《wto金融服务贸易法律与中国》--优秀毕业论文.pdf

大连海事大学 硕士学位论文 wto金融服务贸易法律与中国 姓名 毛双利 申请学位级别 硕士 专业 国际法学 指导教师 姜圣复 20040401 摘要 在经济全球化和金融一体化的国际大背景下 金融服务贸易市场的开放己成 为一种发展趋势 w t o 法律体系是规范成员方之间经济与贸易交往的多边经济条 约群 金融服务贸易也在其管辖之列 w t o 金融服务贸易法律主要体现为g a t s 及其相关附件和1 9 9 7 年达成的全球 金融服务协议 前者规定了调整金融服务 贸易的一般原则 明确了金融服务贸易的定义和范围 并为成员方进一步开放金 融市场提供了较为详尽的承诺框架 后者则使成员方在金融服务贸易领域的开放 承诺得以具体化 反映了w t o 成员的金融服务贸易自由化程度 在2 0 0 0 年正式 发起的w t o 新一轮服务贸易谈判中 金融服务贸易法律也取得了很大进展 2 0 0 1 年1 2 月1 1 日 中国正式成为w t o 成员 入世以来 中国政府严格履 行入世承诺 金融服务领域的开放取得了很大进展 并顺利通过了加入世贸组织 后的第二次履约情况年度评审 为适应w t o 的要求 我国对与外资金融服务提供 者进入本国市场的相关金融立法进行了必要的修订 但与w t o 金融服务法律的要 求仍存在很大差距 进一步完善我国金融立法势在必行 本文首先论述了w t o 金融服务贸易法律的架构 并对其构成文件加以评析 然后 在w t o 金融服务贸易法律框架下 审视中国入世关于金融服务贸易的承诺 及其履行情况 对进一步完善中国金融立法 使之与w t o 接轨提出自己的建议 关键字 w t o 法律体系 金融服务贸易 中国金融立法 a b s t r a c t u n d e rt h eb a c k g r o u n do fe c o n o m i c a la n df i n a n c i a l g l o b a l i z a t i o n o p e n i n gt h e m a r k e t si nf i n a n c i a ls e r v i c e sb e c o m e sat r e n d w t 0l a w si sas e to fm u l t i l a t e r a lt r e a t i e s r e g u l a t i n gt r a d ea c t i v i t i e si n c l u d i n gf i n a n c i a ls e r v i c e sb e t w e e nw t o m e m b e r sw t o f i n a n c i a ls e r v i c e st r a d el a wi sc o m p o s e d o f g e n e r a l a g r e e m e n t o nt r a d ei ns e r v i c e s a n da n n e x e so nf i n a n c i a ls e r v i c e s a n dw t of i n a n c i a ls e r v i c e sa g r e e m e n tb e i n g c o n c l u d e di n l 9 9 7g a t sa n di t sa n n e x e so nf i n a n c i a ls e r v i c e ss e tp r i n c i p l e s d e f i n i t i o n a n de x t e n s i o nf o rt r a d ei nf i n a n c i a ls e r v i c e s f s ai sm a i n l yc o m p o s e do fs c h e d u l e so f s p e c i f i cc o m m i t m e n tc o n c e r n i n gf i n a n c i a ls e r v i c e sb yw t om e m b e rg o v e r n m e n t sa n d e m b o d i e st h e i rl e v e li n l i b e r a l i z i n g t r a d ei nf i n a n c i a ls e r v i c e si n a d d i t i o n w t o f i n a n c i a ls e r v i c e st r a d el a w h a sm a k i n gp r o g r e s s e si nt h en e ws e r v i c e sn e g o t i a t i o n s w h i c hw a s f o r m a l yl a u n c h e di n2 0 0 0 o nd e c 1 1 2 0 0 1 c h i n af o r m a l l yj o i n e dw t o c h i n ag o v e r n m e n th a s a l w a y s p e r f o r m e d i t sw t oc o m m i t m e n t s p r o p e r l y a t t h e m e e t i n g o i l d e c 1 2 0 0 3 t h e c o m m i t t e eo nt r a d ei nf i n a n c i a ls e r v i c e sc a r r i e do u tt h es e c o n dt r a n s i t i o n a lr e v i e wo f t h ei m p l e m e n t a t i o n b yc h i n a o f i t sw t o c o m m i t m e n t s i nt h ep a s tt w o y e a r s c h i n ah a s m a d e l a r g ep r o g r e s si no p e n i n gm a r k e t si nf i n a n c i a ls e r v i c e sa n de s t a b l i s h i n gf i n a n c i a l l e g i s l a t i o n i n f o r e i g n f i n a n c e b o d i e s s u p e r v i s i o n s o w e r e r c h i n af i n a n c i a ll a w s y s t e m i ss t i l ln e e d e dt ob ea m e n d e d t h i sp a p e rf i r s t l ys t a t e sa n da n a l y z e st h ec o n t e n t so fw t o f i n a n c i a ls e r v i c e s t r a d e l a w t h e nr e v i e w st h ei m p l e m e n t a t i o nb yc h i n ao f i t sw t o c o m m i t m e n t s f i n a l l y p u t sf o r w a r dr e c o m m e n d a t i o no na m e n d i n gf i n a n c i a ll e g i s l a t i o no f c h i n a k e y w o r d s w t ol a w t r a d ei nf i n a n c i a ls e r v i c e s c h i n af i n a n c i a ll a w 第1 章绪论 w t o 法律体系中的金融服务贸易法 是指w t o 多边条约群中那些有关金融 服务贸易的法律文件和规定的总和 从内容上可以分为实体法和程序法两部分 w t o 金融服务贸易实体法 是指规定w t o 成员方金融服务主体的权利和义务的 w t o 法律规范 主要包括 g a t s 及其关于金融服务的两个附件 关于金融服务 承诺的谅解 下称 谅解协议 金融服务协议 f s a 以及w t o 新一轮谈 判对f s a 的发展 与实体法相对应的w t o 金融服务贸易程序法 主要体现为 关 于争端解决规则与程序的谅解 在金融服务贸易争端中的应用 它有力的保障了 w t o 金融服务提供者权利和义务的实现 因而构成w t o 金融服务程序法的主体 部分 以上所列举的w t o 法律文件和法律原则 共同构成了w t o 法律体系中的 金融服务贸易法律内容 1 1 w t 0 金融服务贸易法律的产生 由于战后金融服务贸易的发展及各国在金融服务贸易问题上存在的制度差 异 发达国家需要一个可以扩展贸易机会的自由化国际市场 发展中国家也力求 在互利 安全的基础上适当引进外国金融服务贸易以发展本国经济 所以 建立 一个全球性的规范国际金融服务贸易秩序 促进金融服务贸易领域开放的法律制 度 既有实践中的可能性 也是全球经济发展的客观需要 1 1 1 乌拉圭回合关于金融服务贸易开放的谈判成果 金融服务贸易的开放 先后被纳入g a t t 和w t o 关于服务贸易开放的整体框 架之中进行讨论和谈判 乌拉圭回合关于服务贸易的谈判从1 9 8 6 年开始 历经三 个阶段 最终于1 9 9 3 年1 2 月在日内瓦结束了长达7 年之久的乌拉圭回合多边贸 易谈判 达成了作为乌拉圭回合多边贸易谈判成果之一的 服务贸易总协定 反 映乌拉圭回合全部谈判成果的包括g a t s 在内的乌拉圭回合多边谈判最后文件于 1 9 9 4 年4 月在马拉喀什部长会议上得到正式签署 成为取代g a t t 统辖当时国际 服务贸易领域最大的政府问国际组织协定 也是之后形成的w t o 的法律体系中推 动全球服务贸易自由化进程的重要法律文件 在g a t s 涉及的众多服务门类中 金融服务贸易是最重要的部门 乌拉圭回 合谈判对这个议题的争论也最为激烈 在乌拉圭回合行将结束之际 各成员国对 金融服务贸易的规则还达不成一致意见 且g a t s 没有对成员就市场准入和国民 待遇做出的承诺规定最低标准 所以在金融服务领域占据优势的发达国家对此并 不满意 他们希望进一步扩大金融服务贸易自由化 为了给w t o 成立后继续谈判 留下话题 在g a t s 的框架下特意拟定了 关于金融服务的附件 和 关于金融 服务的决议 同时 经合组织成员国建议在g a t s 框架内以其他方式做出金融服 务的具体承诺 使之符合自由化的最低要求 以实现一定程度的统一性 这一建 议得到响应 最终成为 关于金融服务承诺的谅解 谅解书实际上为发达国家作 出金融服务的具体承诺设计了一个格式或样本 1 1 2 乌拉圭回合后关于金融服务的多边谈判 乌拉圭回合后 w t o 成员根据g a t s 规定的原则和规则分别就它的服务部门 进行多边谈判 以达成各个服务部门具有法律拘束力的 系列承诺 谈判的内容 就是各成员方对在具体服务部门关于市场准入和实行国民待遇的条件及限制的承 诺表以及免除最惠国待遇的清单 这种在不同服务门类的谈判实际上是各成员方 履行g a t s 具体义务的方式 金融服务贸易作为g a t s 中一个重要的具体服务部 门 其开放承诺自然也是g a t s 安排下的一个重要谈判内容 1 9 9 3 年底乌拉圭回合结束的时候 关于金融服务贸易的谈判尚未完成 主要 2 原因是美国拒绝在无条件最惠国待遇原则的基础上做出承诺 而提出广义 免除 最惠国待遇清单 主张以 对等 原则作为其他国家开放金融市场的条件 受其 影响 一些本已做出市场准入和国民待遇承诺的国家也撤回了承诺 为谤免将金 融服务排斥在g a t s 安排之外 欧盟建议在最惠国待遇的基础上缔结一份关于金 融服务贸易承诺的临时协议 承诺的有效期为w t o 成立后的6 个月 1 9 9 5 年1 月1 目到6 月3 0 日 其间 各承诺方仍可以修改 提高或撤回已作出的全部或 部分承诺 可以增加 免除最惠国待遇清单 上的内容 欧盟的这一建议得到了 除美国以外的其他谈判方的响应 1 9 9 5 年4 月 乌拉圭回合一揽子协议签署后 金融服务谈判重新开始 目的 是使所有成员同意在无条件最惠国待遇基础上缔结永久性的金融服务协议 但是 美国对其他国家所作承诺仍不满意 并声明只给美国境内现有的金融机构以国民 待遇 对新入者将不作出任何承诺 同时 又把金融方面大批服务项目列入 免 除最惠国义务清单 提出以 对等 作为市场准入和国民待遇的条件 美国的强 硬立场和有限承诺使许多国家不愿作出永久承诺 为了避免谈判彻底失败 除美 国外的9 5 个参加谈判国家在1 9 9 5 年7 月2 8 日又达成一个临时性协议 内容包括 g a t s 第二议定书 通过该议定书的决定 广义金融服务承诺的决定和关于金融服 务的第二个决定 根据这些文件 各成员提交的承诺表和最惠国待遇免除清单作 为第二议定书的附件 将在议定书通过3 0 日后起生效 并取代以前的承诺表和免 除清单 新的承诺表和免除清单将于1 9 9 7 年1 2 月3 1 日前到期 到期前6 0 目内 成员可以修改其承诺表和免除清单 面无需给予其他成员赔偿 在这个临时协议 中 29 个成员 欧盟作为一个成员 进一步优化了其承诺表 并且或撤销或中止 或减少了金融服务领域中的最惠国待遇例外 从而实现了 金融服务承诺谅解 中的许多要求 该协议还将绝大多数通行的国际金融服务活动用法律形式固定下 来 为达成永久性的金融服务协议打下坚实的基础 第二议定书及其附件在1 9 9 6 年9 月1 生效 为使临时协议到期前真正达成永久性的关于金融服务贸易的多边协议 1 9 9 7 年4 月 关于金融服务的谈判重新开始 谈判过程仍十分困难 最终于1 9 9 7 年1 2 月1 2 日午夜 由于美国放弃了 对等承诺 撤销了他在 免除最惠国义务清单 中作出保留的金融服务项目内容 w t o 的1 0 2 个成员方在无条件最惠国待遇原则 基础上作出了金融服务承诺 永久性的全球 金融服务协议 f s a 终于达成 1 2w t 0 金融服务贸易法律框架及本文结构 本文主要针对w t o 有关金融服务贸易的实体性规定展开论述 w t o 法律体 系中的金融服务贸易实体法的框架 主要由五部分内容构成 第一 服务贸易总协定 g a t s 本身是调整所有国际服务贸易的一般规则 对金融服务贸易也当然适用 尤其体现为最惠国待遇原则 第2 条 透明度原则 第3 条 发展中国家更多参与原则 第4 条第3 款 垄断及专有服务提供 第 8 条 支付和转移 第1 1 条 为保障国际收支平衡而实施的限制 第1 2 条 市场准入和国民待遇原则 第1 6 1 7 条 逐步自由化原则 第1 9 2 0 2 1 条 这些条款对金融服务贸易更有针对性 是w t o 有关金融服务贸易法规的重要组成 部分 第二 g a 3 1 s 关于金融服务的附件 g a t s 关于金融服务有两个附件 金融 服务的附件 和 金融服务的附件二 前者就金融服务的范围和定义 国内法规 承认 争端解决等问题作了规定 后者主要是关于承诺时间的宽限规定 作为g a t s 的组成部分 这两个附件包含了调整金融服务的重要原则 要求各成员一律遵守 其意义在于 一是将金融服务贸易的调整纳入w t o 法律体系之组成部分一一 4 g a t s 规则 框架 并对g a t s 在金融服务领域适用时所涉及的重要概念 规则 作出符合该部门特点的解释 二是确定了w t o 法律体系所调整的金融服务范围 将银行 保险 证券服务纳入多边贸易规则体系 三是允许各成员为维护国内金 融稳定而采取审慎措施 第三 关于金融服务承诺的谅解 谅解协议 是乌拉圭回合一揽子协议最 后文本的组成文件之一 对成员方如何作出金融服务的具体承诺作了补充规定 构成解释各成员方金融服务具体承诺的法律依据之一 根据 谅解协议 乌拉圭 回合参加方可以采用不同于g a t s 第三部分的方式在金融服务方面做出特殊承诺 从而在金融服务自由化方面形成比g a t s 第三部分的标准更高的规范 但 谅解 协议 并非g a t s 的组成部分 并未被w t o 成员方一揽子接受 它只是由参加金 融服务谈判方同意接受的 专用于金融服务贸易的一般规则 其实施不得与g a t s 条款相冲突 不得损害乌拉圭回合谈判参加方以g a t s 第三部分方式作出具体承 诺的权利 也就是说 w t o 各成员方可以选择以 谅解协议 为基础作出具体承 诺 承担更高水平的市场开放义务 也可以选择以g a t s 第三部分规定的方式作 出具体承诺 而不必承担更高水平的市场开放义务 第四 金融服务协议 1 9 9 7 年达成的f s a 由三个文件组成 g a t s 第五议 定书 通过第五议定书的决议 以及关于金融服务承诺的决定 其中最重要的是 第五议定书 其附件为5 6 个w t o 成员方提交的 金融服务具体承诺表 和1 6 份 免除最惠国待遇清单 这是第五议定书的实质部分 所以 f s a 实际上是对有 关w t o 成员方在金融服务贸易市场开放方面所作具体承诺的列举 本身并非有关 金融服务贸易的实体规则 f s a 于1 9 9 9 年3 月正式生效 该协议涉及全球9 5 的 金融服务贸易领域 具体包括全球1 8 万亿美元的证券资产 3 8 万亿美元的银行贷 款和2 5 万亿元美元的保险费 在协议中w t o 的1 0 2 个成员方作出了在金融服务 贸易领域开放市场的承诺 虽然f s a 并没有实现全球金融服务贸易的全面自由化 而只是反映了w t o 成员现有的金融服务贸易自由化程度 但毫无疑问 f s a 使全 球金融市场的开放程度得到了几乎全方位的进一步提高 所以 金融服务协议 的达成被认为是多边贸易体制中具有里程碑意义的法律文件 第五 w t o 服务贸易新一轮谈判对f s a 的发展 根据g a t s 第1 9 条的相关 规定 2 0 0 0 年1 月 w t o 正式发起了新一轮服务贸易谈判 根据w t o 贸易谈判 委员会的安排 有关金融服务的事硬由 金融服务贸易委员会1 负责 截至2 0 0 3 年 底 金融服务贸易委员会共召开了1 0 多次专门会议 会议对一些有关金融服务贸 易的问题进行了有益的讨论 并提出相应的建议 这些讨论和建议是对1 9 9 7 年达 成的 金融服务协议 的发展 在今后的谈判中 金融服务贸易委员会的工作必 将使w t o 金融服务贸易法律体系更加趋于完善 从而进一步促进和规范全球金融 服务市场的开放和发展 本文将在第二章中对上述前三部分内容分节做出具体论述 把 金融服务协 议 及其在新一轮谈判中的发展作为第三章的主体内容 第四章则要重点讨论中 国入世关于金融服务贸易的具体承诺及中国金融服务法规的修订情况 并对进一 步完善中国金融立法 使之实现与w t o 接轨提出几点建议 6 第2 章g a t s 及其关于金融服务贸易的附件 1 9 9 4 年4 月乌拉圭回合参加方在马拉喀什正式签署的 服务贸易总协定 是 多边贸易体制下第一部规范国际服务贸易的框架性法律文件 标志着服务贸易自 由化进入一个新的历史阶段 金融服务贸易作为整个服务贸易的一个重要组成部 分 也被纳入g a t s 的多边框架中 g a t s 不仅为金融服务贸易自由化谈判提供了 基本原则 而且还规定了两个关于金融服务的附件 在经合组织的主张下 又制 定了为发达国家进一步作出金融服务承诺提供权利义务框架的 有关金融服务承 诺的谅解 这些内容 构成了w t o 金融服务法律的基础 2 1 g a t s 基本原则在金融服务贸易中的适用 g a t s 是调整所有国际服务贸易的一般规则 是w t o 金融服务贸易领域的 基本法 所以 其一般规定对金融服务贸易也当然适用 并成为w t o 成员从事金 融服务贸易活动时的基本原则 2 1 1 最惠国待遇原则 一 原则性规定的适用 在g a t s 中 最惠国待遇原则被作为 一般义务 规定于第二条第一款 是 成员方必须遵守的 其具体含义为 每一成员方有关g a t s 的措施给予任何其他 成员方的服务或服务提供者的待遇 应立即无条件的以不低于前述待遇给予其他 任何成员方相同的服务或服务提供者 成员方可以保持与前述措施不一致的措施 条件是该措施必须列入并符合g a t s 附录第二条有关免责条款的规定 金融服务 作为服务贸易的一部分 也当然要遵守g a t s 有关最惠国待遇原则的规定 最惠 国待遇原则在金融服务领域的适用表现为 7 首先 最惠国待遇原则不仅适用于金融服务产品本身 而且也适用于金融服 务的提供者 这是因为服务贸易具有不同于货物贸易的特点 货物可以独立于生 产商 销售商而存在 但服务大多要求服务提供者现场服务 通常是服务提供者 的直接 即时性行为 所以 如果不赋予服务提供者最惠国待遇 实践中可能将 使服务提供者丧失与同行竞争的资格 其次 根据此条款规定 w t o 成员 给惠方 一旦给予其他成员 受惠方 金融服务领域的任何利益 优惠 特权或者豁免等待遇 则所有w t o 其他成员都 会立即成为该待遇的受惠方 获得最惠国待遇的权利 除非特别说明该项待遇只 属于对某些成员的特惠待遇 这表明在g a t s 的多边框架中 受惠方的数量将自 动增多 因为各国金融服务领域的开放 一般并不针对特别对象 而是面向w t o 的所有成员 最后 从此条款中还可以看出 在金融服务领域 w t o 成员提供或获得的最 惠国待遇是无条件的 不需要相应的补偿 因为 有条件的最惠国待遇本质上是 一种歧视性措施 据此 w t o 成员有可能通过有选择的保护来限制金融服务贸易 自由化的范围及程度 并且 如果一成员方不能相应提供一定水平的自由化互惠 减让 将不能从其他成员的减让中获益 虽然这种歧视措施在短时间内可能给 些成员带来好处 但从长远看 所有成员都将深受其害 这违背了乌拉圭回合宣 言所提出的 多边框架 初衷 也必将损害大多数w t o 成员的利益 除第二条第一款的明确规定外 g a t s 中还有一些条款涉及到最惠国待遇及非 歧视性原则的内容 主要有 第七条第三款 成员在实施其对服务提供者的批准 许可或证明的标准或准则时 其给予承认的方式不得成为成员间实行歧视的手段 或对服务贸易构成变相限制 第八条第一款 各成员方应确保在其境内的任何垄 8 断服务提供者 在相关市场上提供垄断服务方面 不得违反该成员在g a t s 第二 条下的义务和具体承诺 第十条第一款 应在非歧视原则的基础上就紧急保障措 施问题进行多边谈判 谈判结果应不迟于w t o 协定生效之日起三年内付诸实施 第十二条第二款 对保障国际收支平衡的限制不应在成员方之间造成歧视 第十 四条 在实旖一般例外措施上 不应在情况相同的国家问构成武断的或不公正的 歧视或对服务贸易的变相限制 第十六条第一款 在有关通过g a t s 第一条所认 定的服务提供方式的市场准入方面 每个成员给予其他成员方的服务和服务提供 者的待通 应不低于根据其承诺表中所同意和列明的规定 限制和条件 第二十 一条第二款 对承诺表修改的补偿调整应在最惠国待遇的基础上进行 根据以上 条款的规定 最惠国待遇原则 在金融服务领域的适用范围可以进一步延伸到保 险辅助服务领域 二 例外与免除条款的适用 最惠国待遇原则普遍存在于金融服务领域之中 成为指导世界金融服务贸易 自由化的重要原则 但由于w t o 成员金融服务活动的水平存在巨大差异 最惠国 待遇无法不加区别的顺利实施 因此 g a t s 对最惠国待遇原则的适用还规定有多 种例外和免除条款 按这些条款的实旌范围区分 大体上可归纳为普遍例外与特 定免除两类 1 最惠国待遇的普遍例外 指在特定情况出现时 w t o 任何成员都可以援 引 使其免除最惠国待遇这一普遍义务的g a t s 中的部分条款 这些条款包括 第二条第三款 第五条第一 三款 第五条附件 第十三条第一款 第十四条 第 十四条附件 第二十一条第四款 根据这些条款的规定 在金融服务贸易领域适 用最惠国待遇原则时 重点要考虑到三种例外情况 第一 边境便利的例外 w t o 9 成员与其相毗邻的成员方 为方便彼此边境毗邻地区居民或企业购买金融产品的 需要 可以给予对方金融服务产品及金融服务提供者以特殊的待遇 而不必将这 些特殊待遇作为最惠国待遇适用于其他w t o 成员 第二 经济一体化例外 金融 服务贸易已被包含于部分现有的诸边协议 或受区域性组织的约束 如欧盟己先 后颁布了三代保险指令 其第三代保险指令的实施 使得其成员国的保险公司在 欧盟内部从事保险服务贸易活动时采取单一执照制 只需获得母国监管机构的批 准 但这项待遇对于欧盟以外的w t o 成员并不能作为最惠国待遇而自动适用 第 三 基于争端裁决的修改或撤销例外 金融服务贸易争端案件中的败诉方 如果 不按照仲裁裁决修改其拟议中的金融服务贸易的管制措施 或撤销了其在金融服 务贸易领域应尽的责任和义务 那么 在此项金融服务贸易争端中受到影响 且 参与仲裁的成员方 可以针对该败诉方成员 对本方金融服务贸易的管制措施进 行修改 或撤销本方在金融服务贸易领域中对该败诉方的部分义务 以使争端案 件的败诉方在金融服务贸易中获得的实质利益与仲裁裁决相一致 这种修改或撤 销的实施只能限于修改方 而不能作为最惠国待遇给予其它w t o 成员 2 最惠国待遇的特定免除 指g a t s 中有关规定w t o 的部分成员在面临执 行最惠国待遇条款的困难时 可以从其义务中选择特定免除权利的条款 主要体 现于g a t s 第二条第二款 一成员方可以维持与第一款 最惠国待遇 不一致的 措施 只要该措施已列入第二条免除附件并符合该附件中的条件 据此条款 w t o 成员都可以自行将某些措施列入 免除第二条义务的附件 w t o 成员申请义务 免除包括两种情况 一是w t o 协定生效时 成员方关于义务免除的申请已被准许 的 应依被准许的内容执行 即w t o 初始成员的 合法例外 w t o 初始成员可 以提出本成员方免除最惠国待遇的具体措施 涵盖范围以及特征 时间的清单 据统计 在1 9 9 5 年1 月1 日w t o 协定生效时 共有6 1 个w t o 成员方提出了最 1 0 惠国待遇特定免除清单 并附在w t o 协定的副本中 二是w t o 协定生效后 成 员方申请新的义务免除 应依w t o 协定第九条第三款 弃权程序 进行 由于 w t o 的弃权程序极为苛刻 需要四分之三的w t o 成员同意 所以 金融服务水 平较低的成员方很难通过此程序 以达到在金融服务贸易领域免除最惠国待遇的 目的 总之 最惠国待遇作为w t o 成员在金融服务贸易领域必须坚持的一项普遍原 则 具有一般性 广泛性和无条件性等特征 但在金融服务贸易这类较为敏感的 领域中 w t o 成员实施此项原则时 往往又由于其例外及免除规定 而使实施过 程带有一定的条件性 这既是乌拉圭回合谈判中两种对立意见的妥协产物 也反 映出现代最惠国待遇的互惠性特征 2 1 2 市场准入和国民待遇原则 市场准入和国民待遇原则是g a t s 为w t o 成员规定的一项具体承诺义务 其 主要条款为 特定义务承诺 部分的第1 6 条1 7 条 据此 成员方可以对国民待 遇和市场准入作出保留 并通过承诺和谈判方式逐步做到市场自由化 这是发达 国家与发展中国家妥协的结果 对发展中国家有利 一 金融服务领域的市场准入 金融服务领域的市场准入原则 是指w t o 成员一旦在具体承诺中作出对其他 成员开放其金融服务贸易中若干部门的承诺后 就应保证其他成员的金融服务产 品或金融服务提供者以不低于具体承诺表中承诺的待遇进入本国金融市场 分析 如下 第一 在金融服务贸易领域 市场准入并非每个成员的普遍义务 w t o 各成 员可以根据本国金融市场的实际情况 在阊其他成员的谈判中确定自己在该领域 的开放方式 例如 一成员的保险服务产品要进入其他成员的保险市场 可以通 过成立一个新公司 开设一个分支机构 只提供保险服务产品这三种方式进行 在这三种方式中 目标成员可以根据国内保险业及保险市场的状况 以及考虑其 他交换利益 在同其他成员的多边谈判中确定以何种方式 在何种范围内开放本 国保险市场 第二 w t o 成员在金融服务领域同其他成员的谈判中确定了开放的具体部门 具体方式及范围后 应该将其列入具体承诺表中 对于具体承诺表中同意或明确 规定的对其他成员金融服务和金融服务提供者的待遇 在审批其他成员金融服务 和金融服务提供者进入本国金融市场的过程中 该成员必须严格遵守和履行 如 成员方一旦在具体承诺表中允许其他成员的保险服务提供者在本国保险市场以商 业存在方式从事保险业务经营活动 就应该允许其保险服务提供者在本国设立保 险分公司或保险子公司 该成员保险监管机构对上述公司的监管 也仅限于外国 保险公司在本国的保险业务 第三 根据g a t s 第1 7 条第2 款的规定 在成员方承诺开放的服务部门中 原则上不能维持以下六种限制措施 服务提供者的数量限制 服务贸易总额或资 产总额限制 服务贸易次数或供给总量限制 服务提供者雇佣自然人限制 法人 形态限制以及投资总额限制 以保险服务为例 如果w t o 成员承诺其他成员可以 通过某种服务提供方式进入本国保险市场 那么 该成员在未征得其他成员同意 的情况下 不得维持或采取上述限制措施 如不得以本国保险市场的保险公司 保险中介机构等市场主体数目过多为由拒绝其他成员方的保险公司及中介机构进 入本国保险市场 不得在审批外资保险公司的时候 以国内已有外资保险公司的 保费收入占本国市场保费收入的比例过高为由拒绝新的外资保险公司进入 不得 限制来自其他成员的保险公司及相关服务提供者对本国提供保险服务或相关服务 1 2 的次数以及服务贸易额等 不得限制外国保险公司雇佣员工的数目或工资比例 不得指定进入本国保险市场的外国保险公司采取特定法人实体形式 或必须以合 营形式从事保险服务经营活动 不得限制外国资本对保险公司 保险中介机构等 的投资额度及比例 当然 如果w t o 成员承诺开放其国内保险市场时 经过协商 而使其他成员表示理解和同意 并在其承诺表中明确记载 那么 该成员仍可采 取或维持上述六种限制市场准入的措施 二 金融服务领域的国民待遇 在金融服务贸易领域 国民待遇主要是调解进口金融服务与国内金融服务 外国金融服务提供者与本国金融服务提供者在国内市场中的关系 从某种角度讲 是最惠国待遇的补充 其具体含义有 第一 g a t s 中的国民待遇不是w t o 成员的普遍义务 它仅属于具体承诺义 务的一个组成部分 成员方可以根据本国金融服务的发展水平 选择金融服务的 具体部门 从税收及行政监管等方面对金融服务及金融服务提供者实施国民待遇 而且 还可以为国民待遇在本国金融服务领域的实施 列出相应条件并进行限制 第二 g a t 中的国民待遇并不注重形式上是否相同 而强调竞争条件的平等 在金融服务贸易领域 只要w t o 成员给予其他成员的金融服务和金融服务提供者 与本国金融服务和金融服务提供者相同的竞争条件 就可以认为该成员在金融服 务贸易领域遵守了国民待遇原则 相反 即使一成员在形式上给予其他成员的金 融服务和金融服务提供者以国民待遇 但实际上在其竞争条件上设置比国内金融 服务和金融服务提供者更高的门槛 那么 该成员就在金融服务领域违背了国民 待遇原则 但在现实国际交往中 各国政府对待本国业者与外国业者不可能完全 相同 如在各国金融业 严格审批制度使外国金融机构进入东道国一般较本国业 者开业要困难 而依g a t s 规定 很难认定何种国内法律规定属于 贸易障碍 而违反了国民待遇原则 何种法律规定属于为维持本国经济金融秩序所必需而没 有违反国民待遇 g a t s 金融服务附录中也没有确立具体标准 其规定的 安全原 因 标准 并不能确定在何种情况下基于金融安全原因所采纳的措施不与国民待 遇相违背 可见 g a t s 国民待遇原则内容过于空泛 其具体标准仍有待于各成员 方就实质问题进一步谈判 第三 g a t s 国民待遇原则是指w t o 成员给予其他成员的服务和服务提供者 的待遇应不低于本国服务业者 但可以高于本国服务业者的待遇 这种超国民待 遇在金融服务贸易实践中并不少见 2 1 3 透明度原则 透明度原则是g a t s 中要求w t o 成员普遍履行的义务条款 在金融服务领域 金融服务产品的无形性要求信息系统在金融市场中充分发挥作用 所以 保持成 员方国内法规 政策以及行政管制措施的高度透明 就显得尤为重要 g a t s 的透明度原则集中体现在第三条第一至四款 第三条之二中 根据这些 条款 在金融服务领域内 首先 w t o 下属的服务贸易理事会可以建立起经常性 的审查制度 对各成员影响金融服务贸易的国内金融法律 法规 金融监管命令 决定 监管规则 金融业惯例以及该成员参加的有关影响金融服务贸易的国际协 定等内容 进行登记 审查 从而促进w t o 成员提高金融服务贸易政策的透明度 其次 要求w t o 成员建立咨询点制度 每个成员应至少设立一个咨询点 以便为 其他成员的政府和个人提供本国金融服务贸易的有关资料 并回答其他成员就金 融服务贸易领域提出的问题 透明度原则也有一定范围的限制 w t o 成员机密材料的公开可能会妨碍有关 1 4 法律的实旅 造成成员国公共利益的损害或侵犯某一金融服务提供者的合法商业 利益 因此 对成员方金融服务贸易领域涉及国家经济安全 国家秘密 商业秘 密等方面的机密材料 不适用透明度原则 总之 透明度问题与成员方的政府效率密切相关 在金融服务贸易领域适用 透明度原则 能促进金融服务贸易的公平竞争和扩大贸易 但由于透明度问题有 涉及到w t o 成员的商业秘密 国家秘密乃至国家安全 所以 有必要设置透明度 原则的例外条款 以保证透明度原则的合理实施 2 1 4 发展中成员更多参与原则 发展中成员更多参与原则是g a t s 考虑到w t o 发达成员与发展中成员在服务 贸易领域发展的差距性和不平衡性 为保证发展中成员更多地参与到国际服务贸 易中来 而特别规定的对发展中成员实施优惠的原则 该原则的内容主要体现为 g a t s 第四条的三款规定 按此规定 为鼓励和促进金融服务水平较低的发展中成 员更多地参与世界金融贸易活动 金融服务水平较高的发达成员应该通过谈判 承担一些具体义务 主要包括 1 根据第一款的规定 在金融服务领域 要求发达成员通过商业性的技术转 让 向发展中成员提供指导 以帮助他们改进金融业的经营管理 促进其金融业 的服务能力 竞争力的提高以及收入水平的增长 进而提高发展中成员金融服务 业的整体实力 帮助发展中成员改善金融产品的销售渠道以及信息网络 如在保 险领域帮助发展中成员发挥传统代理人销售渠道的同时 向其引进银行保险 网 络保险等现代保险的新型销售渠道 以促使其提高保险产品的销售能力 2 第二款适用于金融服务贸易领域 要求w t o 发达成员及在金融服务领域 具有相对优势的发展中国家成员 应该建立联系点制度 以便发展中成员的金融 服务产品及金融服务提供者能够获得他们在金融市场准入方面的信息资料 如在 保险领域 包括保险服务较发达成员国内保险业及保险技术 保险市场需求状况 方面的资料 从事保险服务及与保险相关服务方面的资格规定 保险公司及保险 中介组织的登记注册程序 保险专业人士的资格认定等 保险服务较发达国家成 员可能提供的有关保险服务技术方面的信息 3 根据第三款规定 发达国家成员在对发展中国家成员的金融服务产品和金 融服务提供者等实施优惠待遇的同时 还应该重点考虑到展不发达国家成员的特 殊情况和需要 给予其金融服务产品及金融服务提供者比一般发展中国家成员更 为优惠的待遇 特惠待遇 g a t s 把 发展中成员更多参与原则 规定为发达国家成员的普遍义务 这就 使得在g a t s 框架中 发达国家成员与发展中国家成员 在金融服务贸易领域实 施最惠国待遇原则时 并非必须坚持对等的立场 即发达国家成员与发展中国家 成员在金融服务贸易领域实施的是非互惠的最惠国待遇 这种对发展中国家成员 实施差别和特惠待遇的做法 体现了g a t s 对发展中国家成员在国际金融服务贸 易体系中的地位给予了足够的重视和倾斜 2 1 5 逐步自由化原则 g a t s 的逐步自由化原则是指w t o 成员不断进行服务贸易多边谈判 逐步取 消和减少国际服务贸易中的障碍 推进服务贸易的自由化 该原则是g a t s 考虑 到w t o 成员服务贸易之间的差距 本着平等互利和权利义务相平衡原则 照顾发 展中国家成员开放能力的宗旨而制定的 它使g a t s 本身具有了开放性和发展性 的特点 w t o 成员根据逐步自由化原则 在g a t s 框架内可以就服务贸易相关的 事项如补贴 政府采购 市场保障措施 服务资格 技术标准 许可证制度等进 行谈判 以促进服务贸易领域的进一步自由化 g a t s 中涉及逐步自由化的条款共 有三部分 1 第十九条首先在第一款中指出了逐步自由化谈判原则和最终目标 据此规 定 在金融服务贸易领域中 w t o 成员应本着互利互惠 权利和义务相平衡原则 定期举行关于减少或取消影响成员国金融服务迸一步扩大的措施的谈判 以加快 各成员金融市场的对外开放进程 逐渐准许w t o 所有金融服务产品和金融服务产 品提供业者无限制的进入所有其他成员的金融市场 通过来自多方面的金融业者 之间的有效竞争 以最终实现提高全球金融市场效率和w t o 全体成员利益的目 标 其次 第二款进一步规定了金融服务领域的逐步自由化谈判 要考虑w t o 成 员 尤其是发展中成员金融服务的现实状况 允许其开放本国金融市场时采取循 序渐进的策略 如在发展中成员承诺开放其保险市场的同时 允许其通过谈判对 进入本国保险市场的其他成员的保险业者附加一些特定的条件限制 要求外国保 险公司在本国保险市场经营保险业务时 采用合资公司的形式 规定外资在保险 投资中的最高份额等 再次 第三款要求w t o 服务贸易理事会在主持每一回合的 谈判中 都应预先建立起该回合谈判的指导原则和程序 谈判的指导原则和程序 要在评估成员上一回合谈判以来 各成员在金融服务领域自主进行的自由化改革 进展情况的基础上进行确定 此外 每一回合金融服务自由化谈判都应该将最不 发达国家的特殊待遇作为谈判指导原则予以考虑 最后 按第四款规定 在金融 服务贸易领域展开的每一轮自由化谈判 无论是双边 诸边还是多边谈判 都 应该向更加自由化的目标迈进 而不允许走回头路 各成员在具体承诺表中同意 开放的金融服务贸易范围 方式及幅度等 都应随着谈判进程的推进而有新的发 展 2 第二十条规定了 具体承诺减让表 具体承诺的逐步自由化是通过对成 1 7 员具体承诺表中市场准入 国民待遇条件 资格以及规定 限制等逐步放宽来实 现的 因此 根据此条款 w t o 成员在金融服务领域逐步自由化每一回合的谈判 中做出的具体承诺 都应明确地记载在其具体承诺表中 从此项条款还可以看出 g a t s 框架中各成员方的具体承诺表实际上是一个动态 不断发展的承诺表 随着 金融服务贸易领域自由化谈判进程的持续 成员方的具体承诺表中对来自其他成 员金融业者的限制会越来越少 各成员方尤其是发展中成员方 在金融市场开放 方面承担的义务也将会越来越多 3 第二十一条 承诺表的修改 实际上是对逐步自由化原则的一种调整 是对成员方在要求修改或撤销其在具体承诺表中做出的某些承诺义务时的规定 在金融服务贸易的逐步自由化进程中 允许成员根据其国内金融市场的现实情况 对其以前作出的承诺义务进行修改或撤销 但这种修改或撤销必须本着互惠互利 的原则 与受到影响的有关成员达成协议 即同意其他成员方针对本方的修改或 撤销采取相应的补偿调整措施 如果某成员方就修改或撤销金融服务贸易领域的 承诺与其他成员方进行谈判无法达成协议 则受影响的所有成员可将该事项提交 w t o 争端解决机构进行仲裁 在仲裁结果作出对受影响成员在金融服务领域的补 偿调整之前 成员方不得修改或撤销其在金融服务贸易领域曾经作出的承诺 2 2 g a t s 有关金融服务的附件 金融服务的界定 g a t s 关于金融服务有两个附件 金融服务的附件 下称 附件 和 金 融服务的附件二 下称 附件二 前者对金融服务的范围和定义 国内法规 承认 争端解决等作了规定 后者主要是对承诺时间的宽限规定 2 2 1 附件内容 一 范围和定义 附件 规定了以下列四种方式提供的金融服务 1 跨境金融服务 c r o s s b o r d e rs u p p l y 即从一成员方境内向任何其他成 员方境内提供 这类提供构成国际贸易理论上典型的 跨国界可贸易型服务 实 践中也是国际金融服务的习惯做法 2 跨境金融消费 c o n s u m p t i o n a b r o a d 即在成员方境内向来自任何其他 成员方的金融服务消费者提供的服务 3 商业存在 c o m m e r c i a lp r e s e n c e 即一成员方的服务提供者 通过在任 何其他成员方境内的商业存在提供的金融服务 这种跨国金融服务形式 目前在 国际金融贸易中为数最多 规模最大 它与金融业的对外投资紧密联系 便于金 融服务提供者在消费现场及时 有效地提供服务 从而提高在当地金融市场的参 与度 是全球性金融机构拓展业务 进一步渗透的重要战略手段 4 自然人存在 p r e s e n c eo f n a t u r ep e r s o n s 目口一成员方的服务提供者 通过在任何其他成员方境内的自然人提供的服务 这类金融服务多为与银行 保 险和证券有关的辅助性金融服务 例如风险评估 顾问咨询 经纪代理等 是金 融服务贸易中不可缺少的部分 金融服务的附件 规定的金融服务 不包括政府为实施其职能所需要的服 务 具体指 1 各成员方的中央银行 货币权力机构或任何其他从事与货币或 汇率政策有关的公共机构进行的活动 2 有关社会安全和公共退休计划的各项 活动 3 由公共机构为财务 担保或使用政府资金所进行的其他活动 二 国内法规 成员方可以基于慎重的原因 通过国内法规来保护投资者 存款者 投保者 1 9 或与金融服务提供者有信托关系的人 保证金融体系的完整和稳定 而这些国内 法规可以与g a t s 的有关条款不符 协定有关透明度的规定也并不要求成员方公 开有关消费者个人的事务或帐务方面的