（民商法学专业论文）未成年人合同欺诈法律规制研究.pdf

摘要 未成年人是社会重要的民事主体，尤其是具有一定行为能力的未 成年人，与成年人一样与其他民事主体发生着大量的社会关系。而针 对未成年人在现实生活中订立的一系列合同又亟需相关的法律制度 予以规范。 各国立法对未成年人合同欺诈行为予以规范的目的主要为：一， 保证商务活动的正常发展；二，更进一步保护未成年人的利益；三， 保护善意成年相对人的利益。因此，未成年人合同欺诈行为的研究反 映出一种价值取向，必须从法律规制层面着手。 未成年人合同欺诈行为是指未成年人采用欺诈手段诱导成年人 订立合同的行为。此处的欺诈严格意义上来说是指采用一定的方式掩 盖其未成年的事实。在行文上，以界定未成年人合同欺诈法律制度的 概念为起点，阐述了未成年人合同欺诈法律制度的价值与意义，通过 比较分析域外未成年人合同欺诈法律制度的先进范例以及对我国未 成年人合同法律制度的相关研究进行总结，得出未成年合同欺诈立法 规制方面的启示。 未成年人合同欺诈法律规制研究的学术研究成果主要有：一是提 出完善我国未成年人合同欺诈法律制度，要从完善我国未成年人合同 欺诈之界定规则、效力分析、未成年人合同欺诈带来的损害后果及补 救方式四方面入手，从而构建一个完整的未成年人合同法律体系；二 是明示了必须运用比较分析法、综合归纳法等研究方法，对我国未成 年人合同欺诈法律制度的完善进行研究、分析，以促进我国未成年人 合同欺诈法律制度的规范和健全；三是将未成年人采用欺诈手段订立 的合同认定为有效，并就由此造成的相关责任承担提出具体建议。 关键词：未成年人，欺诈缔约，合同效力 a b s t r a c t t h em i n o ri sa ni m p o r t a n tc i v i ls u b j e c to ft h es o c i e t y , e s p e c i a l l yt h e p e r s o nw h oh a st h ea b i l i t yt oa c t h eh a se x t e n s i v es o c i a lr e l a t i o n s h i p s w i t ho t h e rc i v i ls u b je c t st h es a m ea sa d u l t s a tt h es a m et i m e ，t h es e r i e so f c o n t r a c t sw h i c hb em a d ef o rm i n o r si nr e a ll i f ea r eu r g e n t l yn e e dt ob e r e f o r m e db yr e l a t e dl e g a ls y s t e m t h ep u r p o s eo fl e g i s l a t i o nt or e g u l a t em i n o rc o n t r a c tf r a u di st h a t d e p i c ti ns u c c e s s i o n f i r s t l y , i t s a s s u r et h a tb u s i n e s sa f f a i r sd e v e l o pi n o r d e r s e c o n d l y , i t st op r o t e c tt h em i n o r sp r o f i tm o r e o v e r f i n a l l y i t st o p r o t e c t t h e p r o f i t o fw e l l - m e a n i n ga d u l t t h u s ，t h er e s e a r c ho fm i n o r c o n t r a c tf r a u db e h a v i o rr e f l e c to n ev a l u et r o p i s mw h a tm u s ts e ta b o u t f r o mt h el e g a lr e g u l a t i o n m i n o rc o n t r a c tf r a u db e h a v i o rm e a n sm i n o ra d o p tf r a u dw a y st o c o n c l u d ec o n t r a c t t h ef r a u dn o tm e a n sh i d et h ea g eb u ta d o p tt h em a n n e r o ff o r g e r yb i r t hc e r t i f i c a t ea n ds oo n w es h o u l ds t a r tf r o md e f i n i n gt h e c o n c e p to ft h el e g a ls y s t e mo nm i n o rc o n t r a c tf r a u d ，e l a b o r a t i n gt h ev a l u e a n ds i g n i f i c a n c eo ft h el e g a ls y s t e mo nm i n o rc o n t r a c tf r a u d ，a n a l y z i n g a n d c o m p a r i n gt h eg o o de x a m p l e sa b r o a d ，c o n c l u d i n g t h er e l a t e d r e s e a r c h e so nt h el e g a ls y s t e mo fm i n o rc o n t r a c tf r a u di no u rc o u n t r yi n o r d e rt ol e a r nf r o mt h e m t h el e a r n e dp r o d u c t i o no nl e g a lr e g u l a t i o no fm i n o rc o n t r a c tf r a u di s i i i t h a td e p i c tf o l l o w i n g f i r s to fa l l ，w ec a ni m p r o v et h el e g a ls y s t e mo n m i n o rc o n t r a c tf r a u dt h r o u g ht h er e s e a r c h e so nt h ee x i s t i n gp r o b l e m s t o d os o ，w es h o u l dd e a lw i t ht h ef o ll o w i n gf o u ra s p e c t s ，s u c ha st h er u l e d e f i n a t i o no nm i n o rc o n t r a c t f r a u d ，v a l i d i t ya n a l y s i s ，t h e h a r m f u l s e q u e n c e sa n dr e m e d i a lm e a s u r e so fm i n o rc o n t r a c tf r a u d ，a n dt h e nw e c a nd e v e l o pac o m p l e t em i n o rc o n t r a c tl e g a ls y s t e m n e x t ，w en e e dt ou s e m e t h o d ss u c ha sc o m p a r a s i o na n a l y s i s ，c o m p r e h e s i v ei n d u c t i o na n ds oo n t op r o m o t et h er e g u l a t i o na n dd e v e l o p m e n to nt h ec o u n t r y sl e g a ls y s t e m o nm i n o rc o n t r a c tf r a u d a g a i n ，t h ee f f e c t i v e n e s so fc o n t r a c tw h i c hi s c o n c l u d e db ym i n o rt oa d o p tf r a u dm a n n e rb ed e e m e dt oe f f e c t i v e n e s s f u r t h e r m o r e ，i ti st ot a b l eap r o p o s a la b o u tt a k i n go nt h er e s p o n s i b i l i t y k e yw o r d s m i n o r , c o n t r a c tf r a u d ，c o n t r a c te f f e c t i v e n e s s i v 湖南师范大学学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外， 本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标 明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：陈氛x 影年 岁月珂日 湖南师范大学学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定， 研究生在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属湖南师范大 学。同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电 子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南师范大学可以将本学 位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密哑 ( 请在以上相应方框内打“ 力) 作者签名 导师签名 日期：硝年s 月砖瑁 日期：烨j 月毯日 未成年人合同欺诈法律规制研究 引言 随着经济的迅速发展，交易活动的频率也日益增长，越来越多的 未成年人参与到商务活动中，成为社会重要的民事主体，虽然其作为 自然人、作为有机体的民事主体在实然上的地位无法否认也不能忽 视，但由于民事能力的欠缺，其可以积极行为有效取得民事权利和承 担民事义务的范围有限。于是，很多未成年人为了获得自己想得的利 益，便会采用欺诈手段诱导成年人与之缔约，从而给合同相对人的利 益带来了威胁，也不利于商务活动的正常进行。 在合同领域，由于对未成年人特殊保护的立法原则，立法只是粗 疏地规定未成年人订立的合同一般为无效或可撤销合同，在我国民事 法律发展的进程中，未成年人合同一直没有得到应有的关注，而针对 未成年人合同欺诈问题更是没有涉及。对于未成年人合同欺诈行为的 表现形式、效力认定及其民事责任方式给予梳理，不仅具有理论意义， 对于解决实践中的争议问题也是非常必要的。 未成年人合同欺诈问题在众多国家都是在缔约能力中提及，有的 国家立法对此明确作出了规定。目前国内对未成年人问题的研究主要 集中于对未成年人保护的研究。在责任能力问题上，虽然有大量的研 究文章，也对有关问题在比较法的视野下进行了分析，但研究多集中 于法律规定的简单解释，而对未成年人订立合同中的相关问题则几乎 没有直接针对性的研究论文，而未成年人事实上也广泛地参与这些领 域的活动并可能致人损害需要承担民事责任的。对未成年人合同欺诈 硕十学何论文 问题并没有做过专门研究，只是在讲到未成年人缔约资格时顺带提 及，缺乏系统的理论分析。相关研究的缺失导致我国不仅缺乏基本的 相关规则，连基本的理论观点提供实务参考也非常欠缺，从而导致有 关司法实务的混乱和不合理。 在本文的写作过程中，收集了大量的外文资料，希望通过研读国 外的立法和学术探讨，为本文的写作打下坚实的基础。本文所指的未 成年人并不是按照民法通则所规定的那样以十周岁为界限划分为 限制民事行为能力人和无民事行为能力人。原因在于，随着信息时代 的来临，很多合同的订立都采用无纸化的方式如电子交易合同。其双 方都是通过电脑终端进行交换，因此无法从视觉上大致判断一个人的 年龄，一个9 岁的未成年人也可以缔结合同，而对方却不可得知。诚 然，随着电子商务的发展，对电子商务的规范也越来越严格和完善， 但是这些都无法避免未成年人一方采用一定的方式诱导对方缔约。 本文在采用文献研究、辩证推理、比较分析等研究方法的同时， 采用了实证主义的分析方法，根据司法实践中出现的众多案例，以此 提炼出未成年人合同欺诈行为的表现形态，并进行大量的实证分析， 充实了文章的内容，以期对我国的立法和司法实践具有较大的指导意 义。本文在界定未成年人合同欺诈的含义、特征和效力的基础上，评 析我国关于未成年人合同欺诈法律制度的立法现状，指出其中存在的 不足，借鉴其他国家及地区的未成年人合同欺诈法律制度，提出了完 善我国未成年人合同欺诈法律制度的对策。 朱成年人合同欺诈法律规制研究 第一章未成年人合同欺诈中的基本理论问题 第一节未成年人合同欺诈的内涵 未成年人合同是指其中一方或双方当事人为未成年人的合同。 中华人民共和国民法通则( 以下简称民法通则) 规定十八周岁 以上的公民具有完全民事行为能力。已满十六周岁不满十八周岁的公 民，如果以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能 力人。他们都可以独立进行民事活动，包括订立各种合同。十周岁以 上的未成年人是限制民事行为能力人，他们可以进行与其年龄、智力 相适应的民事活动，其他的民事活动应由其法定代理人代理，或者征 得其法定代理人的同意。而不满十周岁的未成年人是无民事行为能力 人，无民事行为能力人不能实施有效的法律行为，他们签订的合同是 无效的。另外，中华人民共和国合同法( 以下简称合同法) 第 4 7 条对限制民事行为能力人订立的合同的法律效力作了规定。该条 规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该 合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相 适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”“相对人可以催告法定 代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式 作出。”无民事行为能力人订立合同的效力问题，我国合同法未 予规定，而依照我国民法通则的规定应认定为无效。有学者认为 在以后对合同法的解释或者修订中，应当将合同法第4 7 条第1 硕十学何论文 款加以修改，明确地规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力 人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但接受奖励、赠 与、报酬等纯获利益的合同或者与其年龄、智力相适应而订立的合同， 不必经法定代理人追认。”事实上，即使未成年人的缔约能力受到 诸般限制，现实生活中，很多成年人还是以各种各样的方式在与他们 缔约，而有时候未成年人为了获利便可能采取一定的欺诈手段。 未成年人合同欺诈行为是指未成年人采用欺诈手段诱导成年人 订立合同的行为。此处的欺诈严格意义上来说是指采用一定的方式掩 盖其未成年的事实。这一方面是出于对未成年人的保护，另一方面也 是为了平衡各方面的利益。也即，未成年人只有采用欺诈的手段订立 合同才不会受到法律的支持而应承担相应的责任。尤其应指出的是， 随着电子商务活动的盛行，西方国家的一些学者和法理学家对普通法 规则中的未成年人缔约能力理论提出了质疑，现在匿名交易普遍存 在，未成年人在网上的活动也日益丰富，他们也在用自己手中的“货 币”缔结了大量的合同。购买q 币、游戏币等例子比比皆是。在交 易中，如果仅仅因为消费者的民事行为能力没有查明而使合同归于无 效，这对交易双方无疑是巨大的打击。因为商家注重的是收取货款或 者服务费，并不准备花费太多精力去了解消费者的个人具体情况。而 消费者也并不想把自己在什么时间购买了什么货物或者服务的具体 情况让其他人知道，也不想让商家知道，尤其是在购买一些个人敏感 王松论无民事行为能力人订立的合同【j 】广西政法管理干部学院学报，2 0 0 3 ( 4 ) ：9 5 k r i e g ，j t h e r e 7 sn ob u s i n e s sl i k es h o wb u si n e $ s ：c h il de n t e r t a i n e r sa n dt h el a w 【j 】c o m r a e n t ，2 0 0 4 ，( 6 ) ：4 2 9 ，4 3 1 术成年人合同欺诈法律规制研究 商品的时候更是如此。因此，英美国家的有些学者认为，现在的未 成年人比以前更加的世故、知性，在市场交易活动中也相当的活跃， 如果赋予他们使用撤销合同的方式来消除他们自己在市场交易活动 中产生的后果，那么就会产生不公平的现象也同时忽略了现实。 许多国家都建立了专门调整未成年人合同的制度，比如英国法就 是通过适用特殊的法律规则来对内容和形式均具有合法性的未成年 人合同进行调整；与这一调整有关的、具有特别法性质的未成年人合 同制度目前在该国法中在内容上已经相当完备。 第二节未成年人合同欺诈的特征 最高人民法院关于贯彻执行 若干 问题的意见( 试行) ( 以下简称民通意见) 第6 8 条规定：“一方当 事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事 人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为，”根据民通意见 第6 8 条的规定，欺诈是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者 故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的行为。欺诈 行为是欺诈人在订立阶段做出的，其表现为欺骗性或虚假性要约，目 的主要是诱导对方订立合同，用欺诈手段实现其目的是合同欺诈最主 要的特点。 一般而言，欺诈的构成要件有：( 1 ) 一方需有欺诈的故意。所谓 潘伟华论电子合同当事人的行为能力【j 】安徽警官职业学院学报，2 0 0 5 ( 3 ) ：4 5 g o o d f e l1 0 w s w h og e t st h eb e t t e rd e a l ? ：ac o m p a r is o no f t h eu s a n de n g lis h i n f a n c yd o c t r i n e s 【j 】h a s t i n g si n t e r a s t i o n a la n dc o m p a r a t i r el a w r e v i e w , 2 0 0 5 ( 2 9 ) ：13 5 硕十学位论文 欺诈的故意，是指欺诈方明知自己的行为会使被欺诈人陷入错误的认 识，希望或者放任此种结果发生的一种主观态度。( 2 ) 欺诈方实施了 欺诈行为。欺诈行为的种类一般分为故意告知虚假情况和故意隐瞒真 实情况两种。( 3 ) 被欺诈方因受欺诈而陷入错误的判断。也就是指欺 诈行为与陷入错误判断的结果之间存在因果关系。( 4 ) 被欺诈人基于 错误判断而做出意思表示。 ， 欺诈行为中，欺诈人通过对订立合同的主要条款及有关关键性事 实作虚假介绍，或者隐瞒事实真相，从而使对方陷于错误，并做出错 误的承诺而与其缔结合同。也就是说欺诈行为或手段确实对订立合同 起了作用。其整个过程表现为：欺诈行为陷入错误做出错误 意思表示签订合同。欺诈人通过欺诈手段诱使对方签订合同，其 实质是使缔结的合同发生法律上的效力，并通过签约双方对该欺诈合 同的履行，来实现其获得不法利益的目的。由此可见，合同欺诈不只 是以签订欺诈合同为目的，其更重要的是希望通过履行这种表面合法 实为虚假的合同来获取非法利益。 更进一步来说，尽管合同欺诈的最终目的在于获取不法利益，然 而合同欺诈立法的目的在于对当事人意思自由的维护，因而认定欺诈 行为的关键仍然在于欺诈人以欺诈的手段使对方陷入错误，对方基于 此而做出的意思表示，而不是合同的履行。这在当前的司法实践中也 存在着争议。 欺诈人在作出欺诈行为过程中以及与被欺诈人订立欺诈合同之 时，有一定的实际履行的能力，同时也具备履行所签欺诈合同的意思， 6 未成年人合同欺诈法律规制研究 还有积极履行欺诈合同的行为，而且是通过履行欺诈合同从被欺诈方 处得到非法利益的。这是合同欺诈的又一重要特点，也是合同欺诈区 别于刑事诈骗的一个方面。 以上是从合同欺诈角度说的，未成年人合同欺诈既具有合同欺诈 的特点又有其不同之处，主要表现为未成年人签订合同时在年龄问题 上采用了欺诈的手段，之所以突出年龄问题，其原因在于未成年人没 有达到法定年龄不具备订立合同的主体条件。因此，为了取得自己想 得的利益，他们采用欺诈手段制造具有订立合同之行为能力的假象来 与成年人订立合同，使另一方利益受损。例如，在有的国家若缔约相 对人能证明在订立合同过程中未成年人使用了欺诈性的方法，隐瞒了 其真实年龄，一个试图废除不利合同的未成年人可能被法院判定具有 特别的缔约能力。不过，不能仅仅因为未成年人陈述其达到足够年龄 而认定其构成欺诈。意大利民法典第1 4 2 6 条( 题为“未成年人实 施的欺骗”) 即规定：“如果未成年人以欺骗的方式隐瞒了他的未成年 的年龄( 参阅第1 条) 则合同不被撤销；但是他所作的其为成年人的 简单声明不构成对合同抗辩的障碍。 之所以这样规定，主要是因为 若规则与之相反，成年人就可以通过询问未成年人的年龄来反对废除 行为，从而保护自己，未成年人的利益就无法得到应有的保障。而允 许阻止欺诈的真正原因是，未成年人实施的欺骗构成了一个民事侵权 行为，使未成年人负责的最好方式将是控制他去订立合同。 唐文发合同欺诈行为研究【d 】长沙：湖南师范大学，2 0 0 7 ：1 4 z w e i g e r t ，k h k o t z ( t r a n s l a t e db yt o n yw e i r ) a ni n t r o d u c t i o nt oc o m p a r a t i r e l a wv o l u m e l l 一劢ei n s t i t u t i o no f 尸，f 阳t el a ws e c o n de d i t i o n 【m 】o x f o r d ：c l a r e n d o n p r e s s ，1 9 8 7 ：2 8 硕卜学位论文 第三节未成年人合同欺诈的几种形态 一、传统合同中未成年人欺诈形态 无论在法律上未成年人有无缔约能力，也无论其缔约能力如何， 在社会现实中，未成年人总是广泛地参与其中并与他人发生着大量的 合同关系。正如有学者指出的那样，“未成年人不是不能订立合同， 而是事实上拿着合同的剑和无效的盾牌订立合同”，“并且事实上 确实天天订立合同”。这些有未成年人参与的合同，有的在合同尚未 订立时被相对方发现未成年的情况而终止，有的合同已经订立但又被 撤销，有的根本无效，也有的合同法律认可其订立的效力。在这许多 与订立合同相关的情形中，均存在可能使合同相对人遭受损害的情 形。 未成年人参与的合同订立过程，可能会因多种原因致使合同未订 立。其一，是经过一定的协商，成年的合同相对人发现合同另一方是 未成年人而放弃与其继续协商，但未成年人对自己的年龄和缔约能力 未作欺诈性描述。此种情形下，成年合同相对人可能受到的损失包括 缔约磋商发生的费用，为履行合同所做准备而导致的损失以及丧失与 他人订立合同机会的损失等。其二，是未成年人采用欺诈的方式隐瞒 了其未成年的年龄或者得到法定代理人的事先许可进行缔约，合同相 对人受欺诈而与之进行缔约磋商，但于合同订立之前发现了受欺诈之 情形而停止磋商，没有订立合同。第三种情形是未成年人没有订立合 d u g a s ，m j t h ec o n t r a c t u a lc a p a c i t yo fm i n o r s ：as u r v e yo ft h ep r i o rl a wa n dt h e n e wa r t i c l o s 【j 】t u l a n el a wr e v i e w , 1 9 8 8 8 未成年人合同欺i 乍法律规制研究 同之目的而与成年相对方进行恶意磋商，致使成年相对方受到损失。 后两种情况下成年合同相对人可能受到的损失也与第一种情况相同。 二、电子合同中未成年人欺诈形态 随着电子商务以及数字技术日新月异的发展，出现了以数字技术 为技术基础、作为电子商务发展法律基础之一的电子合同。电子合同 又称电子契约，是指当事人之间通过信息、网络以电子方式设立、变 更、终止民事权利与义务的协议。由于电子合同鲜明的技术性和其 独有的经济基础，使规制电子合同的法律与传统合同法律存在众多差 异。但是，电子合同与传统合同并不是相互排斥的，两者在目的、功 能等根本方面的共性又使电子合同在许多方面仍然承袭了传统的合 同制度。传统规则的重新解释适用与新规则的创建均是目前急切的问 题，研究电子合同法律制度，首当其冲的便是电子合同订立过程中的 关于当事人主体资格的问题。综观我国的立法即可发现，针对未成 年人缔约能力的问题及电子合同的主体资格问题，在民法通则、 合同法中虽有所涉及，但立法内容尚不健全，这种初始简约的规 定显然难以调整现实中大量存在的电子合同关系。尤其是，通过比较 我国的各大经营电子零售业务的网站的用户协定，可以发现：其用户 协定大多只涉及在线购物使用方法、付款方式等问题，对法律问题的 规定大都过于原则，甚至有很多专门性的网上购物网站的用户协定都 对交易主体的资格问题( 即参与交易的主体行为能力问题) 及资格缺 齐爱民，万喧电子合同的民法原则【m 】武汉：武汉大学出版社，2 0 0 2 于海防，韩冰电子合同订立过程中的若干问题研究 j 】烟台大学学报( 哲学社会科学 版) ，2 0 0 2 ( 4 ) ：15 7 - 1 6 1 硕十学位论文 乏的交易后果鲜有涉及。 由于采用数据电文形式订立合同是在虚拟的网络世界中进行的， 虽然交易相对人通常要求输入姓名、年龄、身份证号码等资料，但有 时没有要求或者输入的资料不符合真实情况，相对人便无从判断对方 是否具有行为能力；如果该合同是纯获利益的合同就不存在问题，关 键在于如果未成年人也负有一定义务时，该合同是否成立并产生效力? 由于电子合同缔约过程的特殊性，欺诈是一个很难回避的问题，尤其 是未成年人在电子商务中活跃度很高，已经成为了一个重要的电子商 务消费群体。通过以上关于现行法规中未成年人缔约主体资格问题 的探讨，可以发现我国的缔约能力制度未考虑到未成年人的主观因 素，对未成年人依虚伪表示或采取欺诈手段，错误引导有缔约能力人 订立的合同的效力问题没有作出规定，这是立法上的一大漏洞，亟需 弥补。 电子合同中的未成年人欺诈形态通常表现为未成年人通过互联 网，以欺诈的手段来获得交易机会并订立电子合同。随着互联网的高 速发展，连接网络的限制只是技术和设备，不会因任何社会身份而受 到限制，而电子合同所依赖的电子数据是无形的，信息的传递具有中 介性、网络性、实时性等特征，这便使得其具有易消失性和易改动性。 因此，相对传统合同而言，电子合同比其具有更大的风险性，这就使 得合同当事人无法像在传统交易条件下那样对交易相对人进行考察 来判定其真实的身份，于是就造成了网络社会主体的复杂性。由于确 g e d g e ，r v o i d a b i1i t yo fm i n o r s 7c o n t r a c t s ：af e u d a lo o c t r i n ei nam o d e r ne c o n o m y 【j 】g e o r g i al a wr e v i e k19 6 7 ：2 0 5 ，2 0 8 术成年人合同欺诈法律规制研究 认当事人的权利能力和行为能力具有相当的难度，这便很容易出现冒 用他人名义进行商务活动的情形，从而导致无权代理、无民事行为能 力人订立合同等情况的发生。越来越多的未成年人冒用他人名义、冒 用父母名义在相关网站订购货物后引发的经济纠纷，便是很好的证 明。 虽然法律规定“无效的民事行为，从行为开始起就没有法律效 力，但考虑到网络虚拟性、隐蔽性的特点，实践中应该注意保护善 意相对人的合法权益。也就是说如果一方当事人提交了虚假的个人资 料，若对方当事人基于对该资料的合理信赖而与之签订了合同，则应 当承认该合同的合法效力。 前面已经提到由于计算机网络的虚拟、开放性，使得任何人都可 以利用虚假的姓名、身份、地址出现，这样便会使得当事人的真实身 份难以确认，由此更会影响到合同双方当事人之权利义务的实现及其 对电子合同交易的安全性的信赖。有学者甚至提出如果客户进入网站 登陆的身份与其真实身份不符，是否能以合同当事人的不存在而宣告 合同不成立? 在此问题上，有的学者已提出了解决方案，认为“尽管 存在着虚拟主体现象，但是应当区分两种情况：一是以纯粹虚拟的身 份进行交易，也就是说客户登录的姓名与密码等都是虚假的，登录的 资料和信息完全是虚构的。在这种情况下，首先应当查明是谁虚拟了 该当事人，如果能够查明，则可以认为该当事人以化名进行交易，其 进行交易的意思表示是真实的；但是如果不能发现客户是谁，则只能 认为该合同仅仅具有一方当事人而不能够成立；二是完全假冒他人的 硕十学位论文 名义从事交易，也就是说当事人用他人的姓名与密码登录并从事了交 易，登录的资料和信息是真实的。在此情况下，另一方当事人可以根 据无权代理的规定行使追索权和撤销权，如果在以后，本人拒绝确认 的，该合同无效；如果本人承认，则该合同有效。” 第四节未成年人以欺诈方式缔约之效力分析 一、未成年人以欺诈方式缔约之效力认定 我国现行合同法将限制民事行为能力人订立的合同界定为效力 待定的合同。效力待定合同是指于合同成立时是否发生效力尚不能确 定有待于其他行为使之确定的合同。这类合同虽然已经成立，但因其 尚未完全符合有关生效要件的规定，因此能否确定其效力，须经有权 人表示承认与否。而所谓承认，是指权利人表示同意无代理权人、无 处分权人、无缔约能力人与他人订立相关合同。同意是一种单方面的 意思表示，无须相对人的同意就可发生法律效力。也就是说权利人的 承认与否决定着效力待定合同的效力。在权利人承认之前，效力待定 合同虽然已经订立，但尚未实际生效。因此，双方当事人都不应当实 际履行，尤其是相对人如果知道对方不具有代订合同的能力和处分权， 则更不应该实际履行，否则就构成恶意，将导致其不能依善意取得制 度取得相应的财产。效力待定合同的这一特点决定了实践中许多这类 合同在订立后无论是尚未履行还是处于履行当中、已经履行完毕，其 效力均处于不确定状态，在权利人作出承认的意思表示之前，大量的 合同的效力处于真空状态，这会使双方当事人意欲建立的合同关系处 王利明民商法研究( 第五辑) m 】北京：法律出版社，2 0 0 1 ：2 8 4 术成年人合同欺诈法律规制研究 于不稳定状态，甚至有可能会危及交易安全。比如，根据商务部酒 类流通管理办法的规定，酒类经营者严禁向未成年人售酒，经发 现或被举报就可能被予以警告，情节严重的将被给予2 0 0 0 元以下的 罚款。美国有些州也同样限定了商家向未成年人售酒，否则将罚款 1 0 0 0 美元。但是有些未成年人的年龄是根本无法从表面上看出来的， 如果酒类经营者询问了其年龄，其谎称已经成年或者使用了伪造或冒 充的身份证明，使得已经尽到谨慎注意义务的酒类经营者售酒于他， 但是后来因未成年人的亲属举报而以此对酒类经营者进行罚款，于情 于理都是有失公平的。因此，认定未成年人采取欺诈方式订立的合同 效力是具有极其重要的实践意义的。 从我国合同法第4 7 条的规定看，因欠缺缔约能力而订立的 效力待定合同的双方当事人在合同效力问题上都享有一定的权利：法 定代理人的追认权和相对人的催告权。但合同法却没有对追认权和催 告权的行使期间作出规定，特别是对法定代理人的追认权的行使期间 未作限制，这就意味着法定代理人在任何时期都可以行使追认权，而 在其没有追认之前，合同效力就一直处于未定状态，如果法定代理人 长期不行使追认权，将会使合同效力长期不确定，这会损害相对人的 利益。当然，为解决法定代理人长期不行使追认权的问题，合同法赋 予相对人以催告权，但催告权行使的前提是相对人知道合同对方当事 人是未成年人，这一前提在理论上是正确的，可能对某些未成年人的 马强无民事行为能力人订立合同效力之研究【j 】浙江社会科学，2 0 0 7 ( 2 ) ：9 4 杨汛向未成年人售酒最高罚两千【n 】北京日报，2 0 0 6 - 12 - 9 ( 0 0 6 ) m b o lt o n ，l a l c o h o lv i o l a ti o n s 【n 】t h ew a s h i n g t o np o s t ，2 0 0 8 硕+ 学位论文 案件也适用，但正如前文所分析的那样，对未成年人之缔约能力的判 断是十分复杂的，绝大部分案件中，相对人都不知道对方是未成年人， 在不知道合同对方是未成年人的情况下，催告权便没有了行使的前 提。所以，催告权制度无法很好地解决法定代理人不进行追认的问题。 与此相反，合同法中关于撤销权行使的一年除斥期间的规定却可以有 效地防止撤销权人迟迟不行使撤销权的问题，即使其不行使撤销权超 过了除斥期间，也不会对合同的效力造成影响。 当合同一方是未成年人时，该合同一般可以由未成年人撤销。有 些国家的合同法用此种方式保护未成年人利益以防狡诈的成年人利 用未成年人的没有经验而与之订立合同。这意味着，当合同一方是 未成年人时，合同成立并有效，但未成年人可以依自己的选择否认合 同的效力。具体言之，如果未成年人没有履行合同，而另一方当事 人提起诉讼，要求法院强制未成年人履行合同义务，未成年人却可以 以其无缔约能力为由进行抗辩；与此相反，如果其已经履行了合同， 而成年当事人没有履行合同，可以对相对人提起诉讼，主张撤销合同， 请求对方返还财产；即使双方均履行了合同，未成年人仍可以主张撤 销合同。从另一方面来说，如果未成年人没有主张撤销合同，另一方 当事人就要受到合同的约束，履行合同所约定的义务。将未成年人订 立的合同规定为可撤销合同的结果是：当合同的履行对未成年人有利 c h o o n ，t t c m i n o rw h os i g n sac o n t r a c tc a no p to u tl e g a ll yw it h o u ta n yp e n a l t y 【j 】 t h es t r ait st i m e s ( s i n g a p o r e ) ，20 0 8 s e eh a l b m a nv l e m k e ( 1 9 8 0 ) 。 i s 未成年人合同欺诈法律规制研究 时，未成年人可以请求强制履行合同，而当合同的履行对其不利时， 就可以主张撤销合同。 鉴于未成年人群体的特性，确有必要对未成年人的合同利益进行 保护，但在未成年人订立合同时有意欺骗合同相对人的情况下，则 法律没有必要实施特别的保护，原因在于：一是会鼓励未成年人从事 违法行为，因为他们是以欺诈手段使对方相信自己己成年，引导成年 人与之订立合同；二是如果这样未成年人仍能以其未成年作为抗辩理 由，来阻止合同的强制执行，并使对方合同当事人得到的救济过少， 那么就会使成年的合同相对人处于一种过于危险的境地。例如美国 加利福尼亚州的民法典通过修改后就在未成年人一般没有缔约资格 条款之外，规定了允许进入娱乐业的未成年人订立有法律约束力的契 约。 如上所述，认定未成年人订立的合同效力时，在充分考虑未成年 人利益的同时，有必要对交易安全以及相对人的信赖利益给予应有的 保护，否则就不利于促进社会交易的发展。就像美国著名法官肯特所 说，未成年人的特权只能作为盾牌使用，不能作为宝剑使用。因此， 应当尽量平衡未成年人和对方当事人之间的基本利益，对于某些特殊 情形可以例外考虑，但不应该以牺牲交易安全及相对人的信赖利益来 s s c o t t ，e t h el e g a lc o n s t r u c t i o no fa d o l e s c e n c e 【j 】g o f s t r al a wr e v i e w , 2 0 0 0 ， ( 2 9 ) ：5 4 7 5 5 3 g o o d f e ll o w ，s w h og e t st h eb e t t e rd e a l ? ：ac o m p a r is o no f t h eu s a n de n 9 1is h i n f a n c yd o c t r i n e s 【j 】h a s t i n g si n t e r n a t i o n a ，a n dc o m p a r a t i r el a w r e y ，e 职2 0 0 5 ，( 2 9 ) ：13 5 t a r a n t i n o ，b am i n o rc o n u n d r u m ：c o n t r a c t i n gw i t hm i n o r si nc a n a d a f o rf il ma n d t e l e v i s i o np r o d u c e r s 【j 】h a s t i n g sc o m m u n i c a t i o n sa n dg n t e r t a i n m e n tl a wj o u r n a l ， 2 0 0 6 ，( 2 9 ) ：4 5 詹姆斯肯特美国法释义( c o m m e n t a r i e so i la m e r i c a nl a w ) m 】，1 8 3 6 ：2 4 0 硕十学位论文 过分地保护未成年人的利益。在未成年人存在欺诈的情况下，应从交 易安全和相对人的信赖利益出发来确定合同的效力。 通过计算机网络订立的电子合同的效力，我们不妨从保护无过错 方当事人利益和维护交易稳定的角度考虑，借鉴台湾地区相关法律的 规定，将使用电信的无行为能力人或限制行为能力人视为有行为能力 人，以此确定该合同为有效。原因在于：( 1 ) 基于计算机网络具有开 放性的特点，相对人面向不特定的多数人，加之交易不是像传统交易 那样面对面地进行，会因此导致相对人难以辨别对方的真伪；( 2 ) 限 制行为能力人订立的合同，在法定代理人追认之前，善意相对人虽然 根据合同法第4 7 条第2 款的规定享有撤销权，但有些电子合同在承 诺之时即为履行之时，这样相对人就根本没有机会行使撤销权，其利 益便难以得到保护。台湾地区电信法第9 条规定：“无行为能力 人或限制行为能力人使用电信之行为，对于电信事业，视为有行为能 力的人。 对此予以借鉴也未尝不可。 二、未成年人利用虚假身份注册订立的电子合同效力的认定 未成年人利用虚假身份注册订立的电子合同，其效力认定的首要 问题便是交易者是否具有缔约资格。在这种情况下，如果像有些学者 所主张的那样把未成年人在网上交易时描述的人以一个虚拟人的形 式存在从而认定此虚拟人具有缔约资格，那么这就无异于是根据虚拟 人的年龄来判断合同的效力了，而实际上电子合同纠纷的产生绝不是 如此简单就可以解决的。事实上，在缔约过程中未成年人已经毫无疑 问地充当了交易主体的角色，至于其提供的虚假身份信息，只是为了 l 朱成年人合同欺诈法律规制研究 补足其缔约资格，在交易中只是作为交易前提而存在的，而该前提与 合同标的没有任何相关性，也不应该与合同的公正与否扯上关系。也 有些学者将此种情形下订立的合同称为未成年人订立的欺诈合同，而 对此持反对意见的学者认为欺诈合同在合同法中被认定为可撤销合 同。欺诈合同中的欺诈指的是合同内容的欺诈，而此处未成年人的“欺 诈 显然只是为了获得交易机会，其行为并不影响合同的公平性，其 影响的只是一旦合同被撤销后交易相对人的期待权而已，因此，将此 类合同称为欺诈合同显然也是不妥的。 还有的学者主张对能查出缔约主体真实身份的，认定为效力待定 的合同，如果找不到此人，就认定为合同因缺乏一方当事人而归于无 效。本文不同意此种观点，理由如下： 对于能查出未成年人身份的合同，其效力的认定必须考虑电子合 同标的不同于传统合同的特点，不能一概认定为效力待定的合同。举 个很浅显的例子，就如我们下载应用软件一样，交易双方的承诺与履 行几近同步。如果此时认定为效力待定的合同，再考虑法定代理人的 追认问题就没有了实际意义。因此，本文认为，对于未成年人( 包括 无行为能力人和限制行为能力人) 使用网络服务的行为，考虑到交易 时的特殊性，此时应认定合同为有效合同。而对于那种需要进行进一 步确认或送货上门的合同，就适宜认定为效力待定的合同。就如某学 者所说“无行为能力及其原因毋需具有可识别性。因此，他方当事人 完全可能在没有任何过失的情况下依赖某项行为的有效性，而该项行 屈湘辉电子合同中未成年人缔约法律问题研究【d 】北京：对外经济贸易大学，2 0 0 6 ：2 2 硕十学位论文 为实际上因( 行为人) 没有能力而无效。我们的法律制度从来不是因 为对交易能力的诚信导致交易效力而保护这种信赖：法律之所以规定 了( 无行为能力人从事的行为的) 无效性，恰恰是为了保护无行为能 力人。这种保护应当与对方当事人的善意或恶意无关。 除此之外，还要考虑的是对未成年人而言纯获利益的合同。这在 我国合同法里面也有规定，但是根据最高人民法院关于贯彻执 行 若干问题的意见第6 条所规定的那样，把纯获利益的 合同界定为未成年人接受奖励、赠与和报酬的合同。然而，对这种界 定的不同理解会给司法实务带来适用上的难题，从而需要法官行使自 由裁量权。就如在英美法系和大陆法系所理解的不同那样，英国合同 法认为未成年人签订的纯获利益的合同必须是整体上于他们有利，合 同效力并不会由于某些条款的规定受到影响