（民商法学专业论文）新闻侵权抗辩事由研究(1).pdf

中文摘要 随着我国传媒业的快速发展，传媒和社会的冲突日渐增多，新闻侵权官司近 年来在我国愈演愈烈。本文针对我国新闻侵权抗辩的基本类型进行了理论分析和 实证研究，在对比、借鉴国外相关理论和立法实践的基础上，结合我国实际国情， 提出了完善我国新闻侵权抗辩事由制度的具体措施。 全文除引言和结语外共分四个部分。 第一部分：新闻侵权和新闻侵权抗辩事由的一般理论。首先，在综合诸多学 者各种概念的基础上，明确新闻的概念以提出新闻侵权的涵义、特征。认为新闻 侵权除了一般侵权行为的构成要件之外，还有自己独特的构成要件：内容公开发 表、作品言及原告、作品具有违法性、媒体作者有过错。对现实中新闻侵权的五 种主要形式：侮辱、诽谤、披露隐私、内容失实、评论不当进行了阐述。其次， 从一般侵权行为抗辩事由的基本理论入手，界定了新闻侵权抗辩事由的内涵，在 言论及新闻自由、知情权和信息公开、舆论监督三个方面剖析了新闻侵权抗辩事 由赖以存在的价值基础，提出应充分重视新闻侵权抗辩事由保护正当价值和权利、 引导合理诉讼的功能。 第二部分：新闻侵权抗辩事由的种类。本部分具体细致的分析了目前新闻侵 权抗辩的类型，列举、阐述了新闻侵权的多种抗辩事由；具体包括内容基本真实、 权威消息来源、公正评论、公众人物、当事人同意、道歉与更正答复、公共利益 和公共场合。在真实抗辩部分比较了新闻真实、法律真实和客观真实的异同，呼 唤建立尊重现实、尊重新闻规律的有限真实。在权威消息来源部分分别阐述了权 威消息来源的依据、范围和界定，并对现实中几个热点问题进行了分析。在公正 评论部分认为对于言论首先要把事实和意见区分开，法律不过问意见的是非对错 并进一步分析了正当评论和侮辱性言辞。在公众人物部分比较了美国苏利文案件， 着重分析公众人物的界定，抗辩依据及恶意原则。而将道歉、当事人同意、更正 和公共利益及场合列入抗辩事由，则体现了对私法自治原则、公民政治自由和权 利的充分理解与应用。 第三部分：比较法视野下的新闻侵权抗辩事由制度。本部分归纳并列举了主 要国家相关立法规定，详细介绍了美国、英国和日本的新闻侵权抗辩制度。在美 国新闻侵权抗辩事由主要是真实、特许权传播、对观点的保护、受害人同意和答 复。在英国新闻侵权抗辩事由主要是正当真实、公正评论、绝对特许权、次要责 任、提供补偿和和解清偿协议。在日本新闻侵权抗辩事由主要包括公共利害有关 的事实、公益免责、真实性证明、真实性误信和公j 下评论。 第四部分：建立我国新闻侵权抗辩事由制度的设想。我国正处于转型时期， 社会对于新闻真实、权威度和公众人物的认知急需媒体发挥天下公器和社会守望 者的角色，因此针对我国国情，笔者认为应建立严格的新闻侵权责任构成要件， 确立“微罪不举”原则和引入“实际恶意”原则，建立转载作品责任减免制度， 引入绝对特许权及有条件特许权，承认答复权，将道歉作为独立的抗辩事由。目 前我国新闻侵权抗辩制度仍停留在起步阶段，与我国现实急速增长的新闻侵权诉 讼很不相称，仅有的一些司法解释笼统而不具操作性。在我国现代化进程中，加 强对此的立法工作，不仅是司法的需要、保障人权的需要，也是构建和谐社会、 迈向现代化强国的需要。 主题词：新闻侵权抗辩事由抗辩权民事责任 a b s t r a c t c o n n i c t sb e t w e e nt h em e d i ai n d u s t 巧a n ds o c i e t ) ，a u r eb e c o m i n gm o r ea r l dm o r e s e r i o u s l yw i t ht h ef 瓠td e v e l o p m e n to ft h em e d i ai n d u s t r y t h e r e f o r et h el a w s u i ta g a i n s t t o r to fn e w si si n c r e a s i n gi nr e c e n ty e a r s t m sd i s s e n a t i o nt r i e st os t u d yt h eb a s i cs t y l e s o ft h ep l e ai n s t a i l c ea g a i n s tn e w st o n b a s e do nc o m p a r a t i v er e s e a r c ho ft h er e l a t i v e m e o r yt h ea m h o rp u t sf o n a r dt h ec o n c r e t em e a s u r e st oi n l p r o v et 1 1 ep l e ai n s t a l l c e s a g a i n s tn e w s t o r t t h i sa r t i c l eh a l sf o u rp a r t se x c e p tt h ep r e l u d ea n dp o s t s c r i p t p a r to n e ：g e n e r a lm e o r yo fm en e w st o r ta i l dd e f e n c ea g a i n s tn e w st o r t f i r s t ， b a s e do nt h ei m e g r a t i o n so fv 耐o u sc o n c e p t sp r o p o s e db ym a i l ys c h o l a r s ，t h i sa r t i c l e c l e a r st h ec o n c e p to fn e w st op r o p o s et h ec o n c e p ta i l dc h a r a c t e r i s t i c so fn e w st o n i i l a d d i t i o nt 0 吐l ec o m p o n e n t so f g e n e r a jt o r t ，n e w st o r th a v ei t so w nu i l i q u en e s s e ss u c ha s 位 w o f i ( sm l v i l l gb e e np u b l i s h e d ，r e f e 埘n gt oa c c u s e r ，u i l l 剐m j l n e s so fn l ew o r k s ，t 1 1 ef 孤t so f p l a i 】m 正1 1 l ea n i c l ea 1 1 a l y s e st h ef i v em a 证f o m = l so fn e w st o n i i lr e a ll i v e ss u c ha si 1 1 s u l t ， l i b e l ，p r i v a c yd i s c l o s u r e ，c o n t e n tm 1 伽】e ，i n l p r o p e rc o m m e n t s s e c 0 耐，心o mm es t a r t 谢m b a s i ct h e o 巧o fg e l l e r a lt o r t sd e f e n c e s ，i td e 缅e dc o n t e n to fp l e ai 咖c e t on e w st o r t ，a n d i 1 1 1 es p e e c h 黝d 舶e d o mo f 恤p r e s s 、t 1 1 er i 出t ok 1 1 0 wa n di 1 1 f 研m a t i o nd i s c l o s u r e 、p u b l i c s u p e n ，i s i o na s p e c t s “a 1 1 a l y s e st h ev m u eo fe x i s t e n c et on e w st o r t sd e f 宅n c e t 1 1 i sa n i c l e 印p e a l st ot a k ef m la 钍e n t i o l l st om e 帆。如n c t i o n so f n e 、v st o r t sd e f - e n c es u c ha sp r o t e c t l e g i t h a t er i g a n dv a l u e s ，r e a s o n a b l el i t i g a t i o ng u i d e p a r t 铆o ：c a t e g o r i e so f m ed e f e n c ea g 撇n e w st o n t l l i sc h 乏l p t e rs n l d i e st h es t ) ，l e so f p l e ai 1 1 s t a n c ea g a i 埘n e w st o r cc o n c r e t e l y n d u 曲a i l a l y s i s 趾dc o 叫) 撕s o l l so f l a w sa i l d r e g u l a t i o l l sb o m a th o m ea 1 1 da b r o a d ，t l l e 舭rd i s c u 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i c t i m s n e w si n m n g e m e mi nt h eu ki sm em a i ns u b j e c to fl e g i t i m a t ed e f e n c et r u e ， f a i r c o 删= i l e n t ，a b s o l u t e l yc o n c e s s i o n s ， as e c o n d a d r r e s p o n s i b i l i 识p r o v i s i o n o f c o m p e n s a t i o na 1 1 d r e c o n c i l i a t i o ns e t t l e m e n ta 掣e e m e n t n e w st o i r td e f e n c ei nj 印a i l i n c l u d i n gt h em a i ns u 功e c to ft h e f a c t s r e l a t i n gt op u b l i ci n t e r e s t ，p u b l i ci n t e r e s t e x e m p t i o n ，a u t h e n t i c i t ) ，p r o v e ，a u t h e n t i c i t ym i s t a k e n l yb e l i e v e da n df i a i rc o m m e n t s p a r tf o u r ：o u rn e w si n 衔n g e m e n td e f e n c ee s t a b l i s h m e n to ft h es u b j e c ts y s t e m e n v i s a g e d c l l i n ai si nat m s i t i o np e r i o d ，t h ec o 鲈i t i v eo fn e w s t m t h 、 p u b l i cf i g u r e s a i l da u t h o r i t yn e e d sf o rt h em e d i at op l a yt h er o l eo ft h ep u b l i ca n i f a c t sa n dc o m m u n 埘 w a t c h e r s ow m l ef a c i n gt h ec l i n e s en a t i o n a lc o n d i t i o n s ，a u t h o r 印p e a l st l l a te s t a b l i s ha s t r i c tn e w se l e m e n t sc o n s t i n n et o r t u o u sl i a b i l i t ) ra n d “m i n o rc r i m e - n o tc i t e ”p r i n c i p l e ， i n t r o d u c e “a c t u a lm a l i c e p r i n c i p l ea n da l b s o l u t e l yc o n c e s s i o n 、 c o n d i t i o n a lc o n c e s s i o n ， c l e a rl i a b i l i t ) w a i v e rs y s t e mw h i c hw o r k sw e r er e p r o d u c e d ，r e c o g n i z et h er i g h to fr e p l y ， c o n s i d e rt h e 印o l o g i z ea sai n d e p e n d e n td e f l e n c e a tp r e s e n t ， t h ec o n s t n l c t i o no ft h e s y s t e mo fp l e ai n s t a l l c e sa g a i l l s tn e w st o r th a s0 1 1 1 yt a k e nt h ef i r s ts t 印o nt h el o n gw a y ， t h ec o r r e s p o n d i n gl e g i s l a t i o na l lf a 1 1 s 陆b e l l i n dt l l ep r e s e n td e v e l o p e d ，t h eg e n e r a l j u d i c i a li m e 叩r e t a t i o n s l a c k o p e r a b i l i t ) r t h e r e f o r es t r e n g t h e n i n g t h el 舢a k i n gi s n e c e s s a 巧t ot h ej u d i c a t o r y ，a s s u r a l l c eo fh 啪a l lr i g h t sa 1 1 db u i l d i n go fah a 衄o n i o u s s o c i e t y 印a r t 仃o mt h em o d e mg r e a tp o w e r k e y w o r d s ：n e w st o r t ；d e f e n c e ；砧g h to f p l e a d i n g ；c i v i l1 i a b i l 埘 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是 本人在导师的指导下独立完成的，对所研究的课题有新酌见解。据我所知，除 文中特别加以说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过酌研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。 学位中请人( 学位论文作者) 签名：王磊 2 0o 脾，月2 q 目 关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准援子硕士学位。作为学位论文酌作者，本人完全 了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文番勺要求，即河南大学有权向国家 图书馆、科研信息机构、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文( 甄质文 本和电子文本) 以供公众检索、奎阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校 学术发展和进行学术交流等目的，可麒采取影印、缩即、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 纸质文本和电子文末) 。 ( 涉及保密内容的学住论文在解密后适用本授权书) 学住获得者( 学位论文作者) 签名： 玉，盘 2 0d 了年r 月j f 目 学位论支指导教师鍪名： 引言 随着全球文化信息时代的到来，我国社会面临着多元文化的影响，报刊、广 播电视等传媒业步入快速发展轨道，伴之网络的兴起，大众传媒业进入了一个前 所未有的黄金发展期。大众传媒在社会上的影响力越来越居于主导地位，人们的 生活无时无刻不与传媒密切相关；当然在传媒为社会提供更多的资讯和服务的同 时，传媒也以其无所不报、无孔不入的力量渗透进人们的生活当中，并与社会方 方面面的冲突日渐增多，引发的冲突越发尖锐，新闻侵权制度就是信息文化事业 发展到一定阶段的产物。 舆论监督和司法独立、新闻自由和公民的人身权利的冲突和平衡是世界性的 问题，其中前者属于新闻自由与公权的冲突，后者为新闻自由与私权的对撞。新 闻自由本来是为社会公益、民主政治的发展而存在的，它不是新闻从业人员的特 权。记者证不是护身符也不是尚方宝剑，新闻媒体没有任意损害他人的权利。司 法的独立、个人的隐私权、名誉、肖像、著作权等都应受到尊重。但是，现代社 会中大众传媒某种程度上都在承担着第四权力的职能，客观上起着监督各种贪污 腐化的作用，尤其在中国这样一个法制还不很健全的社会，在人大、司法监督都 还存在欠缺的大环境中，社会更需要新闻单位站出来伸张正义。然而，据统计目 前我国每年涉及新闻媒体的侵权案件超过一千件，其中媒体败诉率近七成，出现 了新闻监督止于官司的不良现状，大大挫伤了媒体的积极性。 尽管学者和新闻界呼吁了几十年，新闻立法几起几伏，始终没进入立法程序。 目前我国司法实践中大多将新闻侵权之诉视为一般的侵权之诉，要求新闻真实、 法律真实和客观真实相统一，司法审判未能考虑新闻工作的特殊规律，多数法院 采用了谁报道、谁举证的审判原则，不利于保障新闻媒体的舆论监督权。因此， 基于媒体的一系列准社会功能研究、建立法定的新闻侵权抗辩制度，有利于平衡 舆论监督和司法独立、新闻自由和公民的人身权利的矛盾，有利于实现诉讼效率 和公正，给传媒以喘息的空间，维护媒体的正当权利，因而在理论和司法实践上 1 具有极高的实践意义和现实针对性。 一、新闻侵权和新闻侵权抗辩事由的一般理论 ( 一) 新闻侵权的界定 1 新闻侵权的概念 在研究新闻侵权的众多问题之前，让我们先确定新闻的涵义。新闻作为研究 新闻侵权的前提，作为新闻出版自由权利的客体和侵权的手段，长久以来法学界 和新闻学界对这一概念有不同的理解。陆定一先生认为：“新闻就是新近发生的事 实报道。”胡乔木先生认为：“新闻是一种新的重要事实。 范长江先生提出：“新 闻就是广大群众欲知、应知而未知的重要事实。”美国新闻学家约斯特认为：“新 闻是对已经发生或正在发生的事实的报道。”德国学者道比斯特认为：“新闻就是 把最新的事实现象在较短的时间内连续介绍给最广泛的公众”。在我国被大多数学 者接受并通用的概念是陆定一的观点即新闻是最近发生的事实的报道。因此新闻 的主要特征表现为：第一，新闻是通过大众传媒报道信息，必须以传播信息为特 点，这里的大众传播媒介主要指报纸、杂志、通讯社、广播、电视、网络等；第 二，新闻是以新闻作品为载体的，这里的新闻作品主要指消息、通讯、专稿、评 论等；第三，新闻应反映客观事实。综上，笔者把新闻涵义归纳为新闻是通过大 众传媒对新近事实的报道。 新闻侵权行为是一种新型的侵权行为。所谓侵权在英语中称为“t o n ”，其来 源于拉丁文“t o m u n ”，原意是指扭曲和弯曲，以后逐渐演化成错误的意思。在法 语中侵权行为被称为“d e l i t ，其原意是过错、罪过。关于侵权行为我国民法通 则第1 0 6 条是这样规定的“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵 陆定一：我们关于新闻学的皋本观点，载中国共产党新闻工作文件汇编1 9 8 4 年，第1 8 7 页。 胡乔术：人人要学会写新闻，载中国新闻事业史选1 9 9 9 年，第3 0 9 页。 范长江著：记者工作随想，新华出版社1 9 8 1 年版，第3 1 7 页。 害他人财产、人身的应该承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责 任的应当承担民事责任，”根据该条的相关规定，在我国侵权行为是指行为人由于 过错侵害他人的财产和人身，依法应当承担民事责任的行为，以及依法律特别规 定应当承担民事责任的其他损害行为。侵权行为分一般侵权行为和特殊侵权行 为，前者主要以过错为基本要件，后者主要以法律的特别规定为基本要件。 关于新闻侵权我国学者有很多不同的观点，孙旭培认为：“所谓新闻侵权一 般是指通过新闻手段，对公民、法人和其他组织的名誉权、荣誉权、姓名权、名 称权及其他合法利益造成不法侵害。”魏永征认为：“新闻侵权行为是以新闻手段 侵害他人合法利益的行为 。黄瑚认为：“新闻侵权行为同一般侵权行为一样，是 指行为人由于过错侵害他人的合法利益，依法应当承担民事责任的行为。”新 闻侵权法律词典对新闻侵权的定义为新闻单位或个人利用报纸、刊物、广播电 视、新闻电影等新闻传播工具，以故意捏造事实或过失报道的方式向公众传播有 损公民、法人及其他社会单位合法利益的不当内容或法律禁止的内容，从而破坏 了公民或社会组织的真实形象，降低对他们的社会评价，影响公民个人宁静生活 和尊严的违法行为。综上笔者认为新闻侵权是指新闻单位或个人通过大众传媒， 以故意捏造事实或过失报道等形式向公众传播内容不客观真实或法律禁止的内容 从而侵害了公民和法人的合法权利的行为。 2 新闻侵权的特征 新闻侵权和一般的民事侵权行为不同，作为民事侵权行为的一种特殊类型其 具有下列特征： ( 1 ) 主体特征。世界各国具体规定不尽相同，但总体上都认为新闻侵权直 接受害人不是唯一的主体，与其具有某些直接关系者也可以提起诉讼。如果受害 千利明著：侵权行为法研究，中国人民大学出版社2 0 0 4 年版，第1 2 页。 国孙旭培著：新闻侵权与诉讼，人民日报出版童f ：2 0 0 0 年版，第1 页。 魏永征著：被告席j ：的记者，上海人民出版社2 0 0 0 年版，第1 页。 黄瑚著：新闻法规和职业道德，四川人民出版社1 9 9 8 年版，第9 2 页。 人已死亡，那么诉讼主体还包括死者的近亲属。 新闻侵权的被告各国规定的范围不相一致，我国通过最高人民法院的批复和 一 一 司法解释确认了将新闻媒体和作者列为新闻侵权的被告。在司法实践中下列问题 应当引起足够的重视。 第一，关于新闻媒体和编辑、记者及一般通讯员的关系。编辑对稿件进行编 辑加工，记者为自己所在的媒体采写稿件均为职务行为，因职务行为引发的新闻 侵权应由新闻媒体作为被告。而一般通讯员和新闻媒体没有工作上的隶属关系， 两者仅是作品的使用和被使用的关系。因而对通讯员作品引发的新闻侵权，若新 闻媒体己尽核实审查义务的，应减免责任。比如有权威消息来源的，即使报道失 实媒体也不承担责任。 第二，关于新闻媒体和作者的关系。普通作者和一般通讯员发表的作品构成 侵权后，如何确认和划分新闻媒体和作者间的责任，法律没明确具体规定。从我 国的现状来看新闻侵权应适用过错责任原则。具体而言由作者对事实部分承担责 任，而新闻媒体仅就程序意义上尽审查核实义务，对作品中侮辱性言辞进行审核， 若编辑尽了以上义务，凭借编辑经验和知识仍无法发现侵权行为时，该新闻媒体 就是无过错，也不承担责任。如果新闻媒体未尽程序意义上审查核实义务，即是 有过错则由作者和新闻媒体按过错程度各自承担责任。 ( 2 ) 客体特征。新闻侵权的客体多是民事权利，因而它对公民和法人造成 的直接损失是一种社会评价的失实。我国司法实践中受害人大多以侵害名誉权为 由提起诉讼，而最高人民法院也是针对侵害名誉权进行司法解释的，但这不意味 着只有名誉权才能成为新闻侵权的客体。姓名权、肖像权、名誉权、隐私权都能 构成新闻侵权的客体。 ( 3 ) 行为特征。新闻侵权的主要特征在于通过大众传媒公开发表新闻。侵 权行为必须发生在新闻传播过程中。一方面作品必须发表且在大众传媒上发表， 另一方面新闻媒体必须在新闻传播过程中发生侵害他人合法权益的行为，若在非 新闻传播过程中则仅构成一般侵权。 4 ( 4 ) 主观心态特征。新闻侵权民事责任构成的主观要件与一般侵权一致， 可以是故意也可以是过失。故意和过失的认定不影响侵权责任的构成。实践中区 分这一点有两个方面的意义：用以确定责任的内容尤其是确定精神损害赔偿金的 数额；在共同侵权中根据双方的过错程度确定民事责任的分担。新闻侵权中的大 部分情形均为过失所致。侵权主要分为三类：一是因新闻失实造成侵权；二是因 不注意不谨慎导致评论失当、用词不准或暴露他人隐私等；三是新闻出版单位因 审查不严，把关不慎或未按常规操作使侵害他人权利的作品得以发表。无论是故 意侵权还是过失侵权都应承担民事责任。 新闻侵权独特的构成要件 新闻侵权民事责任构成要件是指新闻侵权行为人承担民事责任的条件，这是 有关新闻侵权抗辩的基础。同一般民事侵权的构成一样，新闻侵权的责任构成要 件也包括四个要件：侵权行为、损害后果、侵权行为和损害后果之间的因果关系、 行为人的主观过错。除了一般侵权行为的构成要件之外，新闻侵权还有其独特的 构成要件，如果这些构成要件缺失，其侵权之诉也是不成立的。 ( 1 ) 侵权内容公开发表 毫无疑问新闻作品发表与否是构成新闻侵权的第一个要件。只有侵权内容的 新闻作品已经正式发表后才能认定新闻侵权的客观事实存在，认定损害事实的客 观真实性和确定性，如果新闻作品没发表这种损害事实也就并不能被确认。即使 有损害事实也只是般的侵权行为。 大众传媒传播有损他人权利的内容方法有多种，有的以语言陈述，有的以图 象展示。由于新闻传播的途径不同，新闻作品刊出的具体含义也有所不同。对于 传统的报刊、杂志、图书等平面媒体来讲，新闻作品的刊出意味着报刊、杂志、 图书已经向社会公众公开发行，作品的内容已被公开；对于广播、电视、电影等 音像媒体来讲，新闻作品的刊出是指该作品已经上述媒体公开播出、放映，被大 。王伟：新闻侵权及抗辩事由初探，载哈尔滨工业大学法学2 0 0 7 年第4 期。 5 众所接收；对于网络等新型媒体来讲新闻作品的刊出是指该作品已被公开登载于 某一网页，能够被大众所看到。因民法上没所谓预备犯的概念，所以只有已经完 成的行为才可能构成侵权行为。英美诽谤法一般认为如果报纸不到售报摊上或不 到读者手中就不算发表。因此所谓刊出是指诽谤内容有效到达读者、观众、听众 等受众那里。 新闻侵权行为不同于一般侵害名誉权行为。在一般侵害名誉权场合损害内容 只要为受害者以外的第三人得知即可构成侵权。而新闻侵权则不同，因为新闻侵 权行为是由多个主体的合作行为完成的，其中包括撰稿、编辑、印刷、发行等步 骤。应将这些合作行为视为一个整体，只有这些合作行为均已实施完毕，侵权内 容公之于社会才能认为传播行为完成。 ( 2 ) 作品言及原告 作品言及原告也称为行为人传播的内容有特定的指向。民事侵权行为的后果 是在特定的当事人之间产生权利义务关系，因而侵权行为必须有特定的侵害对象。 新闻侵权行为的特征是以大众传媒刊载、播出的内容侵害特定人的权利，因此所 刊载、播出的内容必须有特定的指向。这种指向有两种方式：一种为明确指向即 明确指明新闻所报道的某特定人物的姓名；另一种为暗示指向即不公开被报道人 的姓名，但新闻内容能够让大多数人或与之熟悉的圈内人很容易的指出被报道者。 如果侵权作品陈述的内容是指某一类人，即使包括原告在内也不构成对原告的侵 害，因为这种陈述并未指明原告。比如现在的一些情感倾诉类新闻报道中许多媒 体都会刊出：情节如果类似请勿对号入座，并且在报道中省去了具体的地点和时 间。这种处理方式，媒体一方面保护了倾诉人的隐私，同时也规避了风险。如果 有人以此提出新闻侵权诉讼，作品中没特定的指向是不构成新闻侵权要件的。 ( 3 ) 新闻作品具备违法性 媒体传播的内容有损特定人的人格权即通常所称的内容具有诽谤性。这是新 闻侵权行为违法性质的集中体现。我国民法通则第1 0 1 条将诽谤和侮辱作为侵害 李瞻著：传播法一判例与说明，三民书局1 9 9 2 年版，第1 5 8 页。 6 名誉权的两种方式。侵权作品损害特定人人格权一般是通过违反法定义务，违反 保护他人的法律，违背善良风俗等行为而造成。 违法性在新闻侵权当中主要表现为违反了两个方面的义务。一是疏于审查， 最高人民法院1 9 8 8 年1 月1 5 日的批复规定：报刊社对要发表的稿件应负责审查 核实。违反了这个审查义务就构成了违法性。第二个就是发表侵权作品之后的道 歉、更正义务。一旦媒体发表了来自权威消息来源的消息，如果相关部门进行更 正媒体也应刊载更正信息，否则也不构成侵权。 ( 4 ) 媒体或作者存在过错 构成新闻侵权责任必须具备主观过错的要件，并且须由受害人证明。新闻侵 权的主观过错是指行为人实施行为时的心理状态包括故意和过失两种形式。故意 侵权是指行为人预见到某新闻作品或其文章在发表以后会给他人造成损害但仍 然希望或放任此结果的发生。在新闻侵权中故意侵权人在主观动机上是多样的如 试图报复或嫉妒等撰写诽谤新闻，公然侮辱他人。过失侵权是指行为人对自己的 某新闻报道的发表会给他人造成人格损害应该预见而没有预见或虽然已经预见 却轻信此种结果可以避免。在新闻侵权中过失侵权占有相当大的比例多数媒体是 因为审查不严，采访不深入，为民请命的主观倾向过强导致侵权发生。 新闻侵权的主要形式 ( 1 ) 侮辱 侮辱是指行为人以暴力、语言或文字等形式贬低他人名誉、损毁他人人格的 行为。侮辱行为主要有三种形式：一是暴力侮辱，二是口头语言侮辱，三是文字 侮辱。新闻侵权中的侮辱主要表现为新闻作者在新闻作品中以有损名誉的不实之 辞对报道对象进行定性、评论。新闻侵权中的侮辱也因媒介的不同而有不同，在 电台、电视台表现为播音员或主持人的口头语言侮辱；而在报刊杂志等则表现为 文字侮辱。1 9 9 3 年最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答提出一 个原则：新闻对于不利于社会的行为进行揭露和批评，只应局限于事实和对事实 本身的评论，而不应伤及被批评人的人格。如果新闻揭露的问题虽然属实但却节 外生枝、侮辱对方的人格，这种侮辱行为就要承担责任，不能因为报道对象存在 问题就推导出侮辱有理。 ( 2 ) 诽谤 诽谤是指无中生有，捏造事实，毁人名誉。诽谤主要有两种形式，一是口头 诽谤即通过口头语言捏造事实说人坏话毁人名誉；二是书面文字诽谤。新闻侵权 中的诽谤因不同的媒体而有不同，如电台、电视台是通过播音员或主持人的口头 语言诽谤，而报纸杂志是通过语言文字进行诽谤。最高人民法院关于贯彻执行 ( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见第1 4 0 条规定：以书面、口头等 形式宣扬他人隐私或捏造事实公然丑化他人人格以及用侮辱、诽谤等形式损害他 人名誉，造成一定影响的应当认定为侵害公民名誉权的行为。诽谤行为情节严重 的可以构成刑事犯罪。笔者认为和一般的民事诽谤相比较，新闻侵权中的诽谤除 了行为人主观上的故意外，还有过失的诽谤。过失的诽谤多是因为采访不够深入， 听信了一面之词或审稿不严造成的。新闻诽谤在新闻侵权案中比较常见，新中国 新闻史上首例因发表新闻作品而被判刑的两位记者沈涯夫和牟春霖就是触犯了诽 谤罪。 ( 3 ) 披露隐私 隐私权是公民私生活的秘密权，未经公民的同意不得公布。在实践中一些作 者未经当事人同意在报刊杂志等传播工具上宣扬他人隐私构成新闻侵权，但未经 当事人同意擅自披露也有的属于披露内容超过当事人同意的范围。我国民法通则 没有关于隐私权的规定，但随着新闻报道的公开性同个人隐私的隐秘性的冲突日 趋尖锐，审判机关不得不以司法解释的形式予以补救，把隐私权纳入名誉权的范 围内予以保护。但目前对隐私权的保护仍然具有临时性，一方面把宣扬隐私这类 真实的事项视为损害名誉，在一定程度上混淆了侵害名誉权以虚假为要件的界限； 另一方面又使得一部分和名誉无关的隐私得不到保护。 ( 4 ) 内容失实 8 真实是新闻的生命，所谓假新闻就是内容失实的新闻，这种新闻往往给报道 对象造成伤害，从而构成新闻侵权。失实和诽谤有着相近之处，但二者又有区别。 诽谤是捏造事实，无中生有，带有主观故意；而失实则是没有原原本本地反映事 实甚或歪曲了事实，但是没主观上的故意只是由于采访人不深入的原因导致了失 实，在主观上具有过失。新闻是对新近发生的客观事实的报道，内容客观、真实 是新闻的生命。实践中引起新闻失实的原因很多，诸如获得的新闻材料本身不真 实，对道听途说的消息不加证实就作为新闻发表；作者未做深入细致的调查以至 于发表的新闻和事实有出入；还有些失实的新闻是作者为谋取私利而杜撰出来的。 ( 5 ) 评论不当 评论是一种对事实的理性认识，来源于事实但又高于事实，公正的评论是舆 论监督的重要组成部分。评论不当通常是作者单方面的臆猜和推测，往往会引起 新闻侵权纠纷，不过如果报道内容基本属实，仅是个别评论的词句表达不当且无 侮辱他人人格的内容和用语，不能认定为侵权。评论不当表现在错误的评论他人 动机和错误评论他人行为的后果。 ( 二) 新闻侵权抗辩事由概述 1 一般侵权行为抗辩事由的理论 在侵权法上抗辩是指被告针对原告的诉讼请求提出使自己免责或减轻责任 的事由，抗辩事由是在承认被告在行为外观表现上已经构成侵权行为的前提下使 被告并不因此承担侵权责任或承担相应较小的侵权责任。 民法学家佟柔认为“被请求承担民事责任的当事人在承认损害事实的存在的 情况下，据以主张对方当事人的诉讼请求不成立或不完全成立的某种相反事实。” 张新宝先生就侵权行为法中的抗辩事由做了专门研究，认为侵权行为法中的抗辩 事由是具有对抗性、客观性、法定性和适用范围性的能够免除加害人侵权的民事 。佟柔主编：中国民法，法律出版社1 9 9 0 年版，第5 7 1 页。 9 责任的特定事由。王利明先生认为民法中的抗辩事由是指被告针对原告的诉讼请 求而提出的证明原告的诉讼请求不成立或不完全成立的事实和理由。在侵权行为 法中抗辩事由是针对原告要求被告承担一定的民事责任的请求而提出的，所以又 称为免责或减轻责任的事由。抗辩事由根据是否由法律的明确规定可分为法定的 和一般的抗辩事由，后者可以根据案件的具体性质而定。 学者魏振瀛认为在侵权 行为法中侵权责任的抗辩事由是指针对原告的诉讼请求，被告得以免除或减轻侵 权责任的合法事由。在司法实践中有些行为从形式上也具备侵权行为的构成要件， 但法律规定可以减轻或免除该行为人的民事责任。抗辩事由发生的原因可分为两 类：正当理由和外来原因，前者是指损害确系被告的行为所致，但其行为是f 当 的、合法的如正当防卫、紧急避险等；后者是指损害并不是被告的行为造成的而 是由于个外在于其行为的原因独立造成的，如意外事故、不可抗力等。 综上，我国民法理论对侵权责任抗辩事由一般见解是指被告据以主张原告的 诉讼请求不成立或不完全成立从而免除或减轻被告民事责任的事实。 新闻侵权抗辩事由的涵义 由于新闻侵权较一般民事侵权行为具有特殊性，其构成侵权责任的抗辩事由 也较一般民事侵权行为有明显不同。关于抗辩事由的界定我们首先需要明确：抗 辩事由究竟是通过否定侵权行为的构成来对抗责任的承担还是无须对抗侵权行为 的构成直接对抗责任的承担。我们都知道承担侵权责任的人是侵权行为的发生者， 如果该行为人的行为从根本上不具备侵权的性质，那么他便无须承担所谓的侵权 责任，这是侵权责任发生的底线，最有力的抗辩事由就是对侵权行为构成要件的 对抗。另外一种情况就是假定抗辩事由对象为侵权责任的情形，这是侵权行为已 经形成，但由于特殊事由的发生排除了侵权责任的实际生成。这种情形意味着侵 权行为和侵权责任之间的逻辑发展关系被割断即法律在确认行为构成侵权的情况 张新宝著：名誉权的法律保护，中国政法大学出版社1 9 9 7 年版，第1 5 4 页。 瘩王利明、杨屯新主编：人格权与新闻侵杖，方正出版社2 0 0 0 年版，第6 4 4 页。 魏振瀛主编：民法，北京大学出版社、高等教育出版社2 0 0 2 年版，第7 3 0 页。 1 0 下，侵权责任得不到承担或被减轻承担。 笔者认为行为的正当性是一个根本的价值判断，抗辩事由应当是对侵权行为 的构成所产生的对抗。新闻侵权的抗辩事由正是在行为的正当性的基础上构建而 成的。通过抗辩事由的提出并证明其成立完全可以否定行为的侵权性质，从而使 新闻媒介和新闻作者的侵权责任得以完全免除。 3 新闻侵权抗辩事由的价值基础 德国民法认为行为的违法性是责任的构成要件，抗辩事由的存在证明行为没 有违法性，因而可以称为违法阻却事由；法国民法则认为抗辩事由是否认过错的 理由。抗辩事由发生的原因一般可分为两类：正当理由和外来原因；前者是指损 害确系被告的行为所致，但其行为是正当的、合法的如正当防卫、紧急避险等； 后者是指损害并不是被告的行为造成的，而是由一个外在于其行为的原因独立造 成的如意外事故、不可抗力等。在司法实践中有些行为从形式上也具备侵权行为 的构成要件，但法律规定可减轻或免除该行为人的责任。 侵权行为法中如果是依法执行职务、正当防卫、自助行为、紧急避险、受害 人同意和有过失、受害人过错、第三人过错、不可抗力和意外事故，这是侵权行 为的抗辩事由。不过现在规定的抗辩事由没有区分具体的适用范围问题。有的抗 辩事由是普遍适用的，有的不具普遍适用的内容需要斟酌具体的适用。由于新闻 侵权较