消防知识_建构筑物消防员培训

建 构 筑物消防员培训 甘肃省公安消防总队 法律 法规部分 第三节 中华人民共和国行政处罚法 相关知识 立法目的 行政处罚 是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序 对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为 行政处罚法立法目的 为了规范行政处罚的设定和实施 保障和监督行政机关有效实施行政管理 维护公共利益和社会秩序 保护公民 法人或者其他组织的合法权益 根据宪法 制定本法 一 规范行政处罚的设定和实施 行政处罚有以下几个特征 1 决定并实施处罚的机关是国家行政主管机关 还包括法律 法规授权和受委托的机关或组织 2 行政处罚只适用于违反行政管理法律 法规和规章的行为 3 行政处罚的承受人可以是自然人 也可以是法人或非法人组织 4 行政处罚是一种严厉的行政行为 可以直接限制或剥夺违法行为人的人身权 财产权 因此对行政处罚要规定较为严格的限制条件 二 保障和监督行政机关有效实施行政管理是制定本法的 两保障 之一 制定行政处罚法以规范行政处罚的设定和实施 简单说就是既保障 又监督 三 维护公共利益和社会秩序 行政处罚法在于使违法行为人承担所应负的法律责任 法律责任包括刑事责任 民事责任 行政责任 构成犯罪的 要追究其刑事责任 关于刑事责任 我们已经制定了刑法和刑事诉讼法以及20多个补充规定 关于民事责任 制定了民法通则和民事诉讼法 对于行政责任 我们已有行政诉讼法 行政处罚法的制定对完善我国行政法律建设是非常重要的 四 保护公民 法人或者其他组织的合法权益是 两保障 的另一项保障 本法严格规定行政处罚的创设权和行使行政处罚的主体资格 从法律制度上防范行政机关的侵权行为 以避免有些行政执法人员用手中的处罚权做交易 以权谋私 设定和实施的法定原则一 行政处罚的设定权是国家立法权中的一项重要内容 采取严格慎重的法定原则 即法无明文规定的 不处罚 行政处罚按其性质划分 大体可以分为四类 一是涉及人身权利的人身自由罚 二是吊销许可证或营业执照 责令停产停业等的行为罚 三是罚款 没收非法财产等财产罚 四是警告 通报批评等申诫罚 我国设定行政处罚权的立法原则 第一 要符合我国的立法体制 第二 要区别各类行政处罚的不同情况 区别对待 第三 根据法制原则来规范 对现行某些不规范的做法要适当改变 又要考虑我国法制建设的实际情况 根据以上原则 本法对行政处罚的设定权作出了明确规定 并强调了行政处罚的设定权由本法统一调整 采取法定原则 本法规定的处罚设定权可以概括为 法律可以设定各种类型的行政处罚权 行政法规可以设定除限制人身自由以外的各类行政处罚 地方性法规可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 二 行政处罚的实施要依 行政处罚法 的规定 实施处罚涉及两个问题 一是实施的主体 二是实施的行为或实施的原则和程序 即 1 不是所有的行政机关都有行政处罚权 哪些行政机关有行政处罚权 由法律和行政法规规定 对此应注意一点 执法主体应是国家行政机关 但又不都是行政机关 法律开了一个小口子 规定了授权和委托 但有限制性规定 2 行政机关只能对自己主管业务范围内的违反行政管理秩序的行为给以行政处罚 3 每个行政机关有权给予什么种类的行政处罚 依法律 法规的规定 对此法律也作了具体规定 实施行政处罚要有法定依据公民 法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为 应当给予行政处罚的 依照 行政处罚法 由法律 法规或者规章规定 并由行政机关依照规定的程序实施 没有法定依据或者不遵守法定程序的 行政处罚无效 一 关于行政处罚的适用范围要注意三个方面的问题 第一 主体适用对象应包括公民 法人或者其他组织 也就是说 既包括个人也包括各种组织形式的单位 第二 要具有违反行政管理秩序的行为 即这种行为是客观存在的 有事实的侵犯行政管理秩序的违法行为 第三 应当给予行政处罚的 其含义在于 违反行政管理秩序的行为 并非全部都应给予行政处罚 应区分不同情况根据法律的规定给予不同的处理 如果有的违反行政管理秩序的行为十分严重 构成犯罪的 就应根据刑法的规定处罚 而不适用行政处罚 有些极轻微违反了行政管理秩序的行为构不成本法规定的应予处罚的标准的 则不应给予行政处罚 二 行政机关实施行政处罚不是任意性的 而是有法律限定的 为了保护公民的合法权益 使行政处罚规范化 法律规定 1 只有法律 行政法规 地方性法规或者规章规定给予行政处罚的 才能依法给予行政处罚 2 只能是行政机关依照本法的规定实施 本法没规定有权实施行政处罚的行政机关则不能实施处罚 3 实施行政处罚要依照本法所规定的程序实施 不能违反法定的程序 行政处罚原则行政处罚遵循公正 公开的原则 设定和实施行政处罚必须以事实为依据 与违法行为的事实 性质 情节以及社会危害程度相当 对违法行为给予行政处罚的规定必须公布 未经公布的 不得作为行政处罚的依据 一 必须遵循公正 公开的原则 公正 是指行政机关在处罚中对受罚者用同一尺度平等对待 公正原则主要表现在 1 行政处罚以事实为依据 以法律为准绳 法律面前人人平等 2 实行回避制度 包括执法人员自行请示回避和行政管理相对人申请回避 3 处罚程序适宜 行政处罚规定普通程序和简易程序 简易程序的适用也要严格按法律 法规规定的条件进行 4 行政处罚作出以前要通知被处罚人将要作出的内容 理由以及提出意见的途径 方式和期限 以便使其有陈述意见 提出反证等参与的机会 5 现场勘查 物品检验要通知当事人及利害关系人到场 6 职权分立 事实的调查和作出处罚决定分立 复议 申诉受理与作出处罚决定分立 处罚决定与处罚执行分立 公开 是指行政机关对于有关行政处罚的法律规范 执法人员身份 主要事实根据等与行政处罚有关的情况 除可能危害公共利益或者损害其他公民或者组织的合法权益并由法律 法规特别规定的以外 都应向当事人公开 公开原则在行政处罚上的主要表现是 1 法的公开 有关行政处罚的法律 行政法规 地方性法规 部门规章及政府规章等规范性文件都要以适当途径公开 使行政管理相对人有了解的可能 2 执法人员的身份公开 执行调查 处罚送达 执行等职务的执法人员必须出示证件或者佩带标志 受委托执行行政处罚职务的 要出示委托证明 3 有关文书 除法律 法规规定限制的以外 允许当事人及利害关系人阅览 摘记及复制 4 案例公开 行政处罚形成的案例以一定形式和途径公开发表 二 必须以事实为依据 这种事实必须是客观存在 并且是已经发生的行为 不能以 可能是 而进行处罚 没有违法事实的 不得给予处罚 三 与违法行为的事实 性质 情节以及社会危害程度相当 就是说罚要当罚 防止滥罚 实施处罚要综合衡定以下因素 1 违法行为的事实是否该罚 2 其性质如何 是否属于行政处罚的范畴 3 情节怎样 区别出是否有情节严重应该给予刑事处罚的行为 或情节轻微不够行政处罚的 4 社会危害程度怎样 是严重危害社会还是对社会无大危害 四 坚持处罚与教育相结合的原则实施行政处罚 纠正违法行为 应当坚持处罚与教育相结合 教育公民 法人或者其他组织自觉守法 设定行政处罚 不仅仅是惩罚违法者 并通过惩罚防止其再次违法 而且是寓教育于惩罚之中 使违法者通过处罚受到教育 自觉遵守法律秩序 同时也教育他人维护法律 提高法制观念 本法不仅在本条规定了处罚与教育相结合的原则 而且在其他法律条文中为贯彻这一原则具体规定了告知 通过告知 可以使当事人受到法制的教育 此外 听证制度也是进行法制宣传和教育的一种很好的形式 在听证过程中通过陈述事实 列举证据 援引法律 给各方面人员都留下深刻印象 从中受到教育 和申辩 缺席听证制度等等 受到行政处罚者的权利公民 法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚 享有陈述权 申辩权 对行政处罚不服的 有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼 公民 法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的 有权依法提出赔偿要求 为了保障当事人的合法权益 法律规定了受到行政处罚者的各项权利 包括行政处罚行使之中和行政处罚之后 主要有 一 陈述和申辩权 陈述是指行为人为自己的行为进行客观的说明和介绍的一种行为 申辩 是指当事人为自己的行为申述理由和辩解的行为 这是当事人在行政处罚之中所享有的一项权利 为了从行政执法程序上保障当事人的权益 法律规定公民 法人或者其他组织在行政机关给予行政处罚时 依本法的规定 有权就行政机关拟对自己的处罚和自己的行为进行陈述和申辩 证明自己没有违法事实的存在 行政机关要严格遵守法律的规定 保证当事人陈述和申辩权的行使 不仅如此 行政机关在行使行政处罚之前要明确告知当事人违法的事实 将给予的处罚的理由和依据 使当事人有条件和可能为自己的行为进行陈述和申辩 二 申请行政复议或提起行政诉讼权 这是当事人在受到行政处罚之后所依法享有的一项权利 行政复议是指行政机关经当事人或有关单位提出申请或请求后 对已做出的行政处罚决定进行重新审查的一种行为 行政诉讼是指当事人受到国家行政机关的处罚之后不服 直接向人民法院提起诉讼 或经向原处分机关的直接上级机关提出复议后 对其作出的决定仍有不服的 向人民法院提出诉讼 请求撤销或者变更原处分或决定的行为 行政复议是行政机关内部自上而下的一种法制监督 具有强制性和权威性 对于提出复议的案件 复议机关要对其具体行政行为是否合法和适当进行审查 对于具体行政行为明显不当的 可以变更 法律给予当事人以选择权 可以选择司法监督程序 即不服行政机关的处罚 可以直接向人民法院提起行政诉讼 或者经行政复议后 对复议决定不服的 也可向人民法院提起诉讼 三 要求行政赔偿权 这是行政处罚之后已认定行政处罚是错误 而对当事人进行行政救济的一项措施 行政赔偿是指行政机关在执行行政职务 进行行政处罚时 违法侵害了公民的合法权利时 国家对于受害人所给予一定赔偿的行为 行政赔偿有以下涵义 1 行政赔偿责任的形式是赔偿 即恢复原状或金钱赔偿 行政赔偿责任是行政侵权责任的一种 2 行政赔偿是国家责任的一种 国家责任是指国家根据国际法或国内法对自己的行为应承担的法律后果 国家责任分国际责任和国内责任两种 国内责任即国家对其公民应负的责任 可分为国家立法损害责任 国家行政侵权责任 国家司法损害责任与国家民事责任四种 行政侵权赔偿责任 只是国家责任中的一种形式 是国家对行政侵权行为所负的赔偿责任 3 行政赔偿产生的原因是行政行为侵权 实施侵权行为主体可能是行政机关及其工作人员 也可能是被授权为某种行政行为的组织或个人 4 行政赔偿与行政补偿不同 行政赔偿通常是由行政机关及其工作人员 包括行政机关工作人员和受委托从事公务的人员 的违法或不当行为所引起的 而行政补偿则是由于行政机关及其工作人员的合法行为所引起的 公民 法人或者其他组织认为行政机关违法给予行政处罚受到损害的 有权依法取得赔偿 但行使这项权利时应注意 1 这种赔偿的请求 是当事人就行政机关执行行政处罚而产生的 如果不是行政机关执行处罚则不能提起 2 这种处罚是国家行政机关代表国家执行公务的行为 不能是私人行为 3 这种执行行政处罚的行为确实给当事人造成损害了 4 这种赔偿是由国家对受害人进行赔偿的 能否给予当事人赔偿 要通过法定程序 由上级行政机关或人民法院在查明事实的基础上做出裁定 违法行为人应承担的法律责任公民 法人或者其他组织因违法受到行政处罚 其违法行为对他人造成损害的 应当依法承担民事责任 违法行为构成犯罪 应当依法追究刑事责任 不得以行政处罚代替刑事处罚 公民 法人或者其他组织应承担的不同的法律责任可分为 民事责任和刑事责任 一 关于民事责任的承担 给予行政处罚是当事人因违法而承担的行政处罚的责任 与民事责任属不同的法律责任范畴 但又是同一种违法行为所引起的 受到行政处罚之人同时依法承担民事责任的行为是特定的 即行为人因违法对他人造成损害 但要说明一点 实施行政处罚的主体是行政机关 而民事赔偿责任首先是当事人自己协商解决 可以进行调解 如仍达不成一致意见 可以经法院判决 由司法途径解决 二 关于刑事责任的承担 给予行政处罚的违法行为 从理论上讲应该是尚不构成犯罪的行为 如果情节 后果严重就构成犯罪了 为了不放纵犯罪 法律规定应当追究其刑事责任 如果在将要进行行政处罚时 已经知道违法行为人的行为构成犯罪了 可以直接移送有关部门起诉 进行刑事处罚 不能以行政处罚代替刑事处罚 反之已经进行过行政处罚的 则仍有可能进行刑事处罚 只是在进行刑事处罚时要考虑已进行过的行政处罚 此处要将行政处罚后承担刑事责任的行为与行政处罚中的一事不再罚原则区别开来 一事不二罚 款 原则 行政处罚法 第二十四条规定 对当事人的同一个违法行为 不得给予两次以上罚款的行政处罚 同一个违法行为 是指行为人违反了法律 法规 规章的一个违法构成规定的一次性行为 在实践中需要具体情况区别处理 1 对当事人的同一个违法行为已经受到罚款处罚的 不得以同一事实和理由再次给予罚款的处罚 2 对当事人的同一违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚 3 同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的 可以对其实施两个以上处罚 4 当事人的同一个违法行为违反国家数个法律 且由不同国家行政机关管辖处理的 不同的国家行政机关可以给予不同的处罚 罚款处罚不得重复进行 举例 雷管炸鱼案 一农民在河边用雷管爆破炸鱼 公安局 渔业局 环保局三个行政机关同时要对其进行处罚 因为其一个行为同时触犯了三个法律 公安局称其违反了 治安管理处罚法 渔业局称其违反了 渔业法 环保局称其行为污染了环境 违反了 环境保护法 也要处罚 三个机关称其违反了三个法律 都要对其进行处罚 这是可以的 三个机关根据三个法律对一个行为进行三个处罚是合法的 但是不能一个机关罚款以后 下一个机关再罚款 这是 一事不再罚款 的原则 行政处罚的种类行政处罚的种类 一 警告 二 罚款 三 没收违法所得 没收非法财物 四 责令停产停业 五 暂扣或者吊销许可证 暂扣或者吊销执照 六 行政拘留 七 法律 行政法规规定的其他行政处罚 一 警告 指行政机关对有违法行为的公民 法人或者其他组织提出告诫 使其认识所应负责的一种处罚 警告一般适用于那些违反行政管理法规较轻微 对社会危害程度不大的行为 一般可当场做出 二 罚款 指行政机关依法强制违反行政管理法规的行为人 包括法人及其他组织 在一定期限内缴纳一定数量货币的处罚行为 罚款是一种财产罚 罚款是一种适用范围比较广泛的行政罚 为了避免罚款的随意性 行政处罚法对罚款进行了一些限定性的规定 对已经制定的法律 行政法规规定的行政处罚的种类中没有罚款的 地方性法规和规章不能增加规定罚款的处罚 为了避免罚款执行人营私舞弊 法律规定作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离 罚款必须全部上缴国库 任何行政机关或者个人不得以任何形式截留 私分 罚款的设定与执行要运用适当 罚与过相当 三 没收违法所得 没收非法财产 指国家行政机关根据行政管理法规 将行为人的违法所获得的财物或非法财物强制无偿收归国有的一项行政处罚措施 没收是一种较为严厉的财产罚 其执行领域具有一定程度的限定性 只有对那些为谋取非法收入而违反法律法规的公民 法人及组织才可以实行这种财产罚 四 责令停产停业 指国家行政机关对违反行政管理法规的工商企业或个体经营户 依法在一定期限内剥夺其从事某项生产或经营活动权利的行政处罚 属于行为罚的一种 由于责令停产停业的处罚将直接影响企业的生产与经营利益 因此对比较严重的行政违法行为才适用 五 暂扣或者吊销许可证 暂扣或者吊销执照 许可证与执照指行政主管机关应公民 法人或其他组织的申请依法颁发的准许申请人从事某种活动的书面文件 是公民 法人或者其他组织享有的某种权利的凭证 暂扣或者吊销许可证 执照是指国家行政机关 对违反行政管理法规的公民 法人或者其他组织依法实行暂时扣留其许可证或执照 剥夺其从事某项生产或经营活动权利的行政处罚 这是一种比责令停产停业更为严厉的一种行为能力罚 因此 只有法律和行政法规能够设定这一处罚 六 行政拘留 指公安机关对于违反治安管理处罚条例的公民 在短期内限制其人身自由的一种处罚措施 也是治安管理处罚措施中最严厉的一种 行政拘留是限制公民人身自由的一种人身自由罚 也是行政处罚中最严厉的处罚之一 由于其严厉性 因此行政处罚法对于此种处罚的限制规定也是最严格的 只有法律能够规定涉及公民人身自由的行政拘留罚 其他如行政法规 地方性法规 规章等都不能设定此种处罚 七 法律 行政法规规定的其他行政处罚 上面所列六种处罚只是行政处罚的基本种类 也是运用得最多的种类 为了防止现有法律和行政法规规定的处罚的遗漏和今后立法中可能出现了新的处罚措施而设定此项 行政处罚的设定权法律可以设定各种行政处罚 限制人身自由的行政处罚 只能由法律设定 设定 是指对一项权力的创设和规定 设定 不同于 规定 主要区别在于设定有创新之意 由于行政处罚的设定权首先涉及的是立法权的划分问题 因此各国在行政处罚权的设定上 一般遵循这样几条准则 一是行政处罚的设定权集中在代议机关 立法机关 二是行政机关设定行政处罚必须有法律明确具体的授权 三是行政机关设定的处罚一般都是程度较轻 影响较小的本法强调 限制人身自由的行政处罚 只能由法律规定 这一项特别规定 具有排他性 即除法律以外 其他任何形式的规范性文件都不得规定涉及公民人身自由的行政处罚 人身自由权是公民权利中最基本的一项权利 限制人身自由是一种相当严厉的处罚 只有法律才可以规定此类处罚 即使是法律规定 也要采取慎重的态度 行政法规对于行政处罚的设定权限行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚 法律对违法行为已经作出行政处罚规定 行政法规需要作出具体规定的 必须在法律规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内规定 行政法规是由国务院制定的 对于行政法规设定和规定行政处罚权要掌握两点 第一 除限制人身自由的行政处罚以外 行政法规可设定其余各类行政处罚 第二 行政法规规定的行政处罚不能超越已有的法律所规定的行政处罚的范围 本法给予行政法规以行政处罚设定权 但同时给了一定的限制 这种限制包括前面提到的两个方面 一 关于设定权 行政法规不能设定限制人身自由的行政处罚 这是一项硬性的原则性规定 除这项排除性规定外 行政法规可以设定其余五类处罚 二 关于规定权 法律对于违法行为已经作出行政处罚规定的 行政法规如果需要 可以对法律作出具体规定 但行政法规关于行政处罚的规定 不能超出原来法律所规定的行为 种类和幅度 也就是说 法律对某些违法行为没有作出吊销许可证处罚的 而仅作出罚款处罚的 行政法规不能另行增加处罚种类 法律已经规定了行政处罚幅度的 行政法规只能在其处罚幅度内规定处罚 地方性法规对于行政处罚的设定权地方性法规可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 法律 行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定 地方性法规需要作出具体规定的 必须在法律 行政法规规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内规定 地方性法规是指省 自治区 直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定和批准的 实施于本地区或某一地区的规范性文件 地方性法规不得同宪法 法律 行政法规相抵触 本条对于地方性法规设定行政处罚权也作了严格的限制性规定 本法对地方性法规的关于行政处罚的设定权作出了两种不同情况的规定 一 地方性法规可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 省级地方人大对本省的特殊问题 如禁放鞭炮 限制养犬等 制定地方性法规 或者在还没有制定法律 行政法规 如计划生育等 时 可以先行制定地方性法规 这种法规可以设定除人身罚和吊销企业执照外的各种行政处罚 如果今后有了全国性的法律 行政法规 那么就要执行法律 行政法规的规定 对不符合法律 行政法规的规定要进行相应的修改 二 已经有了法律 行政法规的 地方性法规可以结合本地具体情况 根据法律 行政法规关于行政处罚的规定 予以具体化 但是 不得超越法律行政法规关于哪些违法行为应当给予行政处罚 给予什么种类的行政处罚和行政处罚的幅度等的规定 国务院各部 委的规章设定行政处罚权国务院部 委员会制定的规章可以在法律 行政法规规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内作出具体规定 尚未制定法律 行政法规的 前款规定的国务院部 委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚 罚款的限额由国务院规定 国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照本条第一款 第二款的规定 规定行政处罚 本条是对国务院各部 委的规章设定行政处罚权的规定 一 关于规章的规定权 本条第一款规定 国务院部 委的规章可以规定的行政处罚应在法律 行政法规关于行政处罚规定的行为 种类和幅度范围之内 无法律 行政法规规定的 规章可以创设的行政处罚只限于警告或者一定数量的罚款 为了规范罚款 罚款的具体限额要报国务院根据不同情况予以规定 对于国务院的一些直属局 如工商 海关 税务 新闻出版 技术监督局等 能否制定规章 从实际看需要 但法律只规定了部 委制定规章 为了解决这一难题 本条规定 这些机构经国务院授权可以适用规章设定行政处罚的规定 地方政府规章关于行政处罚的设定权省 自治区 直辖市人民政府和省 自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律 法规规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内作出具体规定 尚未制定法律 法规的 前款规定的人民政府制定的规孝对违反行政管理秩序的行为 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚 罚款的限额由省 自治区 直辖市人民代表大会常务委员会规定 地方政府规章是指由地方政府制定的规范性文件 只有那些有规章制定权的政府才能制定规章 这里的地方政府规章分为两层 一层是省 自治区 直辖市人民政府制定的规章 另一层是省会市和国务院批准的较大的市制定的规章 地方政府规章与国务院各部 委的规章在行政处罚设定权上的规定基本是一致的 因此 既要给予地方政府规章一定的行政处罚设定权 又要严格地控制设定权的行使 形成目前的法律规定 即 关于地方政府规章对于行政处罚的规定权 第一款规定 省 自治区 直辖市政府和省会市以及国务院批准的较大的市政府规定的规章 在不超越法律 行政法规或者地方性法规关于行政处罚规定的行为 种类和幅度内作出行政处罚的具体规定 参见第十二条的注释 关于地方政府规章的设定权 第二款规定 没有法律 行政法规和地方性法规规定的 属于地方政府创制的规章 对违反行政管理秩序的行为 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚 设定行政处罚的地方政府规章规定的内容不能与法律 行政法规 地方性法规相抵触 为了切实作好监督 规章中规定的罚款限额要由省 自治区 直辖市人民代表大会常务委员会规定 其他规范性文件设定行政处罚的禁止性规定除本法第九条 第十条 第十一条 第十二条以及第十三条的规定外 其他规范性文件不得设定行政处罚 我国法制体系或称立法体系是统一的 又是分层次的 法律由全国人民代表大会及其常务委员会制定 行政法规由国务院制定 地方性法规由各省 自治区 直辖市的人大及其常委会制定 部门规章由国务院各部 委制定 地方政府规章由各省 自治区 直辖市政府和省会市 较大的市的政府制定 行政法规 地方性法规 规章均不能与法律相抵触 与这种立法体制相适应 我国法律结构呈多层次框架 其构成为法律 行政法规 地方性法规 部门规章 地方规章等诸层次 除此之外 还有众多的没有立法权的市 地 县区的规范性文件等 实际情况是越往下的规范性文件越直接关系到广大群众的切身利益 即 越管用 为了从立法上解决滥处罚这一问题 本法对行政处罚的设定作了非常严格的限定 一 法律可以设定各种行政处罚 限制人身自由的行政处罚 只能由法律规定 第九条 二 行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚 法律中对行政处罚有规定的 不能超越其范围 第十条 三 地方性法规可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 法律 行政法规已作出行政处罚规定的 不能超越其范围 第十一条 四 国务院部 委的规章可以设定警告 一定数量罚款的行政处罚 法律 行政法规已有关于行政处罚规定的 不能超越其范围 第十二条 五 省 自治区 直辖市人民政府和省会市 国务院批准的较大的市的政府规章 可以设定警告或一定数量罚款的行政处罚 对法律 行政法规 地方性法规已有行政处罚规定的 则不能超越其规定的范围 第十三条 另外 本法还明确写明了禁止性规定 即除以上规定之外 任何非上述机构一律不许在规范性文件中设定行政处罚 否则都属违法 实施行政处罚的主体要求行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施 在一般情况下 只有有行政处罚权的行政机关才能实施行政处罚 而且要在法定的范围内实施 首先 实施行政处罚的行政机关要具有行政处罚权 这项职权是国家赋予的 有行政处罚权的行政机关是国家法律或行政法规规定的 这些行政机关具有与其管理对象相适应的行政处罚权 其次 行政处罚要在行政机关的法定职权范围内实施 不同的行政机关有不同的职权范围 一个行政机关行使其他行政机关的行政处罚权国务院或者经国务院授权的省 自治区 直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权 但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使 本法规定了一个行政机关可以行使其他行政机关的行政处罚权 当然对这种行政机关的授权要求是十分严格的 要由国务院或者经国务院授权的省 自治区 直辖市人民政府决定 另外 本条还强调限制人身自由的行政处罚只能由公安机关行使 这样规定是比较严谨的 因为 在我国 限制人身自由的行政处罚权只能属于公安机关 这是保护公民人身权利所必须的 授权实施行政处罚法律 法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚 具有管理公共事务职能的组织也可能成为实施行政处罚的主体 但必须要符合一定的条件 首先 该组织必须经过法律 法规授权 其次 该组织具有管理公共事务的职能 第三 法律 法规授权的具有管理公共事务职能的组织必须在法定职权范围内实施行政处罚 委托实施行政处罚行政机关依照法律 法规或者规章的规定 可以在其法定权限内委托符合条件的组织实施行政处罚 行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚 委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督 并对该行为的后果承担法律责任 受委托组织在委托范围内 以委托行政机关名义实施行政处罚 不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚 本法第十九条规定 受委托组织必须符合以下条件 一 依法成立的管理公共事务的事业组织 二 具有熟悉有关法律 法规 规章和业务的工作人员 三 对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的 应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴 地域管辖行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖 法律 行政法规另有规定的除外 地域管辖 也称区域管辖或属地管辖 是指同级人民政府之间横向划分其和其所属部门 含其他有处罚权的机关或组织 在各管辖区内实施行政处罚的权限分工 简单讲 就是行政处罚由违法行为发生地的行政机关管辖 违法行为地包括违法行为着手地 经过地 实施 发生 地和危害结果发生地 受处罚行为的核心要件是违法 违法行为发现地的行政机关都有管辖权 一般应由最先发现违法行为的行政机关管辖 一 从行政处罚的目的来看 行政处罚是以行为事实的发生为依据的 行政处罚的目的是实现行政管理秩序 即对被破坏了的 关系 过程 财产等 迅速予以恢复 对良好的予以维持并加以促进 使其发展 这些都必须通过对违法行为实施制裁 对合法行为予以保护 鼓励来实现 二 从受处罚行为的性质来看 行政处罚的管辖应以行为发生地为依据 受处罚行为的性质 严格来讲 属于侵权行为的范畴 对侵权行为的处理 一般都采取属地主义原则 因此 行政处罚法也规定了行政处罚管辖的属地原则 三 行政处罚管辖的效率原则 也要求行政处罚的地域管辖 应根据行为发生地来确定 行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖 一 管辖的区域要适中 二 管辖与机构设置相适应 三 与我国行政机关的实际分工有关 只有那些依法代表国家与公民 法人和其他组织发生行政上法律关系 并依法获得行政处罚权 代表国家在某一领域实施行政处罚的行政机关 才能成为行政处罚的主体 也只有这些具有行政处罚主体资格的行政机关 才能获得行政处罚管辖权 同时 为了防止出现管辖空白 本法规定 如果法律 行政法规有特别规定的 按特别规定管辖 指定管辖对管辖发生争议的 报请共同的上一级行政机关指定管辖 指定管辖是指上级行政机关以决定的方式指定下一级行政机关对某一行政处罚行使管辖权 指定管辖实际上也是赋予行政机关在处罚管辖上一定的自由裁量权 以适应各种错综复杂的处罚情况 管辖发生争议 是指两个以上的行政机关在实施某一处罚上 发生互相推诿或者互相争夺管辖权 经各方协商达不成协议等现象 凡是通过双方努力能够解决的争议 争议各方就应该积极努力加以解决 如果因某些原因解决不了的 就应当报请共同的上一级行政机关 由上一级行政机关指定一个行政机关管辖 共同上一级行政机关 因发生争议各方的关系不同而不同 第一 如果争议各方是同一政府所属的两个以上行政机关 那么 行使指定管辖权的机关就是本级人民政府 第二 如果争议各方是不同级政府所属的两个以上行政机关 那么行使指定管辖权的机关就是争议各方中级别最高的行政机关所属的人民政府 第三 如果争议各方是两个以上人民政府 那么行使指定管辖权的机关就是这些政府的共同上一级人民政府 另外 需要作一下说明的是 上级行政机关指定下一级行政机关对某一处罚行使管辖权 是一种具有法律效力的行政行为 因此 上级机关行使指定权时 要依法作出指定决定 制作指定决定书 否则 难以分清指定者与被指定者的责任 也使被指定者行使管辖权时 失去法定依据 移送管辖违法行为构成犯罪的 行政机关必须将案件移送司法机关 依法追究刑事责任 移送管辖是指无管辖权的行政机关将案件移送到有管辖权的司法机关处理 违法行为如果构成犯罪 根据刑事优先原则 应首先追究行为人的刑事责任 行政机关必须将案件移送司法机关 依法追究刑事责任 不能以罚代刑 这样 有利于实现刑罚的功能 有效地打击犯罪 从概念上来讲 行政违法行为是行政管理相对人所实施的违反行政法律规范而依法应当追究行政法律责任的行为 刑事违法行为是行为人实施的违反刑事法律规定而依法应当追究刑事责任的行为 根据 中华人民共和国刑法 第十条的规定 一切危害国家主权和领土完整 危害无产阶级专政制度 破坏社会主义革命和社会主义建设 破坏社会秩序 侵犯全民所有的财产或者劳动群众集体所有的财产 侵犯公民私人所有的合法财产 侵犯公民的人身权利 民主权利和其他权利 以及其他危害社会的行为 依照法律应当受刑罚处罚的 都是犯罪 在具体的执法实践过程中 界定行政违法与犯罪主要看该行为是触犯了刑事法律的规定 还是违反了行政法律法规 行政处罚补救功能行政机关实施行政处罚时 应当责令当事人改正或者限期改正违法行为 行政处罚的补救性功能 主要是通过阻止 矫正行政违法行为 责令违法当事人改正违法行为 恢复被侵害的管理秩序而体现的 责令当事人改正或者限期改正违法行为 是指行政机关要求违法当事人作为或不作为 使其中止违法行为 令违法当事人履行其应当履行的义务 或者以其他方式达到与履行义务相当的状态 行政处罚的目的之一是着眼于行为人的未来行为 并不只是已存在的违法行为 行政违法行为侵犯了国家管理秩序 损害了公民 法人和其他组织的权利 行政机关以国家强制力为手段 对违法行为当事人处以行政处罚 因此 行政处罚是一种手段 是为了预防破坏社会秩序和公共利益行为的再次发生 责任年龄不满十四周岁的人有违法行为的 不予行政处罚 责令监护人加以管教 已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的 从轻或者减轻行政处罚 责任年龄是指行为人对自己的违法行为负法律责任必须达到的年龄 根据 中华人民共和国宪法 第三十四条 中华人民共和国未成年人保护法 第二条 中华人民共和国民法通则 的相关规定 本法规定 十四周岁到十八周岁的公民属于限制行政责任时期 十四周岁以下属于无行政责任能力时期 不满十四周岁的人 尚不具备行政责任能力 所以 不满十四周岁的人有违法行为的 不予行政处罚 责令其监护人加以管教 中华人民共和国治安管理处罚条例 第九条 中华人民共和国刑法 都有相关规定 条文中所说的 监护人 是指对未成年人的人身 财产以及其他一切合法权益 依法予以监督与保护的人 中华人民共和国民法通则 第十六条对此有明确规定 只有在不存在上一项中规定的监护人 或者所规定的监护人没有监护能力的情况下 下一项中的人才有资格成为实际的法定监护人 如果几个顺序的监护人都不存在或者都没有监护能力时 由未成年人的父 母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会 村民委员会或者民政部门担任监护人 已满十四周岁不满十八周岁的人 具有限制行政责任能力 这一年龄阶段的人 虽然已具有一定的识别能力 可以对自己的某些行为负责 但毕竞社会知识缺乏 还不具有完全辨认和控制自己的能力 不能完全预见自己的行为可能对社会发生危害的结果 也不能完全理解自己的行为的法律后果 所以 已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的 从轻或者减轻行政处罚 中华人民共和国治安管理处罚条例 第九条 中华人民共和国刑法 第十四条都有相关规定 行政处罚原则之一 处罚与教育相结合原则 说明行政处罚不是目的 而是一种手段 应当把处罚的手段与教育的手段结合起来 保障法律的实施 防止违法和犯罪 维护安定团结的社会局面 责任能力精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的 不予行政处罚 但应当责令其监护人严加看管和治疗 间歇性精神病人在精神正常时有违法行为的 应当给予行政处罚 精神病人有违法行为 不予行政处罚的规定 是以精神病人在行为时的无责任能力状态为根据的 无责任能力状态 是指精神病思者在精神病发作时 他的正常的精神活动发生了紊乱现象 因而不能辨认或者控制自己的行为 这是法律规定精神病人对自己的违法行为不负行政责任的理由 中华人民共和国治安管理处罚条例 第十条 中华人民共和国刑法 第十五条对此作了明确规定 间歇性精神病人在实施违法行为时 如果精神是正常的 没有丧失辨认或控制自己行为的能力 应当给予行政处罚 中华人民共和国治安管理处罚条例 第十条 中华人民共和国刑法 第十五条都有相关规定 在处理精神病人 特别是间歇性精神病人实施的行政违法行为案件时 必须请有关人员进行科学鉴定 并进行认真细致的调查研究 全面了解行为人的各方面情况 特别是实施违法行为前后的精神状态 只有确定违法当事人在实施违法行为时确实处于精神病状态 而且 由于这种病症而不能辨认或者不能控制自己的行为 才能认定为无责任能力 应当责令其监护人严加看管和治疗 条文中所说的 监护人 是指对精神病人的人身 财产以及其他一切合法权益 依法予以监督与保护的人 中华人民共和国民法通则 第十七条有明确界定 规定中的各个顺序 是在法定的上一顺序的监护人不存在或者不具有监护能力的情况下 方可确认下一顺序的监护人为法定监护人 对担任监护人有争议的 由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会 村民委员会在近亲属中指定 对指定不服提起诉讼的 由人民法院裁决 如果规定的几个顺序的监护人均不存在或者均无监护能力 由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会 村民委员会或者民政部门担任监护人 监护人履行监护职责 不仅是对被监护人应尽的义务 也是为了维护正常的社会秩序 对国家和社会应尽的义务 中华人民共和国民法通则 第一百三十三条作了具体规定 从轻 减轻或者不予行政处罚当事人有下列情形之一的 应当依法从轻或者减轻行政处罚 一 主动消除或者减轻违法行为危害后果的 二 受他人胁迫有违法行为的 三 配合行政机关查处违法行为有么功表现的 四 其他依法从轻或者减轻行政处罚的 违法行为轻微并及时纠正 没有造成危害后果的 不予行政处罚 从轻处罚是指在法定处罚范围内对当事人适用较轻的处罚或者较少的罚款 例如 中华人民共和国治安管理处罚条例 第二十一条的规定 减轻处罚是指在法定处罚范围内对当事人适用较轻处罚种类 例如 中华人民共和国治安管理处罚条例 第二十二条的规定 不予处罚是指对当事人作有违法行为的宣告 但免除其行政处罚 从轻 减轻或者不予行政处罚的规定 实际上是赋予行政机关一定的自由裁量的权力 便于行政机关灵活地运用自己的权力 自由裁量权是指法律赋予行政机关根据具体情况 自行决定实施的一种权力 行政机关在具体运用这一权力时 必须遵循行政处罚的公正原则以及行政处罚与违法行为相适应原则 所谓公正原则 就是公平正直 没有偏私 要求行政机关对违法当事人公正对待 一视同仁 体现法律面前人人平等的社会主义法制原则 所谓行政处罚与违法行为相适应原则 就是指行政处罚必须与当事人的违法行为的事实 性质 情节及社会危害程度相适应 轻重有度 条文中所说的几种从轻或者减轻行政处罚的情形中 主动消除或者减轻违法行为危害后果的 这里的关键是 主动 是违法当事人对实施违法行为的补救 是从主观积极的角度来消除或者减轻违法行为的危害后果 受他人胁迫有违法行为的 是指在现实生活中 有些人实施违法行为是由于某种原因而受到一定程度的威逼或者强制 这些人从主观上看是不完全愿意实施违法行为的 客观上在违法过程中所起的作用也较小 配合行政机关查处违法行为有立功表现的 这种情况是当事人以实际行动对违法行为予以补救的最积极的体现 配合行政机关查处违法行为 包括揭发检举违法行为 向行政机关主动提供材料和案件线索 积极做有关当事人的工作 使行政机关的查处工作进展顺利 效果明显 其他依法从轻或者减轻行政处罚的 行政违法行为的形式和种类繁多 从轻或者减轻行政处罚的情节也很复杂 不可能在法中全部罗列详尽 除上述三种适用倩节外 还有其他依法可以从轻或者减轻的情节 条文中所说的不予行政处罚的情形是 违法行为轻微并及时纠正 没有造成危害后果 在这里 违法行为轻微 及时纠正与没有造成危害后果是统一的 不可分割的 追责实效违法行为在二年内未被发现的 不再给予行政处罚 法律另有规定的除外 前款规定的期限 从违法行为发生之日起计算 违法行为有连续或者继续状态的 从行为终了之日起计算 行政处罚追责时效是指行政机关追究违法行为当事人的行政法律责任的法定有效期限 违法行为已经超过追责时效期限的 不再追究行政法律责任 本条第一款具体规定了行政处罚的追责时效为二年 同时 针对某些特殊形式的行政违法案件 本法规定 如果其他法律对时效有特殊规定的 依其它法律规定的时效执行 例如 中华人民共和国治安管理处罚条例 第十八条的规定 本条第二款明确了追责时效的起算方法 这里所指的 违法行为发生之日 即指违法行为停止之日 所谓 违法行为有连续或者继续状态的 就是指连续行政违法行为或继续违法行为 连续违法行为是指同一违法当事人连续两次或两次以上实施性质相同的违法行为 继续违法行为是指同一违法当事人在一定时间内所实施的处于继续状态的违法行为 查明事实公民 法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为 依法应当给予行政处罚的 行政机关必须查明事实 违法事实不清的 不得给予行政处罚 本条是对行政机关给予行政处罚应当首先查明事实的规定 一 违法行为 是指违反法律 行政法规 地方性法规或者规章的行为 只有行为人作出了违法行为 并且 对该违法行为依法应当给予行政处罚的 行政机关才能依法对其作出相应的行政处罚 二 违法事实 是指行为人违反行政管理秩序的事实 包括行为人的具体违法行为 以及其违法行为的性质 情节和社会危害程度等方面的重要事实 只有违法事实清楚 证据确凿的 行政机关才能对行为人给予行政处罚 行为人的违法事实没有查清或者证据不足的 行政机关不能作出行政处罚决定 告知程序行政机关在作出行政处罚决定之前 应当告知当事人作出行政处罚决定的事实 理由及依据 并告知当事人依法享有的权利 告知程序是行政处罚的必经程序 告知 对于当事人来说 是其法定的权利 而对于行政机关来说 则是其法定的义务 实施行政处罚 无论是适用简易程序 还是适用一般程序 如果行政机关未依法履行告知程序即作出行政处罚的决定 就违反了本法规定 行政机关履行告知义务 必须是在作出行政处罚决定之前 这是保障当事人享有的告知权利的需要 如果行政机关在作出行政处罚决定之后才予以告知 则属于违反了法定程序 告知的内容包括 告知当事人其违法事实 对其给予行政处罚的理由和所依据的法律 法规 告知当事人其依法享有的陈述 申辩 申请复议 提起诉讼 请求行政赔偿等权利 行政处罚法第六条已明确规定了公民 法人或者其他组织的权利 当事人的陈述权和申辩权当事人有权进行陈述和申辩 行政机关必须充分听取当事人的意见 对当事人提出的事实 理由和证据 应当进行复核 当事人提出的事实 理由或者证据成立的 行政机关应当采纳 行政机关不得因当事人申辩而加重处罚 陈述 是指当事人表明自己的意见和看法 提出自己的主张和证据 申辩 是指当事人进行解释 辩解 反驳对自己不利的意见和证据 行政机关实施行政处罚的过程中 无论是适用简易程序 还是适用一般程序 当事人都享有陈述权和申辩权 从当事人的角度讲 陈述和申辩是行政处罚法规定的当事人所享有的重要权利 当事人有权为自己的行为作出陈述 说明 解释和辩解 从行政机关的角度讲 听取当事人的陈述和申辩 是行政处罚法规定的其必须履行的法定义务 在当事人未明确表示放弃此项权利的情况下 未经当事人陈述和申辩 行政机关不应给予当事人任何种类的行政处罚 当事人提出的事实 理由和证据 包括其没有违法的行为 不应受到行政处罚的事实 理由和证据 也包括其违法行为情节较轻 应受较轻的处罚的事实 理由和证据 执法人员当场作出行政处罚决定违法事实确凿并有法定依据 对公民处以五十元以下 对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的 可以当场作出行政处罚决定 符合以下条件的 行政机关执法人员才能当场作出行政处罚决定 一 违法事实确凿 是指当事人确有违法事实 换句话说 就是能够证明当事人具有违法行为的证据确实清楚 充分 违法事实没有查清的 不能给予行政处罚 二 有法定依据 是指有法律 行政法规 地方性法规和规章作为行政处罚的依据 没有法定依据的行政处罚无效 三 符合本法规定的行政处罚的种类和幅度 本法规定可以当场作出决定的行政处罚的种类是 罚款和警告 并且 当场作出决定的行政处罚还必须符合本法规定的幅度 即 对公民处以的罚款数额必须在五十元以下 对法人或者其他组织处以的罚款数额必须在一干元以下 警告 五十元以下罚款 对公民作出的 一千元以下罚款 对法人或者其他组织作出的 是处罚程度较轻的一类行政处罚 对于这一类行政处罚 在当事人的违法事实确凿并有法定依据的前提下 行政机关执法人员可以当场作出 而不必依一般程序作出 依照简易程序作出的行政处罚决定是由行政机关的执法人员当场作出的 这一点与一般程序不同 在一般程序中 行政处罚决定是经调查程序后由行政机关负责人或者其集体经审查后作出的 但必须明确的是 不论是行政机关执法人员当场作出行政处罚决定 还是行政机关负责人或者其集体作出行政处罚决定 都是以该行政机关的名义作出行政处罚决定的 其都是在代表该行政机关行使着法定的行政管理职权 而不是以行政机关执法人员或者负责人个人的名义作出的行政处罚决定 当场作出行政处罚的法定手续 执