 卷第4 期 2 0 0 7 年1 2 月 文山师范高等专科学校学报 j o u r n a lo fw e n s h a nt e a c h e r sc o l l e g e v o l2 0n o 4 d e c 2 0 0 7 大学生劳动权利的法律保护 钟咏民 云南大学 云南昆明6 5 0 0 9 1 摘要 大学生打工过程中合法劳动权利被侵害的现象越来越普遍 遇到的法律问题越来越多 使他们成为一 个亟需法律保护的群体 既指出了勤工俭学中大学生与用人单位双方的法律关系在本质上是一种劳动关系 也为 进一步规范 优化和完善大学生打工市场提出了参考性建议 关键词 大学生 劳动关系 法律救济 中图分类号 d 9 2 2 5 文献标识码 a 文章编号 1 6 7 1 3 3 0 3 2 0 0 7 0 40 0 8 6 一0 5 一 引言 大学生打工 是其参加社会实践活动的形式之 一 也是勤工俭学的有效途径 找份兼职工作 利用 课余时间打工 对于即将踏入社会的大学生来说 无 疑是有积极意义的 在获得利益的同时 可以增加社 会经验 增强实践能力 在求学阶段积累的工作经验 对日后的就业也大有裨益 时下用人单位在招聘人才 时往往要求其有工作经历 大学毕业生虽然没有工作 经历 但如果有 丰富 的打工兼职经历 在毕业求 职时也是一个重要的砝码 因此 大学生打工具有双 重意义 其一 为未来进人社会及自身职业规划做准 备 其二 了解社会 观察社会 承担起一个知识阶 层必须承担的社会责任 有调查显示 十之八九的大学生有过打工的经历 或计划 假期打工 课余兼职的大学生一族已不是散 兵游勇 他们逐渐壮大成了一个部落 随着大学生打 工群体的日益增加 如何规范这个有着巨大潜力的劳 动力市场 不仅是值得深入研究的问题 也对现存的 法律法规体系提出了挑战 2 0 0 7 年3 月2 8 日 广东媒体经过调查报道了麦 当劳 肯德基 必胜客等知名 洋快餐 企业雇用在 校大学生未签订劳动合同 所付报酬低于政府规定的 小时最低工资标准 涉嫌违规用工的问题 引起社会 广泛关注 据全国总工会最新统计显示 截止到2 0 0 6 年年底 我国有外资企业九万六千多家 像麦当劳 肯德基等外资企业涉嫌违法用工的情况 在我国各地 不同程度地存在着 但是 对于 洋快餐 违规用工 问题 上海 广东两地的劳动执法部门经过调查却得 出了不同的结论 究其原因 在于我国对兼职工的法 律保护存在空白 导致兼职在校大学生的权益得不到 有效维护 二 法理分析 劳动部1 9 9 5 年印发的 关于贯彻执行 中华人 民共和国劳动法 若干问题的意见 第十二条规定 在校生利用业余时间勤工俭学 不视为就业 未建 立劳动关系 可以不签订劳动合同 也就是说 勤 工俭学中的当事人双方不属于劳动法的调整范围 劳 动部门无权干预打工学生与用人单位之间产生的任何 纠纷 既然学生与用人单位之问的关系不适用于劳动 法 那么双方的权利义务关系就只能由 中华人民共 和国民法通则 及相关法律来规范了 这就意味着 既然学生与用人单位之间未建立劳动关系 单位没有 义务为学生交纳社会保险 在劳动报酬支付方面 也 不受最低工资标准限制和同工同酬原则限制 学生在 打工中发生伤亡事故 按规定也不能定性为工伤 可 以不签劳动合同 如果学生坚持要签合同 用人单位 可以弃之不用 不太可能公平合理地与学生进行协 商 一些公司乐意雇佣在校大学生 一是因为他们缺 乏社会经验 又不受 劳动法 的保护 容易打发 二是因为他们 成本 低廉 用人单位通常会压低工 资 有的甚至从一开始就没打算给钱 付出劳动的高 校学子 竟然也陷入和民工一样的艰难讨薪的境地 就在2 0 0 6 年3 1 5 期间 中国质量万里行消费维权系 列报告之 大学生消费维权状况调查报告 显示 大 学生维权比例只占1 0 不到全国的平均水平 1 l 因为没有相关的法律规定 使得大学生打工 收稿日期 2 0 0 7 1 0 2 3 作者简介 钟咏民 1 9 6 9 一 女 云南文山人 讲师 主要从事高校思想政治教育理论与实践研究 万方数据 第2 0 卷 文山师范高等专科学校学报2 0 0 7 年第4 期 在诸如拖欠工资 工伤 劳动安全等方面难以得到全 面的保障 一旦在打工中与雇主发生纠纷 由于不能 申请劳动仲裁 要么双方协商解决 协商不成只有直 接向法院起诉 但高昂的诉讼成本往往会令学生望而 却步 司法部门在处理大学生打工权利受损事件的时 候 往往感到很为难 因为证据收集困难 更多的学 生也因为诸如此类的原因而不会去选择司法程序来解 决问题 实践中很少有大学生因勤工俭学纠纷而对簿 公堂 无计可施的学生往往处于不利地位 难以合法 有效地保护自己 甚至少数学生走上暴力讨薪的 道路 在这样的背景下 对勤工俭学中的法律关系进行 重新定位并寻求最佳的救济方式已是刻不容缓 由于劳动法未将勤工俭学中打工学生与用人单位 之间的关系纳入其适用范围 于是容易造成这样一种 误解 勤工俭学中双方的权利义务关系只是一般的民 事关系 不属于劳动关系的范畴 事实上 一些劳动 关系 比如企业与其聘用的退休人员 钟点工与用人 单位 都未被纳入劳动法的调整范围 这只是因为劳 动立法条件不成熟或者有更好的法律救济手段 并不 能改变它们的劳动关系本质 同样道理 打工学生与 用人单位之间的关系在本质上也是一种劳动关系 其 理由进一步阐述如下 一 从劳动关系的概念和要件来看 劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程 中建立的社会经济关系 具体而言 是双方实现劳动 过程而发生的劳动力与生产资料相结合的社会关系 这包含了两层意思 一是劳动关系的主体应是劳动者 与用人单位 二是劳动关系的内容应是劳动力与生产 资料相结合而形成的一种动态的社会关系 在我国 劳动者泛指年满1 6 周岁 具有劳动能力的所有公民 因此符合这一特征的公民都可以通过订立劳动合同与 用人单位确立劳动关系 成为劳动关系主体 当然 劳动法上的劳动是指基于法定或约定的义务而从事的 有偿劳动 参加勤工俭学的学生具有劳动能力 且与 用人单位订立了口头或书面的合同 基于约定的义务 从事劳动并获得报酬 他们显然属于劳动者的范畴 实践中之所以将打工学生排除于劳动者范围之外 大 都是因为将劳动者与职工这两个概念混淆在一起 事 实上 劳动者的范围大于职工 在职工统计中不包括 参加勤工俭学的在校学生 但他们仍属于劳动者的 范畴 打工学生成为劳动者之后 生产资料的所有者或 经营者也继而成为可支配学生这一劳动力的用人单 位 它们安排劳动者和生产资料相结合 使劳动对象 发生形态的变化 位置的转移以及对价值的增加 于 是在学生的劳动过程中 与生产资料相结合构成了一 种动态的社会关系 综上所述 打工学生与用人单位既符合劳动关系 的主体要件 又具有动态的劳动关系内容 他们之问 构成了劳动关系 二 从劳动关系的特点来看 劳动关系的本质特点主要有 双方主体特定 兼 具平等性和隶属性 兼具财产性和人身性 反观打工 学生与用人单位之间的社会关系 也具有这三方面的 特征 首先 勤工俭学中的一方是作为劳动者的学生 可以任意支配自己的劳动力 在劳动过程中向用人单 位提供劳动力 另一方是用人单位 即生产资料的所 有者 经营者或者管理者 可以支配和使用所掌握的 生产资料 在劳动关系中作为生产资料的支配者和劳 动力的需求者出现 包括企业 个体经济组织 国家 机关 事业组织 社会团体等 也就是说 双方主体 特定 其次 在勤工俭学关系确立过程中 学生与其用 人单位之间均有选择的自由 这种关系类似于招聘活 动中普遍存在的双向选择 而这种双向选择恰恰是基 于双方地位的平等 另一方面 学生与用人单位一旦 达成协议 作为用人单位管理范围之内的打工学生 就负有完成单位交给的工作或生产任务的义务 所 以 虽然双方的劳动关系是建立在平等自愿 协商一 致的基础上 但劳动关系建立后 双方在职责上具有 了从属关系 换句话说 两者之间又具有指挥与服从 的隶属关系 再次 在勤工俭学过程中 打工学生向用人单位 让渡自己劳动力的使用权 实现劳动能力与生产资料 的结合 并从创造的劳动财富中获取其中的一部分作 为自己的报酬 这具有明显的财产性特征 同时 这 种劳动力又是依附于打工学生本人的一种能量 任何 时候都不能离开其本人而流通和交换 因此又具有不 可转让的人身性特点 从学生打工的工作形式和其与用人单位之间的关 系来看 具备劳动关系的特征 大学生具有劳动行 为 进行有偿劳动 并且这种劳动是在单位的监督管 理下进行的 和用人单位之间具有从属关系 由此可 见 大学生兼职打工与单位之间形成了劳动关系 具 有劳动者的法律地位 正是基于上述特征 决定了勤 工俭学中用人单位与打工学生之间的关系不可能是一 般的行政关系 民事关系抑或经济关系 其在本质上 只能是一种劳动关系 8 7 万方数据 钟咏民 大学生劳动权利的法律保护 当然 勤工俭学中的劳动关系与一般的劳动关系 相比 亦有其特殊性 主要表现在 一是主体的特殊 性 勤工俭学中的主体一方是打工学生 其主要身份 是学生 劳动者只是其第二种身份 并且 由于学生 社会阅历不深 其对复杂的社会关系缺乏足够的认 识 其主要的收入来源是父母 所有这些都说明作为 劳动者的打工学生一方在劳动关系中处于弱势 二是 勤工俭学活动多是一种短期社会行为 打工学生与职 工的一个重要区别是 前者往往只是在寒暑假或者课 余时间从事一些辅助性劳动 因此 这种劳动关系不 具有长期性和稳定性 学生与用人单位之间的隶属性 关系也相对较弱 行文至此 我们看到 勤工俭学中双方的法律关 系在本质上是一种劳动关系的同时 又具有其自身的 特点 因此 简单地适用民事纠纷处理方式是不合 适的 在民事关系特别是合同关系中 法律所要重点 保护和追求的是当事人的意思自治 只要当事人意思 表示真实一致 法律一般都会尊重双方约定 除非合 同条款显失公平或者违反法律强制性规定 而劳动法 从产生开始即带有强烈的人权法色彩 它注重实体的 平等 具体的平等 以限制剥削 维护劳动者权益为 第一要义 因此笔者认为 将勤工俭学中的法律关系 定位为民事关系不利于打工学生权益的充分保护 实 际上 大学生打工与其他人打工其实没有本质区别 不应以身份来区分 我国现行 劳动法 存在明显缺 陷与弊端 以身份作为划分劳动者的标准 会将大量 的打工学生从法律上排除在劳动者之外 由于缺少法 律方面的支持 大学生缺乏合法的劳动者身份 其合 法权益得不到充分保护 三 救济方式 一 立法建议 麦当劳肯德基用工调查 媒体报道后引起社会 各界广泛关注 面对各种质疑和调查 洋快餐 却 始终以 大学生不属于劳动者 不适用 中华人民共 和国劳动法 作为回应 洋快餐 之所以如此回 应 其依据是劳动部1 9 9 5 年印发的 关于贯彻执行 中华人民共和国劳动法 若干问题的意见 第十二 条规定 以下简称 十二条 上海劳动部门根据 十二条 作出 麦当劳 肯德基与兼职人员以及在 校学生签订的是劳务合同 属于劳务关系 不适用非 全e t 制就业劳动者的最低工资标准 其工作待遇 工 作条件的确定应当以双方签订的有关协议为准 的调 查结果 而广东省劳动和社会保障厅认定这些企业确 实存在未与劳动者签订劳动合同 超时加班的问题 但也因 十二条 而对勤工俭学学生的工资待遇是 8 8 否违反广东省非全日制最低小时工资标准的问题未予 正面回答 实际上 十二条 出台的背景是 九十年代 当时的大学生由国家统一分配 为了避免有关单位和 部门将这种打工视为就业而影响对大学生分配工作 为了保护大学生的毕业分配 从而制订了该规定 前 劳动部当时制订该规定的目的 是保护大学生的合法 权益 并非是限制和损害大学生的合法权益 但是现 在随着经济发展 兼职大学生实际上已作为特殊类型 的劳动力 满足了用人单位对劳动力的特殊需求 大 学生兼职作为现有的劳动现象已经广泛存在了 十 二条 与现在的客观实际严重不符 这一规定没有对 已经成年的大学生个人的人格给予重视 不利于大学 生的成长 更不利于保护兼职打工的大学生的劳动 权益 而且 十二条 与 劳动法 及其它劳动规章 是相互冲突和矛盾的 一是与 劳动法 冲突 劳 动法 明确规定了国家公务员 参照国家公务员制度 的工作人员 农村劳动者 现役军人 家庭保姆不在 劳动法的规范范围之内 由此可见 劳动法 并未 将大学生排除在该法保护范围之外 而 十二条 却 将大学生这一群体排除在劳动法规范范围之外 劳 动法 是国家法律 关于执行 中华人民共和国劳 动法 若干问题的意见 是部门规章 根据 立法 法 的规定 十二条 应认定为无效 同时 该条 还导致类似 洋快餐 等外资企业采用不同工资标准 区别对待职员 违反了 劳动法 第四十六条 工资 分配应当遵循按劳分配原则 实行同工同酬 的规 定 二是与 关于非全日制用工若干问题的意见 以下简称 意见 冲突 意见 中明确规定 用人单位与非全日制劳动者建立劳动关系应当订立劳 动合同 该 意见 中对非全日制用工的概念规定是 非常清楚的 非全日制用工是指以小时计酬 劳动者 在同一用人单位平均每日工作时间不超过5 小时 累 计每周工作时间不超过3 0 小时的用工形式 毫无疑 问 意见 中的非全日制用工主体包含大学生 大 量的企业与大学生签订了 计时工协议 或 兼职工 协议 临时工协议 等等 但因 十二条 的存 在 导致劳动关系混乱 引起司法部门对劳动者的保 护出现空白地带 也更引起劳动监察部门的困扰 将 劳动行政执法置于困境之中 正是由于该规定的存在 致使人们普遍产生雇用 大学生未建立劳动关系的错误认识 使得部分劳动行 政管理部门 仲裁机构和法院长期拒绝为大学生提供 劳动法上的保护 由于使用兼职员工对企业有利 可 万方数据 第2 0 卷 文山师范高等专科学校学报 2 0 0 7 年第4 期 以更少地支付用人成本 更少地承担用工风险 而鉴 于目前劳动力供大于求的严峻现实 企业用再低的工 资都能找到劳动者 如果法律允许这种情况存在 兼 职劳动者的权益就无法保护 更为严峻的是 如果兼 职者的权利得不到保护 将会对现实的劳动力市场造 成巨大的冲击 2 1 并将全国数以千万计的参加非全日 制工作的大学生的劳动权益和人身权益置于不安全状 态 让不法企业钻了这条法规的空子 规避劳动法的 义务 侵犯了劳动者合法的财产及人身权益 因此 废止 十二条 势在必行 要解决大学生打工维权难的问题 最重要的是完 善制度保障 对现行 劳动法 进行修改 把在校大 学生打工添加进劳动保护范围 切实降低他们的维权 成本 保障他们的合法权益 中华人民共和国劳动 法 是于1 9 9 4 年7 月5 日经第八届全国人民代表大 会常务委员会第八次会议通过 1 9 9 5 年1 月1 日起施 行的 立法时 我国国有企业基本处于 一统天下 的格局 能吸引大量劳动者的私营企业为数甚少 随 着市场化步伐的加快 私营企业飞速发展 不再由国 家 供养 的大学生才加人了 兼职就业 的队伍 在高校实行收费制改革后 大学生打工兼职已经成为 减轻高昂学费为其家庭带来的沉重负担的一种方式 目前相关法律的滞后之处还在于 在校大学生只能通 过打官司来维护自己的打工权益 其成本之高远远超 出他们的承受能力 一般情况下 大学生所要争取的 不过几百上千元钱 但诉讼成本可能高达几千元 并 且还要投人大量时间和精力 因此 政府及立法部门 应加强立法 健全法律 法规 最起码劳动部门可以 先制订一个部门规章 将在校大学生纳入劳动法的保 护范围 就大学生应当怎样与用人单位建立劳动关系 和怎样保护他们的劳动权利 获得劳动报酬的权利 休息休假的权利 享受社会保障的权利等等方面作出 具体的 详细的规定 为健全 规范和完善大学生暑 期打工市场提供法律 法规依据 二 设立专门的行政监管机构 实践中 各地行政部门在相关法律法规中参照劳 动法的有关规定保护勤工俭学者 例如 北京市发文 规定 对在校内外参加勤工俭学活动的学生 由北京 市教委会同北京市劳动和社会保障局统一规范 勤工 助学活动协议书 样式 维护学生在勤工助学中的合 法权益 南京市劳动局劳动力管理处有关人士指出 学生打工可以参照南京市最低工资标准寻求自我保 护 河南省对大学生勤工助学的内容 管理以及保障 等事宜提出明确规定 参加勤工助学劳动的报酬 原 则上不低于每小时8 元 温州市规定 打工学生若在 劳动过程中发生伤亡事故 可以比照劳动法上关于工 伤的规定处理 可是 由于大学生打工保护的法律制 度分散 同时也缺乏一个专门的行政机构进行监管 目前的执行情况并不乐观 如果能设立一个权力位阶 比较高 行政权威比较显著的监管部门对大学生打工 进行专门化 系统化 带有行政强制力的管理 就能 卓有成效地保护大学生打工权益 同时 通过设立职 权明确的行政机构 大学生们一旦被用人单位和个人 的不法行为损害了利益 就可以直接向这个机关提出 保护的要求 这样可以防止大学生面对不法侵害时因 为不知何处寻求保护而忍气吞声 同时也可以防止因 为分散的管理机关之问的互相推诿责任现象而让侵权 人逍遥法外 这个专门行政机构的设置可以联合其他的行政机 关 共同保护大学生的打工利益 众所周知 要想实 现对打工大学生权利的切实保护 只有一个机关的力 量是远远不够的 一方面因为侵权方分属不同的行政 机关管辖 另一方面单一行政机关的行政职能单一 难以对所有用人单位产生约束 如果通过立法或者相 关部门颁布相应的条例规章 赋予这一行政机构联合 劳动 工商 公安等各行政机关的权力 对打工大学 生进行保护 并且具体规定 如果用人单位对大学生 进行了一定程度的侵权行为时 就可以对其进行 定 程度的处罚 比如 在用人单位对大学生的侵害行为 达到一定程度时 劳动部门和工商行政部门可以对其 进行经济处罚或者吊销营业执照 如果达到违法的程 度还可以由公安机关介入调查 切实保护打工大学生 的合法权益 这样 借助行政机构的行政权力的强大 性 可以对抗用人单位相对于大学生的优势地位 单 个而分散的大学生作为劳动的提供者在劳动关系中必 然是处于弱势地位 现在大学生打工中的侵权案件大 都得不到必要的救济 很大程度上是因为大学生在面 对用人单位时没有强大的保护后盾 这就需要一个拥 有国家行政权力的机构 为保护大学生的利益而在这 种打工侵权的事件中充当相对弱势方的代言人而对抗 侵权方 一些企业为了规避劳动行政部门的监督和处罚 往往采取各种手段规避法律法规的约束和有关部门的 监管 面对这种情况 行政机构主动监督的力度还需 要进一步加强 对于用人单位的劳动监督应当采取更 加主动的方式 变事后的被动介入为事前的主动监 督 建立长期的监督和预警机制 预防和制止劳动违 法违规事件的发生 这样一方面有利于保护劳动者的 合法权益 另一方面也有利于帮助用人单位依法处理 劳动关系 为企业的持续经营发展奠定基础 8 9 万方数据 钟咏民 大学生劳动权利的法律保护 三 发挥学校连接社会的桥梁作用 首先 联合成立校园职介 教育部门应尽快规范 高校求职市场 保护大学生的合法权利 比如几个大 学成立一个专为学生介绍短期打工的机构 将庞大散 杂的大学生打工族集中起来 实现统一管理 由学校 有针对性地组织学生 加强与社会人才市场 大型用 人单位 企业家协会等部门联系 构筑供需信息网 络 做好中介服务和跟踪管理 通过举行 高校勤工 俭学供需见面会 等形式 到一些企业开展勤工俭学 活动 北京科技大学举办了大学生暑期勤工助学供需 见面会 由校方提供场地和法律咨询 给用人单位和 学生一个合法公开的见面机会 北科大的做法值得借 鉴 长期以来 大学生打工一直被视为民间行为 校 方极少介入其中 各高校的勤工助学中心也往往只相 当于一般的中介机构 高校应把勤工俭学作为学生教 育 管理的一部分 形成一套规范的体系 把打工作 为大学生素质教育的一部分 为之提供良好的环境和 法律帮助 其次 建立大学生维权中心 维权中心应以争取 和保护在校学生的正当权益为工作中心 它承担着为 同学们争取权利 保护学生合法权益 不断增强同学 们的自我保护意识的重要任务 维权中心还可以代理 学生调解纠纷 出庭应诉 专门代理人具备专业知识 和丰富经验 有利于迅速解决纠纷 有利于减少诉讼 成本 有利于维护学生合法权益 另外 校园职介或维权中心还有必要承担以下职 能 对登记学生及用人单位及个人进行必要的审查 对于有用工需求的校外用人单位 学校应出面核实备 案 将营业执照 用人信息等核实后再向大学生推 荐 防止学生受骗 根据登记学生及用人单位或个人 的需要 向彼此提供信息 根据信息反馈建立信用体 制 并且通过一定的媒介向外公布双方的信用情况 给同学或用人单位提供参考 提供法律咨询 在用人 单位与同学之间产生劳动纠纷时 对双方进行法律和 政策法规的咨询和解释 以引导双方或一方通过正确 的途径解决问题 以达到最好的处理效果 作为一个日益庞大的社会群体权益保障问题 是 任何一个国家的政府不可忽略而应予以重视的问题 政府要规范 优化和完善大学生打工市场 改变盲目 无序的状态 这需要全社会的关注和重视 综合运用 各种手段 做到学校与劳动执法 劳动监察 教育 公安 工商等部门联合起来齐抓共管 切实保障在校 大学生的合法权益不受侵害 并且实现学生的期望与 社会的需求的对接 参考文献 1 唐明良 论高校学生权益与法律的关系 e b 0