政法干警考试民法讲义.doc

110BBS公务员考试论坛 打造中国公务员考试交流第一交流平台 民法总论第一章 民法概念与性质第一节 民法的语源及含义一、民法的语源二、民法的含义三、作为民法学研究对象的民法第二节民法的渊源一、民法渊源概述二、民法的直接渊源（一）法律（二）准法律三、民法的间接渊源（一）习惯（二）法理（含判例）第三节 民法的调整对象第二章 民法的基本原则一、 平等原则二、 诚实信用原则三、 公平原则四、禁止权利滥用原则第二章 民事法律关系第一节 民事法律关系概述一、 民事法律关系的概念和特征二、民事法律关系的要素（一）、主体（二）、内容民事法律关系的内容，是指民事主体所享有的民事权利和承担的民事义务。（三）、客体第二节 民事权利一、民事权利的概念和内容（一）、民事权利的概念（二）、民事权利的内容民事权利包括以下几项内容：1、民事权益。2、民事权能。（1）支配权能；（2）请求权能；（3）诉讼权能；二、民事权利的分类（一）、财产权与人身权（二）、绝对权与相对权（三）、主权利与从权利（四）、原权和救济权（五）、专属权和非专属权（六）、既得权与期待权（七）、支配权、请求权、抗辩权、形成权三、民事权利的保护1、 公力救济。1）停止侵害之诉。2）确认之诉。3）给付之诉 。4）变更形成之诉。2、 私力救济。1）自卫行为。包括正当防卫和紧急避险两项。2）自助行为第三章 自然人第一节 自然人的含义。第二节 自然人的民事能力一、自然人的民事权利能力（一）民事权利能力的概念自然人的民事权利能力，自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。（二）民事权利能力的取得民法通则第9条规定：公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。在我国司法实践中，公民的出生时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准；没有医院证明的，参照其他有关证明认定。对胎儿利益的特殊保护。（三）民事权利能力的终止自然死亡的特殊认定。如果互有继承权的几个人在同一事件中死亡，又不能确定死亡先后时间的，应推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈分不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈分相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。自然人死亡后的利益保护问题。从逻辑上讲，死者没有民事权利能力，不可能享有民事权利，法律对死者特殊利益的保护实际上是对他人权利或社会公共利益的保护。二、自然人的民事行为能力（一）民事行为能力的概念自然人的民事行为能力，是指自然人通过自己的行为来引起民事法律关系发生、变更和消灭，并承担相应法律后果的能力。 （三）完全民事行为能力（四）限制民事行为能力1、 10周岁以上、18周岁以下的自然人。2、 不能完全辨认自己行为的精神病人。（五） 无民事行为能力宣告自然人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人 ，必须具备以下要件：(1)被宣告人须为精神病人(包括痴呆人)。(2)须经利害关系人申请。 没有利害关系人申请，人民法院不得主动进行宣告。这里所说的利害关系人，主要是指精神病人的配偶、父母、成年子女以及其他亲属等。(3)须经人民法院宣告。第三节 自然人的户籍和住所民法通则第15条规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。自然人离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。自然人由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。第四节 监护一、监护的概念二、设置监护制度的目的三、监护人的职责民法通则第18条规定：监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。可见，监护人的职责主要 有以下几项：(一)保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。 (二)照顾被监护人的日常生活、关心和教育被监护人。(三)管理被监护人的财产。(四)代理被监护人进行民事活动。(五)代理被监护人进行诉讼活动。(六)监督被监护人的行动，承担因被监护人的行为给他人造成损害的民事责任。(七)法律规定的其它职责。四、监护的设定根据民法通则的规定，我国监护人的设定方式有两种：(一)法定监护1、对未成人年的监护。根据民法通则第16条的规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，应由下列有监护能力的人担任监护人：(1)祖父母、外祖父母；(2)兄、姐；(3)与未成年人关系密切的、愿意承担监护责任，又经未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。没有以上监护人的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人2、对精神病人的法定监护据民法通则第17条的规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，应由下列人员担任监护人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近亲属；(5)与精神病人关系密切、愿意承担监护责任，又经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。没有以上监护人的，应由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。（二）指定监护。所谓指定监护指没有法定监护人，或者对担任监护人有争议的，监护人由有关部门或人民法院指定而设置的监护。1、对未成年人的指定监护。根据民法通则第16条的规定，对担任未成年人的监护人有争议的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。2、对精神病人的指定监护根据民法通则第17条的规定，对担任精神病人的监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服的，可向人民法院提起诉讼，由人民法院依法裁决。 第五节 宣告失踪和宣告死亡一、 宣告失踪(一)宣告失踪的概念和条件宣告失踪是指法院根据利害关系人的申请，依法宣告下落不明满一定期限的自然人为失踪人，以确定其财产关系的一种制度。1、必须处于持续下落不明的状态。2、下落不明必须达到一定期限。3、 须由该自然人的利害关系人向人民法院提出申请。这里所说利害关系人，包括被申请宣告失踪的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人，如自然人的债权人和债务人。4、 须由法院依法宣告。 (二)宣告失踪的法律后果1、 失踪人设立财产代管人的确立。2、 失踪人财产代管人的职责。 (三)失踪宣告的撤销民法通则第22条规定：被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。二、宣告死亡(一)宣告死亡的概念和条件宣告死亡又称推定死亡，是指自然人失踪达到一定期限后，由利害关系人申请，法院宣告该自然人死亡，以便结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。1.自然人须处于持续下落不明状态并达到一定的期间。2.须由利害关系人向法院提出申请。申请宣告死亡的利害关系人包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、其他有民事权利义务关系的人，如债权人、债务人、人寿保险合同的受益人。宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。3、法院受理宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。普通失踪的公告期间为1年，因意外事故失踪的公告期为3个月。4、公告期间届满，法院应当根据被宣告死亡的事实是否得到确认，作出宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。 (二)宣告死亡法律后果1、 财产关系：被宣告死亡的自然人的债权债务关系要进行清理，继承关系开始。2、 婚姻关系：被宣告死亡的自然人与其配偶之间婚姻关系消灭3、 子女收养关系：被宣告死亡的人在被宣告死亡后，其子女可以被他人依法收养。（三）死亡宣告的撤销第六节个体工商户和农村承包经营户（略）第四章 法人第一节 法人的概念和构成要件第二节 法人的构成要件（一）依法成立（二）有必要的财产或经费（三）有自己的名称、组织机构和场所（四）能够独立承担民事责任第三节 法人的类型（一）公法人和私法人（二）营利法人、公益法人和中间法人（三）社团法人和财团法人。第四节 我国对法人的分类（一）企业法人。企业法人是指以营利为目的，从事商品生产和经营活动的法人。（二）机关法人、事业单位法人、社会团体法人。第五节 法人的民事能力一、 法人的民事权利能力法人的民事权利能力是指法人享有民事权利和承担民事义务的资格。法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力存在区别：1、产生、消灭时间不同。2、内容不同。法人的民事权利受到诸多限制：（1）法律规定方面的限制。（2）法人自然性质的限制。（3）经营范围的限制。二、法人的民事行为能力法人的民事行为能力，是法人在法律规定的范围内以自己的独立行为取得民事权利、承担民事义务的资格。与自然人相比，法人的民事行为能力主要具有以下特点：1、 法人的民事行为能力和民事权利能力同时产生、同时终止。2、 法人的民事行为能力和民事权利能力的范围相同。3、 法人的民事行为能力以团体意思为前提，通过法人的机关来实现。三、法人的民事责任能力法人的民事责任能力是指法人由于自己的行为而使他人的合法权益受到损害而独立承担民事责任的资格。第六节 法人的变更和终止一、法人的变更法人的变更是指在法人在其存续期间和活动过程中所发生的组织机构、活动宗旨以及业务范围等方面的变化。法人的变更，包括以下类型：（一） 组织机构的变更法人组织机构的变更是指法人的合并或分立。（二）其他重大事项的变更二、法人的终止法人终止主要包括以下原因：1、依法被撤销。2、法人自行解散。3、依法被宣告破产。4、其他原因。第五章 民事法律行为第一节 民事法律行为概述第二节民事法律行为的分类一、单方民事法律行为与双方民事法律行为二、有偿民事法律行为和无偿民事法律行为。三、 诺成性民事法律行为与实践性民事法律行为四、要式民事法律行为和不要式民事法律行为五、 主民事法律行为和从民事法律行为第二节 民事法律行为的成立和生效 民事行为的一般有效要件1、 行为人具有相应的民事行为能力。2、 意思表示真实。3、 不违反法律或者社会公共利益。4、 标的确定和可能。第三节 民事法律行为的附条件与附期限附条件的民事法律行为（一）概念。（二）条件的特点（三） 条件的分类（四） 条件的成就与不成就三、附期限的民事法律行为（一）概念（二）期限的种类第四节 民事行为的效力状态民事行为的确定无效（一） 因行为人不具有相应的民事行为能力无效1、 无民事行为能力人实施的民事行为无效。2、 限制民事行为能力人实施依法不能独立实施的民事行为无效。（二） 因意思表示不真实而无效1、 受欺诈而为的民事行为。2、 受胁迫而为的民事行为。3、 乘人之危的民事行为。（三） 因违反法律或社会公共利益而无效1、 恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的民事行为。2、 以合法形式掩盖非法目的的民事法是行为。民事行为的可变更和可撤销民事行为的可变更或可撤销：（一） 可变更、可撤销民事行为的类型1、重大误解的民事行为2、显失公平的民事行为（二） 可变更、可撤销民事行为的效力1、 从成立时具备民事行为生效条件，具有法律效力，但其法律效力具有相对性。2、 对当事人一方产生变更或撤销的形成权3、 变更权或撤销权的行使方式是须向法院或仲裁机关提出请求4、 变更权或撤销权消灭，则该行为变为民事法律行为5、 变更或者撤销的效力具有溯及力。民事行为的效力未定民事行为的效力未定，是指某些民事行为成立后，能否依行为人效果意思发生法律效力尚未确定，待第三人意思表示补助后才能确定。（一） 效力未定民事行为的类型1、 无权处分行为。2、 无权代理行为。3、 债务承担。4、 限制民事行为能力人实施的超越其行为能力范围的民事行为。第六章 时效和期间期日第一节时效制度概述一、 时效的概念及构成三、 时效制度的作用四、 时效的种类（一） 取得时效（二） 诉讼时效（消灭时效）第二节取得时效一、 取得时效的概念和特征取得时效，是指自主、和平、公然地占有获准占有他人财产，持续经过法律规定的期间，即依法取得该财产所有权或其他财产权利的时效制度。1、 时效发生的事实状态是自主、和平、公然占有或准占有他人的物。2、 时效的法定期间较长。而诉讼时效的法定期间一般较短。3、 时效的法律效果是占有人取得对占有物的所有权或其他财产权。二、取得权利的物的范围1、动产和不动产。取得时效适用于动产为通例，而对不动产则有不同限制。2、占有人有权利能力的物。3、流通物。4、须为他主财产。5、遗失物、盗窃物。6、遗产。第三节诉讼时效一、诉讼时效的概念和特征（一）诉讼时效的概念（二）诉讼时效的特征1、 概念区别：2、 适用对象不同：3、 法律效果不同： 4、 期间性质不同：5、 期间起算不同： 二、诉讼时效的种类和权利最长保护期限（一）普通诉讼时效（二）特别诉讼时效1、 短期诉讼时效。（1）身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合格的商品为声明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或者毁损的。另外，铁路、公路、水路和航空四个运输合同条例的实施细则均规定承运人同托运人或收货人相互间要求赔偿的请求期限为180天。2、 长期特别时效。（三）权利最长保护期限三、诉讼时效期间的起算诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算1、 定有履行期限的合同债权请求权，从履行期限届满时起算。2、 未定有履行期限的请求权，从债的关系成立时起算。？3、 附条件、附期限的请求权，从条件成就或期限到来时起算。？4、 租赁物返还请求权从租赁关系终止时起算。5、 原物返还请求权从物被侵占时起算，恢复原状请求权以物被损害时起算。6、 以不作为义务为标的的债权，从义务人违反义务时起算。7、 人身损害，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害不明显的，以伤势确诊之日起算。8、 权利人知道权利被侵害的事实和知道被侵害人不同时的，从知道侵害人是起算。四、诉讼时效的中止、中断和延长。（一）诉讼时效的中止诉讼时效中止必须符合如下条件：1、 有诉讼时效中止的法定事由的发生。1） 不可抗力。不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。2） 其它障碍。如无民事行为能力人或限制民事行为能力人没有法定代理人、或者法定代理人死亡、丧失代理权，或者法定代理人本人丧失行为能力的。2、 中止事由发生的诉讼时效期间的最后6个月内。（二）诉讼时效的中断1、 权利人提起诉讼。2、 权利人主张权利。3、 义务人同意履行义务。（四）诉讼时效的延长五、诉讼时效完成的效力第四节、期日和期间期日：是指不可分割的特点时间点。期间：是指由某一时间点至另一时间点的特点时间段。第七章 代理第一节 代理的概念和特征一、代理的概念二、代理的种类（一）、委托代理。（二）、法定代理（三）、指定代理第三节代理权一、代理权的概念和性质二、代理权行使的原则（一）禁止代理权滥用的原则1、 禁止自己代理2、 禁止双方代理3、 禁止恶意串通代理（二）禁止违法代理的原则（三）禁止越权代理的原则（四）不得擅自转委托的原则第四节 无权代理和表见代理一、无权代理的概念和特征（一）无权代理的概念（二）无权代理的特征1、 须行为人以他人名义同第三人实施民事行为，即以意思表示为要素的行为。2、 行为人不具有代理权。民法通则规定三种情形：（1）没有代理权（2）超越代理权（3）代理权终止后的代理3、 客观表面上没有足以使人相信行为人有代理权的事由。4、 无权代理属于效力未定的民事行为。二、无权代理的法律后果（一）因被代理人的追认而有效（二）因被代理人的拒绝而对被代理人无效（三）因第三人的撤销而无效第五节表见代理一、表见代理的概念、特征和构成（一）表见代理的概念（三）表见代理的构成要件1、 须代理人不具有代理权。2、 客观上存在使第三人相信表见代理人有代理权的外表现象。3、 第三人为善意。4、 表见代理人与第三人实施的代理行为除不具备代理权要件外，须具备代理民事法律行为的其他有效要件。（二）表见代理的效力第二部分 物权第一章 物权总论第一节 物权与物权法一、物权（一）物权的概念（二）物权的特征1、 物权是直接支配物的财产权。2、 物权是可对抗世间一切人的绝对权。物权又称绝对权或对世权3、 物权是权利主体对物进行直接支配的权利。1） 须为特定物。2） 须为独立物。3） 不限于有体物。4） 须存在于人体外部。4、 物权是以直接就物享受利益为内容的权利。（三）物权法的基本原则1、 物权法定原则。2、 一物一权原则。3、公示公信原则二、物权分类1、自物权和他物权。2、用益物权与担保物权。第二节 物权的变动（一）物权的取得（发生）1、原始取得：（1）生产。（2）取得天然孳息。（3）国家通过税收、国有化、征收、征用、没收而取得物权。（4）国家按法定程序取得无人继承的遗产、无人认领的遗失物和所有人不明的埋藏物、隐藏物的所有权。（5）集体组织取得其成员的无人继承的遗产额的所有权。（6）在法律允许的范围内通过先占取得无主动产的所有权。（7）取得添附物的物权。（8）通过时效制度取得物权。（9）通过即时取得制度取得物权。（了解，选择题）2、继受取得：是指依他人的权利和意志而取得物权，又称传来取得。继受取得又包括;（1）移转之继受取得，指原物权人的物权完整地移转给新物权人。（2）创设之继受取得，指所有权人为他人创设所有权以外的物权。（二）物权的变更不动产物权的公示方法：登记 动产物权的公示方法：占有于交付1、 占有的公示。2、 交付的公示。现实交付简易交付。占有改定。指示交付。第二章 所有权第一节所有权概述一、 所有权的概念二、 所有权的特征所有权为各种定限物权之源泉，除具备物权的共性外，还具有以下法律特征：（一）所有权具有完全性（二）所有权具有原始自物权性（三）所有权具有整体性（四）所有权具有弹力性（五）所有权具有无期性第二节所有权的权能一、所有权的积极权能（一）占有1、 所有人占有和非所有人占有。2、 合法占有和非法占有。3、 善意占有和恶意占有。（二）使用（三）收益（四）处分二、所有权的消极权能第二节、不动产相邻关系（一）不动产相邻关系的概念不动产相邻关系简称相邻关系，是指不动产的相邻各方在行使所有权或使用权时，因相互间应当给予方便或接受限制而发生的权利义务关系。（二）相邻关系的基本类型1、土地相邻关系。1）相邻地界关系。2）相邻土地通行关系。3）相邻的土地环保关系。4）相邻土地的防险关系。5）相邻关系设置关系。2、水流相邻关系。1）相邻用水关系。2）相邻排水关系。3、建筑物相邻关系。1）相邻建筑物使用关系。2）相邻建筑物环保关系。第三节 动产所有权取得一、善意取得（重要）（一）善意取得制度的意义（二）善意取得制度的构成要件1、受让人须通过交易从转让人处取得财产。2、转让人须为无权处分人。3、转让处分的标的物须为动产。4、受让人在受让财产时须为善意占有。5、善意受让人取得占有的动产须是以所有人的意思合法脱离所有人占有的财产。（三）善意取得的效力第一，善意受让方即时合法取得财产所有权或他物权。第二，原权利人丧失其所有权或他物权。第三，非法转让人向原权利人返还不当得利或赔偿损失。二、先占三、遗失物的拾得我国民法通则规定：拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。拾得遗失物在各国立法体例中，也须具备一定要件和程序。四、埋藏物的发现五、添附第一， 附合。第二， 混合。第三， 加工。六、时效取得第三节共有一、共有的概述共有是指两个以上的人对同一项财产共同享有一个所有权的法律关系。1、主体不具有单一性，它是两个或两个以上的自然人或法人。2、客体是特定的同一项财产。3、内容包括对内、对外双重权利义务关系。4、属多人共有一个所有权的非独立的所有权类型。二、按份共有（一）按份共有的概念按份共有又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人，对同一项财产按照确定的各自份额分享权利、分担义务的一种共有形式。按份共有的特点为：1、各共有人对共有物享有相同或不同的应有份额。2、共有人享有的权利和承担的义务，取决于共有财产中的财产份额。3、按份共有区别于分别所有。（二）按份共有人的权利和义务1、按份共有人的权利1）依份额享有共有权。2）分割请求权（转让权）。3）优先购买权。4）在份额上设定担保物权。5）物上请求权。2、按份共有人的义务三、共同共有（一）共同共有的特点共同共有是指两个或两个以上的所有人，以公有的全部财产不分份额的共同享有一物的所有权的共有形式。1、共同共有财产的形成是基于数人间的共同关系。2、共同共有是不确定份额的共有。3、共同共有人对共有物平等的享有权利和承担义务，对外承担连带责任。（二）共同共有的效力共有人对外以整体名义为民事活动，并承担连带责任。对内权利义务关系，从法律规定或约定。共有人负有维护共有财产完整的义务。（三）共同共有的基本形式1、合伙共同共有2、夫妻共同共有3、家庭共同共有4、遗产的共同共有四、共有财产的分割共有财产的分割是指在共有关系终止时，依照当事人之间的协议或法律规定清理共有财产关系的行为。财产分割以守法、协商、平等为一般原则。分割共有财产，依具体情况而采用不同方式，包括：实物分割，变价分割，作价分割。第二节承包经营权（第二至四节没有考过）一、承包经营权概述（一）现行承包经营权的概念和特征承包经营权即农地承包经营权，是指农业经营者在法律规定和合同约定的范围内在集体经济组织所有的或者国家所有的由集体经济组织长期使用的土地进行耕作、养殖或者畜牧并获得收益的权利。特征如下：1、承包经营权主体的社区性。在多数情况下，拥有社员权是取得集体土地承包经营权的必要条件。2、承包经营权取得的平均分配性。农地承包经营权的配置大多采取人人有份的均田分配方式。3、承包经营权的客体为农用地。第三章 用益物权第一节 土地承包经营权的内容第二节 建设用地使用权第三节 宅基地使用权第四节 地役权与相邻关系第四章 担保物权第一节 抵押权一、抵押权概述二、抵押权的设立（一）抵押合同（二）抵押财产（抵押物）1、 可抵押财产的范围。1）抵押人享有所有权的特定财产。2）抵押人依法有权处分的特定财产。3）抵押人承包的特定财产。4）依法可以抵押的其他财产。2、 禁止抵押的财产：1）法律禁止转让的财产。2）法律限制转让的财产，即集体所有的耕地、宅基地、自留地、自留山等土地使用权不得抵押。3）所有权、使用权不明或有争议的财产、已采取强制措施的财产。4）以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施。5）依法不得抵押的其他财产。三、抵押权登记四、抵押权的实现折价、拍卖、变卖第二节 质权一、质权概述（二）质押的基本种类动产质权和权利质权二、动产质押1、动产质押的设定2、动产质押的标的物和被担保债权。3、公示。3、质权人的权利义务质权人权利：（1）留置质物；（2）优先受偿权，担保法第71条；（3）收取孳息的权利；（4）请求偿还有关费用的权利。质权人的义务：（1）妥善保管质物的义务；（2）届期返还质物的义务。三、权利质押担保法第75条 1、债权；2、依法可以转让的股份、股票；3、依法可以转让的支柱产权中的财产权；4、依法可以质押的其他权利。权利质押的设定方式一般 订立质押合同+交付权利凭证1、债权质押合同以汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应该在合同约定的期限内交付权利凭证2、股份或股票质押合同3、 知识产权质押合同第四节 留置权一、留置权概述（一） 留置权的概念（二） 留置权的法律特征1、留置权是以属于债务人的特定动产作为标的物的担保物权。2、留置权是债权人在其债权受清偿前扣留并拒绝返回占有债务人财产的权利。（1）留置权并不是仅限于债务人所有之物，还包括债务人依合同占有之物；（2）留置权以债权人已经占有债务人财产为前提条件；3、留置权是具有双重物权效力的权利；4、留置权是法定担保物权。二、留置权的成立条件（一）须债权人占有债务人的动产（二）须债务人逾期不履行义务（三）须债权的发生与该动产有牵连关系三、留置权的成立须注意：（）不得违背当事人双方排除留置权行使的约定；（）必须留置债务人的财产不违反法律的；（）债权人不得以行使留置权为由拒绝履行相应的义务；（）须留置财产与对方交付财产前或交付财产时所为的指示不相抵触。四、留置权对留置权人的效力1、留置权人的权利1） 以标的物的占有权。2） 对标的物孳息的收取权。3） 对标的物的保管使用权。4） 必要费用的求偿权。5） 就留置物优先受偿的权利。五、留置权人的义务六、留置权的实现（一）实现程序一般应经历四个步骤：（1）留置财产。（2）确定宽限期。（3）通知债务人，宽限期届满仍不履行债务，则行使留置权。（4）宽限期届满，债务人未履行债务，未提供相应的担保，债权人行使留置权。（二）实现方式：折价；拍卖、变卖（三）优先受偿的范围1、主债权及利息2、违约金3、损害赔偿金4、留置物保管费用5、实现留置权的费用第三部分 债法总论第一章 概念第一节 债的概念和本质第二节 债的分类一、依债的发生原因所作的分类：合同、侵权、不当得利、无因管理、缔约过失；二、以债的主体为标准所作的分类 ：单一、连带；三、依债的标的所作的分类：选择、简单；第二章 保证(一)保证的一般概述关于保证人的资格，根据我国担保法的规定，具有代为清偿能力的法人、其他组织或自然人可以作为保证人。但是，国家机关不得作为保证人(但经国务院批准为用外国政府或国际组织贷款进行转贷的除外)；幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人；企业的分支机构，职能部门不得作为保证人。 （公司法规定，公司可以给股东担保） (二)保证的成立(三)保证的效力第三章 定金(一)定金的一般概述 1定金的概念。2定金的种类。1)成约定金。2)证约定金。3)违约定金。4)解约定金5)立约定金。3定金的性质。 (二)定金的效力：1)证约效力。2)定金于合同履行后，应当返还或抵作价款。3)丧失定金或双倍返还定金。第四部分 合同之债第一章概述第一节 合同与合同法的一般概述一、合同的概念三、合同的特征1合同是一种民事法律行为。2合同是双方民事法律行为。3合同是旨在发生债权债务关系的合意。第二节 合同的分类一、大陆法系对合同的分类（一）双务合同与单务合同（三）诺成合同与实践合同（四）有名合同与无名合同（五）有偿合同与无偿合同（六）要式合同与不要式合同第二章 合同的订立、成立与生效第一节 合同订立的原则第二节 合同订立的一般程序要约与承诺一、要约（一）概念 要约是指一方当事人向他方作出的订立合同的意思表示。该意思表示之内容必须确定并含有该意思表示被接受时就受其约束的意旨。（二）构成要件1要约必须是特定当事人的意思表示。2要约必须是向相对人发出的意思表示。相对人可以是特定人，也可以是不特定人。3要约必须具有订约目的。4要约的内容必须确定。即要约应包括足以使合同成立的主要内容。5、要约必须含有该要约一经被接受，要约人即受其约束的旨意。要约应与要约邀请区分开来。要约邀请又称要约引诱，是指行为人邀请他人向自己发出要约的意思表示。如商业广告、寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等。（三）要约的形式（四）要约的法律效力（五）要约的生效时间（六）要约法律效力的存续时间要约效力的存续期间以要约形式不同而有差别。根据我国合同法第23条的规定：1、 以口头形式发出的要约2、 以书面形式发出的要约（七）要约的撤回和撤销1要约的撤回。2要约的撤销。（八）要约之法律效力的消灭1受要约人拒绝要约。2要约人撤回或撤销要约。3承诺期限届满。4受要约人对要约内作出实质性变更。二、承诺（一）承诺的概念承诺是指受要约人对要约人作出的完全同意的意思表示。承诺只能以明示的方式作出，沉默或不作为本身不能构成承诺。（二）承诺的构成要件1承诺必须由受要约人向要约人作出。2承诺的内容必须与要约的内容一致。3承诺必须在要约的法律效力存续期间内作出。第三节 合同的成立与生效第三章 格式合同及其规制一、定式合同的概念定式合同是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。又可称为定式合同、标准合同、附合合同等。二、定式合同具有三个明显的特征：1合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。2合同条款的不可协商性。3合同双方经济地位或法律地位上的不平等性。第四章 合同的履行第一节 合同履行中的抗辩权一、情事变更抗辩权二、双务合同履行中的抗辩权（一）同时履行抗辩权1概念 2构成条件 （1）双方的债务是由同一双务合同而生。（2）双方债务均届清偿期或当事人一方无先为给付的义务。（3）须相对人未履行自己的义务或未履行的提出。（4）须对方的履行仍为可能。3效力 1）同时履行抗辩权属于延期抗辩权。2）在行使同时履行抗辩权时，被告无需证明原告未履行，仅表示行使抗辩的意思为已足3）债务人不因行使同时履行抗辩权而负迟延履行的责任。（二）不安抗辩权1概念 2构成要件（1）须订约后始发生财产的恶化。（2）须他方财产显著减少，有难为给付之危险。3效力（三）先履行抗辩权第五章 违约及其救济第一节概述一、违约的概念二、违约形态罗马法将违约形态分为给付不能和给付迟延两种， 第二节 违约救济一、实际履行实际履行在下列情况下不能适用：1、实际履行已经不可能。2、实际履行在经济上不合理。3、继续履行合同对债权人来说已无必要。二、合同解除（一）我国合同法第94条：1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（英美法的目的落空之一种）2）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的；（大陆法的期前拒绝履行）3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（大陆法的履行迟延）4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（目的落空之一种）5）法律规定的其他情形。（二）合同解除的方法从合同法第96条的规定来看，我国合同法基本上采用德国立法模式，即解除人以意思表示通知对方的方式解除，而没有必要一定通过法院的裁判。（三）合同解除的法律效力1、合同解除的溯及力。2、损害赔偿第六章 合同法分则第一节买卖合同1、概念2、瑕疵担保责任。按照传统的民法理论，债法上的瑕疵分为品质瑕疵和权利瑕疵。（1）物的瑕疵担保责任：质量符合约定或者通常标准；（2）权利瑕疵担保责任；（3）异议期：约定质量保证期合理期间（不超过二年）3、标的物所有权及孳息的移转及风险承担：交付4、交付的方式：现实交付、第二节 赠与合同一、赠与合同的概念与特征（一）赠与合同的概念。（二）赠与合同的特征二、赠与合同的效力三、赠与人的义务和责任主要有：（一）给付赠与标的物的义务。（二）不履行给付义务的责任。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与物的，受赠人可以请求交付，赠与人应当承担债务不履行的责任，但是其责任较双务合同当事人不履行合同的责任要轻。但赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可不在履行赠与义务。（三）瑕疵担保责任。四、赠与合同的撤销赠与合同的撤销包含两层含义：一是赠与合同成立后赠与物转移给受赠人之前的撤销；二是赠与物转移给受赠人之后的撤销。1严重侵害赠与人或赠与人的近亲属的；2对赠与人有抚养义务而不履行的；3附负担的赠与，赠与人不履行其负担义务的。第三节 租赁合同一、租赁合同的概念与特征（一）概念 （二）租赁合同的特征二、租赁合同的双方当事人的权利和义务（一）出租人的主要义务1按合同规定的时间将租赁物交付承租人使用的义务。2承担租赁物的瑕疵担保义务。3承担租赁物修理和其他合法负担义务。4返还担保物的义务。（二）承租人的主要义务1按期支付租金的义务。2合理使用租赁物的义务。3妥善保管租赁物的义务。4合同终止后返还租赁物的义务。第四节 承揽合同一、承揽合同的概念和特征（一）承揽合同的概念 （二）承揽合同的特征1承揽人的工作具有独立性。2该合同是以完成一定工作、提供成果为目的的合同。3承揽人在工作中独立承担风险。4是诺成、双务、有偿合同。二、承揽合同种类1加工合同。2定作合同。3修理合同。4印刷合同。5复制合同。6测绘测试合同。7检验、鉴定合同。三、承揽合同当事人双方的权利和义务（一）承揽人的主要义务1按合同的要求亲自完成约定的工作。2交付定作物并完成定作物的权利转移。3善意保管、保密的义务。4定作物的瑕疵担保义务。第五节 委托合同一、委托合同概念和特征（一）委托合同的概念 委托合同是指依双方当事人约定，一方为他方处理事务的合同。（二）委托合同的特征1合同的标的是处理事务的行为。2合同的订立以双方当事人相互信任为基础。3受托人以委托人的费用办理委托事务。4是诺成、不要式合同。5该合同可以有偿、也可无偿。三、委托合同当事人双方的权利和义务第五部分 非合同之债第一章 无因管理一、无因管理的概念无因管理人有权要求受益人返还因无因管理而支出的费用，而受益人有返还的义务。此一债权债务关系称为无因管理之债。二、构成要件1)须管理他人的事务。2)须有为他人管理事务的意思。3)管理人对所管理的事务须无法定或约定义务，这是成立无因管理的重要条件。4)管理事务有利于本人且不违反本人明示或可推知的意思表示，或虽违反本人明示或可推知的意思表示，但其所管理的事务系为本人尽公益或法定扶养义务。三、法律效力1)阻却违法2)对管理人的效力(1)管理义务。 (2)通知义务。(3)计算义务。 (4)管理人的责任。 (5)管理人的权利。第二章 不当得利之债一、不当得利的概念不当得利是指没有合法的根据使他人受损而自己获益的行为。正因为其无合法根据，故其获利不受法律保护，获益人应将其所获得的利益返还给受损失的人。二 不当得利的成立的要件（一）须一方获利（二）须他方受到损失（三）获利和受损之间须有因果关系第六部分 侵权之债第一章 侵权行为法概述一、归责原则概念二、侵权行为的归责原则（一）过错原则：故意+过失（二）无过错原则（三）过错推定原则：地面施工、建筑物致损（四）公平原则三、免责事由正当理由：（一）依法执行职务（二）正当防卫（三）紧急避险（四）自助行为（五）受害人同意外来原因：（一）不可抗力或意外事件（二）受害人的过错或第三人的过错四、共同侵权行为（一）有意思联络，有内部分工存在教唆帮助的共同侵权：连带责任、主要责任、全部责任；（二）共同故意：（三）共同过失：（四）没有共同故意，也没有共同过失行为的直接结合造成共同侵权行为；（五）共同危险行为：两个以上的加害人都实施了某种危险行为第二章 一般侵权行为一、一般侵权行为的构成要件概说归责是指在侵权行为人的行为或者物件造成他人的损害事实发生后应依何种根据使其负担责任。二、构成要件：（一）损害；（二）违法性；（三）过错；（四）因果关系；第三章 特殊侵权行为一、职务侵权行为（一）概念在履行职务过程中如果造成他人损害，由履行职务人所在单位承担侵权责任。国家机关、一般企事业单位、私营企业主；（二）职务侵权行为的构成要件1、承担的是无过错责任；2、必须与履行职务有关系；3、有因果关系。（三）国家赔偿法二、高度危险作业致人损害的侵权行为（一）高度危险作业致人的侵权行为的概念民法通则第123条：高度危险作业是指高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输作业（二）高度危险作业致人损害的侵权行为的归责原则（三）免责条件受害人故意或者重大过失三、环境污染致人损害的侵权行为四、地面施工致人损害的侵权行为（一）地面施工致人损害的侵权行为的概念（二）防止危害义务（1）警示义务；（2）防止损害发生义务（三）归责原则和责任主体1、归责原则：过错推定原则2、责任主体：施工人或应对其施工负责的人。（四）免责要件采取了安全措施或设置了明显标志。但是如果安全措施或者明显标志被破坏，施工人仍应负责，因为他对安全措施或明显标志有维护的义务。五、建筑物或其他物件致人损害的侵权行为（一）建筑物或其他物件致人损害的侵权行为的概念民通第126条，建筑物或其他设施及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害而依法应承担责任的行为。堆放物桥梁（二）构成要件（三）归责原则与责任主体1、归责原则：过错推定2、责任主体：建筑物或其他物件的所有人或管理人（四）免责事由如果能够证明自己没有过错，不承担责任六、动物致人损害的侵权责任（一）构成要件：须为伺养的动物（二）归责原则和责任主体无过错责任（三）免责事由1、受害人过错2、第三人过错七、被监护人致人损害的侵权行为（一）构成要件（二）归责原则和责任主体1、归责原则：无过错责任2、责任主体：民通第133条，监护人，如果被监护人有财产的，应先从被监护人的财产中支付赔偿费用，不足部分由监护人承担。（三）责任限制监护人尽了监护责任仍不能避免被监护人的侵权行为的，可以适当减轻其赔偿责任。亲戚、邻居、学校如果没有过错，不承担监护责任。八、产品责任我国的产品责任法：见诸于民法通则、消费者权益保护法和产品质量法产品责任的义务主体有：1）产品的生产者和销售者；2）服务的提供者；3）营业执照的持有人或借用人；4）展销会的举办者或者柜台的出租者；5）广告经营者（三）关于产品缺陷的确定1、产品缺陷概述。2、如果符合“国家标准、部颁标准或约定标准”但仍具危险性，也应该获得赔偿。（四）免责事由产品质量法第29条生产者能证明的免责事由：（1）未将产品投入流通；（2）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；（3）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。除以上之外，各国的免责事由还有：（1）受害人过错；（2）非正常使用或错误使用；（3）用旧的产品。（五）责任范围因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者应当承担赔偿责任。（六）产品责任的时效因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为2年，自知道或者应当知道其权益受到侵害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的产品交付最初用户、消费者满10年丧失；但是，尚未超过明示的安全使用期的除外。第四章 精神损害赔偿1、人格权受侵害；2、监护权受侵害；3、人格利益；4、具有人格像征意义的物品受损害；第七部分 人身权第一章 人格权第一节生命权第二节健康权第三节身体权第四节姓名权假冒他人姓名、恶意不使用他人姓名、恶意使用他人的名字姓名权的限制1、 公民在参加重要法律关系时，必须使用登记姓名。2、 不得为不正当目的而改名换姓。3、 不得随意改变姓名，造成权利义务关系不清。4、 不得转让姓名。第五节 名称权第六节 肖像权以营利为目的而未经权利人许可使用他人肖像，或者恶意使用他人的肖