上市公司关联交易信息披露制度研究--优秀毕业论文.pdf

独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成 果 除了文中特别加以标注和致谢之处外 论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研 究成果 也不包含获得 西南政法大学西南政法大学 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了 谢意 学位论文作者签名 签字日期 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 西南政法大学西南政法大学 有关保留 使用学位论文的规定 特授权 西南政法大学西南政法大学 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索 并采用影 印 缩印或扫描等复制手段保存 汇编以供查阅和借阅 同意学校向国家有关部门或机 构送交论文的复印件和磁盘 保密的学位论文在解密后适用本授权说明 学位论文作者签名 导师签名 签字日期 年 月 日 签字日期 年 月 日 硕硕 士士 学学 位位 论论 文文 上市公司关联交易信上市公司关联交易信息披露制度研究息披露制度研究 research on the system of information disclosure by listed companies about related transactions 作 者 姓 名 林美冷 指 导 教 师 曹兴权 教授 西 南 政 法 大 学 southwest university of political science and law 1 内 容 摘 要 上市公司关联交易广泛地存在于上市公司的日常经营活动中 然而不正当关联交易 却损害着广大投资者的权益 上市公司若未按照有关规则披露信息 关联方将能够轻易 地通过关联交易进行利益输送 这会严重破坏证券市场秩序 损害证券投资者的利益 因此 加强上市公司关联交易的信息披露监管 对于保护我国投资者的合法权益 提高 资本市场的运作效率 维护证券市场的繁荣与稳定都具有十分重要的意义 本文从近年 来影响较大的两个关联交易案件切入 指出上市公司关联交易现象的普遍性 随后分析 上市公司关联交易信息披露制度的理论 剖析我国立法上对此问题的规范 考察我国制 度实施的情况 最后在此基础上提出完善我国上市公司关联交易信息披露制度的建议 引言之后 本文分为四个部分 第一部分 上市公司关联交易信息披露的理论分析 关联企业的存在有利于社会化 大生产和商品经济高速发展 并且关联交易具有降低交易成本的优势 所以关联交易不 可避免地存续于今后的经济发展之中 但关联交易是市场交易的一把双刃剑 稍有不慎 可能就会对上市公司 股东 债权人和国家造成危害 对上市公司关联交易进行信息披 露监管 可以有效保障关联交易的正当性 防止产生危害 发挥关联交易的积极作用 保护投资者权益 优化配置金融资源 是关联交易信息披露制度设计的功能定位 为了 使证券市场各方信息使用者更好地评价企业的实际经营能力及受到关联交易的影响程 度 上市公司在进行关联交易信息披露时除了应遵循真实 准确 完整和及时四个信息 披露的共同性原则之外 还应当坚持披露重要信息 明确披露主体 注重实质并且坚持适 当例外的原则 第二部分 上市公司关联交易信息披露的规范剖析 目前 在我国 无论 公司法 还是 证券法 对于关联交易信息披露都没有明确的规定 公司法 规定相当零散 证券法 规定则过于原则 财政部发布的 企业会计准则 证监会发布的 上市公 司信息披露管理办法 公开发行股票公司信息披露实施细则 以及各种信息披露内 容与格式准则虽然在信息披露方面有较为详细具体的规定 但是这些文件不仅效力级别 较低 而且内容本身同样存在不少问题 新 公司法 的修订在关联交易信息披露制度 上仅体现在信息披露的形式和关联交易的内部决策两个方面 证券法 有关信息披露 2 的内容包括信息披露的原则 主体 方式及责任 财政部发布的部门规章虽然在关联交 易信息披露上的规定较为详细 但同样存在着诸多问题 证监会的规定则过于繁杂 彼 此之间也未能形成体系 第三部分 我国上市公司关联交易信息披露制度实施的问题考察 实施中暴露出来 的主要问题有 对关联方概念理解存在偏差 刻意隐瞒关联交易 关联交易内容披露不 全面 信息披露不及时 关联方概念理解的偏差使上市公司在信息披露过程中未对关联 关系及关联交易进行披露 刻意隐瞒关联交易则为一种主动违反信息披露的强制性规定 的行为 内容披露不全面使信息使用者无法掌握与自身利益相关的信息 不及时的信息 披露最终的结果就如同不披露一般 这些问题严重影响了我国证券市场的规范运作 使 不正当关联交易四处横行 最终损害上市公司 股东和债权人的利益 第四部分 上市公司关联交易信息披露制度的完善 根据信息披露过程中的具体要 求 从主体 方式 内容与时间四个方面进行探讨 进而提出完善我国上市公司关联交 易信息披露制度的建议 明确披露义务主体就是要确定在上市公司关联交易的整个过程 中 关联交易发生前 进行中以及完成后 具有对此交易所涉及的信息进行披露义务 的主体 上市公司关联交易信息披露的主体应包括上市公司 上市公司的董事 监事 高级管理人员和控制股东 独立董事 专业中介机构及其工作人员 根据信息披露的时 效性 信息披露的程序和内容的不同 可将关联交易信息披露分为即时披露和定期披露 两大类 关联交易的即时披露制度源于信息披露的及时性要求 我国证券法规基本借鉴 了发达证券市场的定期公开制度 已形成较为完善的体系 定期披露主要包括招股说明 书 上市说明书 年度报告 中期报告和季度报告等 信息披露内容中应包括关联关系 关联利益和关联交易的具体内容 关联关系的存在是关联交易产生的前提 关联交易披 露最基本的是对关联关系的披露 关联关系与关联利益本身具有内在联系 即后者是前 者的体现 因而在公司各种会议上的披露 更追求关联利益的直接披露 除了关联交易 和关联利益的披露能预防交易的不正当性外 关联交易内容的披露能让人更直观且方便 地判断其正当性 关联交易信息披露最根本的意义在于防止欺诈和不正当性 因而必须 审慎选择时机 关联交易的信息披露 不仅应该在关联交易完成后进行 更为重要的是 要在关联交易发生前和过程中进行 关键词 关联交易 信息披露 关联方 关联利益 上市公司 3 abstract related transactions of listed companies in a wide range exist in day to day operations but improper related transactions damage the interests of a large number of investors if a listed company doesn t disclose about the rules in accordance with the relevant information related parties will be able to easily transfer benefits associated transactions which may cause serious damage to the securities market order impair the interests of securities investors therefore the strengthening of the listed companies to disclose information related transactions supervision to protect the legitimate rights and interests of our investors improve the operational efficiency of capital markets and safeguard the prosperity and stability of securities markets are of great significance in recent years the impact of this article from the larger into the two cases of related transactions that related transactions of listed companies of the universality of the phenomenon followed by an analysis of listed companies to disclose information related transactions of the system theory analysis of china s legislation on the issue of norms visit my country listed disclosure of related transactions the companies information system implementation and finally made on the basis of related transactions of listed companies to improve information disclosure system after the introduction this article is divided into four parts part i the theoretical analysis of information disclosure by listed companies about related transactions affiliated enterprises is conducive to the existence of large scale socialized production and the rapid development of commodity economy and also has the advantage of lower transaction costs so inevitably linked the existence of transactions in the future economic development but market transactions are related transactions of a double edged sword somewhat inadvertently may be of listed companies shareholders creditors and the country harm related transactions of listed companies to disclose information to the monitoring can be effective in protecting the legitimacy of related transactions to prevent harm to play an active role in related transactions to protect the interests of investors optimal allocation of financial resources information the disclosure of related transactions are designed to function of the system securities market in order to enable the parties to better evaluate the information the user of the actual operating capacity of enterprises and by the impact of related transactions of listed companies to disclose information related transactions to be followed except when the true accurate and complete 4 disclosure of information common to the three principle but also should adhere to the disclosure of important information clearly disclose the main focus on the substance of and adhere to the principle of appropriate exceptions part ii normative analysis of information disclosure by listed companies about related transactions at present our country regardless of the company law or securities act disclosure of information about related transactions are not clearly defined the company law provides a very fragmented securities act provisions are too principle the ministry of finance issued accounting guidelines the csrc issued information of listed companies to disclose management practices public offering implementation details of the company to disclose information as well as disclosure of information content and format guidelines for disclosure of information while there is more detailed and specific provisions but these documents not only the effectiveness of the lower level and the same content there are many problems in itself new company law to amend the information the disclosure of related transactions in the system only in the form of information disclosure of related transactions and the two aspects of internal decision making securities act relating to the disclosure of information include the principles of disclosure of information the main means and responsibilities department regulations issued by the ministry of finance while the disclosure of information on related transactions in more detail the provisions but there are a lot of same problem the provisions of the sfc would be too complicated nor between the formation of the system part iii related transactions of listed companies in china to implement the information disclosure system inspection problem exposed by the implementation of the main issues are understanding the concept of related parties of the existence of bias deliberately concealing related transactions the contents of the disclosure of related transactions will not be comprehensive and timely disclosure of information understand the concept of related parties so that the deviation in the information disclosure of listed companies during the relationship and not to the disclosure of related transactions related transactions is deliberately holding back a pro active disclosure of information in violation of mandatory provisions of the act which disclosure is not full so that the use of information those who did not have the benefits associated with their own information the disclosure of information is not timely as the final outcome of the general non disclosure these problems seriously affected the normal operation of china s securities market so that all related transactions and 5 improper act and ultimately harm a listed company the interests of shareholders and creditors part iv the improvement of the disclose system by listed companies about related transactions according to information the disclosure of the specific requirements of the process from the main body the way the content and time to explore four areas which made our country to improve listed companies to disclose information related transactions system clear disclosure of the principal obligation is to determine the related transactions of listed companies in the whole process related transactions took place before and after the completion of the ongoing with this information exchanges involved in the subject of disclosure obligations listed companies to disclose information related transactions should include the main listed companies listed companies and directors supervisors senior management and controlling shareholders independent directors professional intermediaries and their staff according to the timeliness of information disclosure information disclosure and content of the different procedures can be divided into the disclosure of related transactions real time disclosure of information and regular disclosure of two categories disclosure of related transactions of real time system information is from the disclosure requirements in time basic securities laws our country has developed from the open system of regular stock market and has formed a more perfect system include regular disclosure prospectus listed instructions annual reports interim reports and quarterly reports disclosure of information should be included in the content of relationship relevance and benefits of the specific details of related transactions relationship is the existence of related transactions has the premise of the disclosure of related transactions is the most basic relationship of the disclosure relations and related benefits associated with them own internal relations that is the basis of the former is the latter and at various meetings on the company s disclosure but also the pursuit of direct benefits associated disclosure in addition to related transactions and the associated benefits to prevent the disclosure of improper transactions the disclosure of the contents of related transactions can be intuitive and easy to determine the legitimacy of the content of related transactions and disclosure requirements easy to make improper related party scruples the contents of the disclosure of related transactions possible impact so do not try or less related to improper trading information the disclosure of related transactions of the significance of the most fundamental is to prevent fraud and improper and therefore must be carefully select the timing information the disclosure of related transactions should be 6 associated not only after the completion of the transaction the more important thing is to happen in the related transactions carried out before and during key words related transactions information disclosure related parties associated benefits listed company 7 目 录 内内 容容 摘摘 要要 1 1 a ab bstractstract 3 3 一 引言一 引言 1 1 一 两则案例带来的思考 1 二 本文目的与思路 3 二 上市公司关联交易信息披露的理论分析二 上市公司关联交易信息披露的理论分析 4 4 一 上市公司关联交易信息披露的必要性 4 二 上市公司关联交易信息披露的功能定位 6 三 上市公司关联交易信息披露的特有原则 8 三 上市公司关联交易信息披露的规范剖析三 上市公司关联交易信息披露的规范剖析 1212 一 公司法 12 二 证券法 14 三 财政部颁布的部门规章 15 四 证监会颁布的部门规章 17 四 我国上市公司关联交易信息披露制度实施四 我国上市公司关联交易信息披露制度实施的问题考察的问题考察 1919 一 对关联方概念理解存在偏差 19 二 刻意隐瞒关联交易 19 三 关联交易内容披露不全面 20 四 信息披露不及时 21 五 上市公司关联交易信息披露的制度完善五 上市公司关联交易信息披露的制度完善 2222 一 明确披露主体 23 二 明确披露方式 26 三 明确披露内容 28 四 明确披露时间 31 结结 语语 3333 致致 谢谢 3434 参考文献参考文献 3535 1 一 引言 一 两则案例带来的思考 案例一 中农资源案 2004 年 7 月 27 日 中国证券监督管理委员会 以下简称 证监会 认定上海证 券交易所上市公司中垦农业资源开发股份有限公司的一些关联交易行为违反 中华人民 共和国证券法 以下简称 证券法 关于信息披露的要求 做出了对中农资源及其 相关人员的行政处罚决定 1 证监会查明 自 1996 年 12 月 16 日起至 1999 年 11 月 8 日 中农资源的控股 85 的子公司 华垦国际贸易有限公司 以下简称华垦国际 及分公司 北京中垦农牧 有限责任公司共同为中农资源的第一股东 中国农垦 集团 总公司 以下简称中垦 总公司 中垦总公司关联企业及其他单位共提供了 8 份累计 109330000 元的担保 而 中农资源在其首次公开发行股票的招股说明书中 未对此关联担保事实进行披露 2002 年 4 月 23 日华垦国际第一届董事会第十六次会议通过决议 向关联企业宜昌嘉华置业 有限公司 以下简称宜昌嘉华 宜昌项目提供 40000000 元的借款 并分别于 2002 年 4 月和 5 月将该款项转入宜昌嘉华 上述关联交易均未按 上海证券交易所股票上市规则 相关规定进行临时公告 2001 年 9 月 5 日 华垦国际与其子公司北京裕盛隆科贸有限公 司 以下简称裕盛隆 签订金额为 10075000 元的货物订购合同 并向裕盛隆划转资金 上述关联交易也未按 上海证券交易所股票上市规则 相关规定进行临时公告 案例二 九发股份案 2008 年 7 月 29 日 中国证券监督管理委员会向九发股份发出行政处罚决定书 对 九发股份未按规定披露其与关联公司的资金往来 及未按规定披露其与关联方发生重大 担保的事项进行行政处罚 2 1 详见证监罚字 2004 25 号 即 中国证券监督管理委员会对中农资源的行政处罚决定书 年 3 月 25 日 稽查中农资源 2003 年第一案 最后访问日期 2009 年 3 月 25 日 中农资源的各个半年度报告 年度报告 公告等 2 详见证监罚字 2008 34 号 即 中国证监会行政处罚决定书 九发股份 蒋少庆等 8 名责任人员 2 证监会查明 山东九发食用菌股份有限公司 以下简称九发股份 于 1998 年 7 月 3 日正式在上海证券交易所挂牌上市 其第一股东为山东九发集团公司 持有九发股份 42 57 的股份 32005 年九发股份与山东省烟台市牟平区正大物贸中心 以下简称正大 物贸 关联往来资金发生额合计 2185053629 55 元 2006 年九发股份与正大物贸关联往 来资金发生额合计 883687344 86 元 实际上正大物贸受九发集团控制 九发股份与其之 间的资金往来属于关联交易 对上述关联交易 九发股份均未按照规定发布临时公告 也未在 2005 年和 2006 年定期报告中按规定披露 42005 年和 2006 年 九发股份使用定 期存款和土地房产等资产为控股股东九发集团 实际控制关联公司烟台麒润投资有限公 司等单位的银行贷款提供担保 合计担保金额 291000000 元 上述贷款担保事项为重大 担保事项 九发股份均未按照规定发布临时公告 也未在 2005 年和 2006 年定期报告中 按规定披露 上述两案 都涉及我国上市公司关联交易信息披露制度的实施问题 中农资源在 几年内对多达 11 起关联交易 都未按 上海证券交易所股票上市规则 相关规定进行 公告 九发股份同样存在信息披露违规问题 这仅是被证监会披露的关联交易信息披露 违法案件的两宗案件 事实上 仅 2006 年度 中国证监会共查处与虚假信息披露相关 的案件 33 起 处罚上市公司 8 家 高管人员 80 多人 涉案会计师事务所 3 家 以及注 册会计师 12 人 5在我国证券市场中 上市公司不按照有关规则披露关联交易信息的问 题相当严重 中国社会科学院世界经济与政治研究所的公司治理研究中心主任鲁桐研究 员曾对记者表示 当我们进一步考察上市公司所披露的关联交易信息时 发现只有 40 的上市公司不仅有明确的关联交易原则 而且对所发生的关联交易的信息如关联交易的 对象 与上市公司的关系 交易的价格和政策等进行了详细的说明 有 60 的公司对关 联交易的描述含糊其辞 甚至是遮遮掩掩 6这其中的原因是多方面的 与上市公司的 年 3 月 25 日 及九发股份的各个半年度报告 年度报告 公告等 3 2008 年半年度报告摘要表明九发集团控股 47 97 但是 7 月 30 日关于九发集团所持公司股权司法冻结的公告却 表示九发集团控股仅为 42 57 事实上九发集团为偿还其所欠华夏银行的 8300 万元贷款 九发股份 1357 万股股权 被竞拍出售 因此九发集团控股比例也因此下降至 42 57 4 正大物贸中心从 2004 年就开始拖欠九发股份资金 但 2006 年才被发现 九发股份在 2006 年年报中是这样表述的 公司当年对与烟台牟平区正大物贸中心的票据业务进行清理 发现 2004 年漏记其他应收款 1 8 亿元 漏记短期借款 1 4 亿元 漏记应付票据 0 4 亿元 2005 年漏记新增其他应收款 0 35 亿元 漏记应付票据等科目 0 41 亿元 漏记银 行存款 1 87 亿元 5 改革要论 www cec 263k 2007 5 31 最后访问日期 2009 年 3 月 28 日 6 夏欣 六成上市公司关联交易不透明 中国经营报 2007 年 4 月 23 日 第 a14 版 3 法制意识薄弱有关 也与我国上市公司关联交易信息披露规则不完善有关 甚至与证券 市场主体在适用相关制度时对有关规则的理解偏差也可能存在联系 二 本文目的与思路 上市公司关联交易7广泛地存在于上市公司的日常经营活动中 我国上市公司大部 分都是由国有企业改制而成 国有企业独家发起或作为主要发起人 向社会公众募集股 份并实现上市 由于受到新股发行额度的限制 使得大多数公司的上市形式选择了 主 体上市 原企业改造为母公司 的模式 这种 剥离 上市的方式使上市公司与生俱来 地和集团公司之间存在着千丝万缕的关系 有的上市公司不具备独立完整的产 供 销 体系 市场独立性差 对集团公司在原材料供应和产品销售等方面存在依赖 在这种环 境中 大量关联交易产生了 同时 上市公司亏损的话 将面临被特别处理甚至退市的 危险 上市公司为了保留稀缺的 壳资源 和实现 再融资 的功能 在规定的财务指 标未达到要求时 关联交易往往成为上市公司操纵利润 粉饰经营业绩的惯用手段 8 上市公司未能按照有关规则披露信息 控制股东能够轻易地通过关联交易进行利益 输送 这将严重破坏证券市场秩序 损害证券投资者的利益 加强上市公司关联交易的 监管 对于保护我国投资者的合法权益 提高资本市场的运作效率 维护证券市场的繁 荣与稳定都具有十分重要的意义 因此 我国把关联交易监管作为上市公司监管的重要 任务 各国证券监管奉行公开主义理念 其基本制度是强制性信息披露制度 故信息披 露成为监管关联交易的一种根本性措施 基于以上认识 本文将上市公司关联交易信息披露制度研究作为重点 试图通过对 一些基本问题展开深入细致的研究 探求我国上市公司关联交易信息披露的基本理论和 制度 并在此基础上提出完善我国上市公司关联交易信息披露制度的意见与建议 7 关联交易也叫关联方交易 在 企业会计准则第36号 关联方披露 第7条明确界定了关联方交易的定义 即关 联方交易 是指关联方之间转移资源 劳务或义务的行为 而不论是否收取价款 8 深交所课题研究员黄本尧 上市公司关联交易监管问题研究 2003 年 5 月 第 1 2 页 年 3 月 28 日 4 二 上市公司关联交易信息披露的理论分析 欲对上市公司关联交易信息披露方面存在的问题进行研究以及解决 必须先对上市 公司关联交易信息披露的理论问题有较为深入的把握 在此部分 笔者将对关联交易信 息披露的必要性 功能定位以及特有原则做尝试性的理论分析 为下一部分的规范剖析 打下基础 一 上市公司关联交易信息披露的必要性 关联企业的存在有利于社会化大生产和商品经济的高度发展 并且关联交易具有降 低交易成本的优势 所以关联交易不可避免的存续于今后的经济发展之中 但是 关联 交易容易被控制方或重大影响方操纵而变得不正当 从而严重危害到上市公司自身 股 东 债权人及国家的各种权益与利益 因而应对关联交易进行监管 其中 信息披露监 管具有特别意义 1 信息披露相较于其他监管制度的优势 对关联交易进行监管的方式可以依据事物的发展过程分为 事前预防 事中审查和 事后救济 事前预防包括关联交易信息披露与完善公司治理结构 完善公司治理结构主 要包括 确立控制股东的诚信义务 健全股东会议表决及批准制度 确立公司内部合理 的监督机制 规范董事 监事 高级管理人员与公司的利益冲突 事中审查有证监会与 证交所的审查两种方式 证交所的审查是对证监会审查的辅助 事后救济通过股东派生 诉讼 债权人代位权与撤销权 深石原则与人格否认等制度对利益受损的股东和债权人 进行保护 通过归入制度 即将关联方获得的不正当利益归入利益受损方 以减少上市 公司的损失 通过税务稽查减少对国家税权的危害9 对这些制度进行分析 会发现在 我国目前的现状下 关联交易信息披露制度具有其他制度所不具有的优势 事先遏制与 快速有效 1 事先遏制 9 如何通过税务稽查减少对税收的危害问题 具体可参见孙爱林 关联交易的法律规制 北京 法律出版社 2006 年版 第 194 200 页 5 相较于事中审查与事后救济 信息披露制度可以在关联交易发生前进行监管 提前 遏制不正当关联交易 事前披露关联交易的各种信息 可使上市公司的股东 债权人及 潜在投资者及时掌握各方面的信息 以便在关联交易进行前对其正当性进行分析 最终 保证正当关联交易顺利进行 及消灭不正当关联交易于萌芽状态中 2 快速有效 分析了事前预防与事中审查 事后救济的差异后 再比较信息披露制度与完善公司 治理结构制度的优劣 我国上市公司治理结构所存在的问题可谓众所周知 许多学者也 对如何完善公司治理结构进行了深入的研究且取得了众多成果 10但是 这些学术成果 并无法在短时间内真正作用于我国的上市公司 因而 我国上市公司治理结构仍旧是问 题重重 且不论完善上市公司治理结构的难度 就与关联交易信息披露相较而言 信息 披露明显具有完善公司治理结构所无法具备的快速有效优势 虽然我国对上市公司关联 交易信息披露制度的规定并不完善 但是 证券法 第 21 条突破性地规定了发行人首 次上市的预先披露制度 11 比之完善上市公司治理结构这种长期性的制度构建 对上市 公司的关联交易进行事前的信息披露在实践中的操作难度就显得较小 同时 信息披露义务人对关联交易的各种信息进行披露 并不会对义务人的权益产 生任何影响 不会过度限制交易自由 义务人只是把即将进行的 正在进行的或已经完 成的关联交易向公众 特别是利益相关者 比如股东 潜在投资者 公开 这种公 开是为了让公众了解关联交易的各种信息 是为了防范关联方利用关联交易进行利益交 换并损害利益相关者权益 而公开本身对披露信息者的合法利益并不会有任何损害 2 能够确保关联交易的正当性 在上市公司关联交易不正当性越来越突出 造成的危害越来越严重的情况下 选择 信息披露制度作为监管上市公司关联交易的重要方式 在很大程度上 能够确保关联交 易在正当的限度内运行 10 关于完善公司治理结构的学术成果众多 此处只列出一部分方便读者查阅 江平 完善公司治理结构的基本法 律问题 财经 2002 年第 11 期 高延东 我国公司治理结构完善研究 黑龙江教育学院学报 2007 年第 6 期 郝军 完善公司治理结构的问题与对策 商场现代化 2007 年第 32 期 陈心荣 完善公司治理结 构的方法与途径的探讨 今日科苑 2007 年第 20 期 李满 关于完善我国公司治理结构的一些建议 法 制与社会 2007 年第 5 期 11 证券法 虽然对预先披露制度进行了规范 但是仍未明确对关联交易做出事前披露的要求 6 信息披露保证投资者免受损害 关联交易的受害人实质上并不是因为关联交易的 交易 受到损失 而是因为关联交易的重要事实 不公开 受到损失 12要求关联交 易进行披露蕴涵着一层潜在的意义 即并非一概否定关联交易 而是通过披露来获得相 关批准使其正当化或被否决从而避免不正当关联交易的发生 信息披露主要目的在于让 股东和潜在的投资者及时知晓与预期投资利益相关的公司组织和运营情况 并以此来保 护其合法权益 对关联交易进行合乎要求的信息披露 在付出必要的信息成本的基础上 能保证关联方整体交易成本的合理化 恢复市场对有限资源的配置功能 也全面保护公 司利益相关者的合法权益 13信息披露是关联方在进行关联交易前所设置的一道门槛 若关联交易不具有正当性甚至危害公司利益 这道门槛会起到阻拦的效用 将不正当的 关联交易挡在门外 信息披露能保证相对的公平 因为在信息的占有和取得上处于弱势 的中小股东和债权人 只有通过披露的信息才能较为及时和全面地掌握公司组织和运行 的相关情况 从而做出合理的判断和抉择 保护自身的合法权益 二 上市公司关联交易信息披露的功能定位 我国上市公司关联交易的不正当性倾向具有愈演愈烈的趋势 截至 2005 年 8 月 24 日 在 1050 家公布半年度业绩报告的上市公司中 576 家公司公布了关联方资金占用相 关事项 占公司总数的五成以上 从占用资金的数额来看 576 家公司向关联方提供资 金期末余额为 591 34 亿元 关联方占用资金余额过亿元的公司达 118 家 这部分公司 占用资金余额占全部公司的 86 14中国人民大学法学院院长王利明曾表示 挪用上 市公司的财产就是侵占上市公司的物权 就是一种侵权行为 15上市公司的关联方通 过不正当关联交易占用资金的行为就是一种十足的侵权行为 规范侵权行为的各种途径 中 强制信息披露是一种快速有效的方式 因为信息披露具有发挥关联交易积极作用 保护投资者的权益 优化配置金融资源等功能 可以快速有效地减少不正当关联交易 对关联交易进行信息披露使关联交易的积极作用得以发挥 也就保护了投资者在上市公 12 张忠君 上市公司法律制度 北京 法律出版社 2000 年版 第 133 页 13 孙爱林 关联交易的法律规制 北京 法律出版社 2006 年版 第 129 页 14 董凤斌 关联方资金占用问题依然突出 年 3 月 29 日 15 侯捷宁 多方合力 营造上市公司治理长效机制 证券日报 2008 年 8 月 7 日 a2 版 7 司的权益 上市公司关联交易有正当性的保障后 金融市场就可以规范运作 金融资源 就可得到优化配置 1 发挥关联交易的积极作用 关联交易有其存在的合理性 正当的关联交易可以降低企业的交易成本 整合企业 资源 因此法律不可能强制禁止关联交易 而应当建立一种机制 一方面能有效防止不 当关联交易的发生 另一方面又能发挥正常关联交易的积极作用 不至于对企业的经营 自由造成损害 16而信息披露制度从其效率价值来看 正是 制度上的自由主义与政策 上的干预主义 17的完美结合 它克服了关联交易过程中 信息失灵 的