行政总务_行政行为培训教材

第五章行政行为 本章重点 行政行为概述行政处罚行政强制 第一节行政行为概述 一 行政行为的概念1 广义概念是指国家行政机关及其行政人员实施行政管理活动的总称 包括决策行为 计划行为 指挥行为 领导行为 执行行为 监督行为等等 行政行为的概念 2 狭义概念是指国家机关及其行政人员 在行政管理活动中 基于行政权力所实施的能够发生法律效果的行为 如行政命令 行政处分 行政裁量等等 1 行政命令指国家行政机关在执行公务 行使行政权力的时候所做的具有强制力的规定 行政命令类型 1 要求相对人进行一定作为的命令 如命令纳税 命令外国人出境 2 要求相对人履行一定的不作为的命令 称作为禁 止 令 如因修建马路禁止通行 禁止携带危险品的旅客上车等 行政行为的基本方式 行政命令表现形式与特征 表现形式 凡在带有 命令 或 令 的行为一律称为行政命令 如授权令 公告令 执行令 嘉奖令 任免令等等 基本特征 行政命令由有权发布命令的行政主体作出 行政命令属于行政主体的一种处理行为 表现为要相对人进行一定的作为或不作为 行政命令是要相对人履行一定的义务 而不是赋予相对人一定的权利 行政命令是为相对人设定的行为规则 属于具体规则 表现在特定时间内对特定事或特定人所作的特定规范 相对人违反行政命令 可以引起行政主体对它的制裁 行政命令是依法或依职权作出的 行政行为的基本方式 2 行政处分指国家机关 企事业单位 按行政隶属关系 依据国家法律或部门规章制度 对尚未构成犯罪的的违规行为者所给予的一种惩戒 行政处分的程序 大致有7个步骤 处分的提起 调查对证 本人申诉 讨论决定 批准备案 通知本人及归案 处分的执行 行政处分的种类由不同法规列举 如 国务院关于国家行政机关工作人员的奖惩暂行规定 把行政处分规定为 警告 记过 记大过 降级 撤职 开除 企业职工奖惩条例 规定有 警告 记过 记大过 降级 撤职 留用察看 开除 一次性罚款 不超过本人月标准工资的20 行政行为的基本方式 3 行政裁量是指法律仅仅规定行政行为的范围 条件 幅度和种类等等 由行政机关根据实际情况决定如何适用法律而作出的行政行为 行政行为的基本要素 1 主体要素行为的主体必须是拥有行政职权或有一定行政职责的国家行政机关 或者法律 法规授权的组织 或者行政机关委托的组织和个人 这是构成行政行为的主体要件 行政行为的基本要素 2 职能要素行政行为是与行政职权密切相连的 即只有当行政行为主体为了实现国家行政管理职能而行使国家行政权力时所采取的行为才是行政行为 行政行为的基本要素 3 法律要素只有行政机关作出的产生法律效果的行为才是行政行为 行政主体一旦作出了行政行为 不管是合法的还是违法的 都具有法律效力 行政行为的法律效力强调的是行政主体必须为自己的行政行为承担法律责任 具体行政行为的表现形式 1 行政征收指行政机关根据法律的规定 无偿和强制地取得相对人财物的具体行政行为 包括税收征收和行政收费 其中行政收费 是指行政机关因为提供公共服务 提供国家资源使用权和进行行政管理而收取的费用 如 水资源费 排污费 教育附加费 2 行政征用是指行政主体为了公共利益的需要 依照法定程序强制征用相对人财产或者劳务 并给予相对人适当补偿的具体行政行为 3 行政给付也称行政物质帮助 是指行政机关依法对特定的相对人提供物质利益或与物质利益有关的权益的具体行政行为 比如依法发放抚恤金 社会保险金 最低生活保障费 具体行政行为的种类 4 行政奖励是指行政主体依照法定条件和程序 对为国家和社会作出重大贡献的公民 法人或者其他组织 给予物质或者精神鼓励的具体行政行为 比如国家科学技术奖励 5 行政裁决是指行政机关根据法律授权 对当事人之间发生的与行政管理活动密切相关的特定的民事纠纷的审查与裁决的行为 如裁决赔偿争议 拆迁补偿安置争议 权属争议等 二 行政行为的分类 1 抽象行政行为和具体行政行为抽象行政行为 又称 制定行政法律规范的行为 是指对不特定或一般性事项制定抽象的规范 不对具体事情进行处理的行为 具体行政行为 是指对特定的或具体的事件进行处理的行为 抽象行政行为和具体行政行为区分的标准有两个 对象是否特定是否可以反复适用 行政行为的分类 2 羁束行政行为与自由裁量行政行为羁束行政行为 是指对于行政事件的处理 法律已硬性规定 行政主体必须严格受法律约束 而没有其他考虑的余地 如征税 自由裁量行政行为 是指对于事件的处理 法规并没有明文规定 或者仅有原则上的规定 或者规定在多种形态的范围内 由行政机关抉择 如 中华人民共和国公司登记管理条例 规定 公司变更必须办理有关变更登记手续 违者处以1万元以上10万元以下罚款 行政行为的分类 3 要式行政行为与非要式行政行为要式行政行为 是指必须具备一定的法定形式才能产生法律效力的行政行为 如颁布行政法规必须以国务院令这种特定形式 行政处罚须有行政处罚决定书这种法定形式 非要式行政行为 是指不需要具备一定的法定形式或遵守一定的法定程序就可以生效的行政行为 如行政机关紧急封锁 戒严 交通管制等 行政行为的分类 4 依职权行政行为与依申请行政行为依职权行政行为 是指行政主体依据法定职权主动实施而不需要行政相对人提出申请再启动的行政行为 也称主动行政行为或积极行政行为 依职权行政行为的基本特征 法定性 行为主体具有法定性 行政行为的程序具有法定性 行政行为的内容具有法定性 主动性 无需行政相对人的申请就可以由行政主体主动地实施 可救济性 由于依职权行政行为更加具有主动性 它也往往容易造成权力的滥用 从而导致对公民权利的侵犯 因此 对于这类行政行为必须建立起完善的相对人权利救济机制 以实现公民权利与行政权力的协调发展 社会个体利益与公共利益的协调发展 在我国 对于大多数依职权行政行为都可以通过行政诉讼 行政复议等方式予以救济 行政行为的分类 依申请行政行为 是指行政机关必须经过相对当事人的申请 然后再依法采取的行政行为 又称被动行政行为或消极行政行为 如颁发营业执照 经营许可证等行政行为 行政行为的功能 行政行为的功能 是指某种行政行为对行政相对人的权利 义务所产生的集体影响 行政行为的功能的体现 1 设定权利和设定义务 如行政机关根据有关法律 法规 规章的规定 授予符合条件的申请者以营业执照的行为 税务机关要求相对方依法纳税 渔政部门要求不在禁渔区捕捞等 2 撤消权利和免除义务 如商标管理机关依法撤销商标专用权 专利管理机关依法撤销专利权等 税务机关在特定情况下依法免除纳税人的全部或部分税款 四 行政行为的效力 行政行为的效力概念 是指行政行为所发生的法律上的效果和作用 行政行为的生效要件 主体要件 行政行为的主体必须合法 职权要件 行政机关必须在法定职权范围内作出行政行为 内容要件 行政行为的内容必须合法 程序要件 实施行政行为过程中必须经过的步骤 四 行政行为的效力 行政行为的效力表现 确定力确定力 也称为不可变更力 是指行政行为一经作出 其内容非依法律程序不得随意变更的效力 拘束力行政行为生效后 对相关各方所具有的约束力 执行力行政行为成立后 行政相对人必须实际履行行政行为确定的义务 否则 行政主体可以采取必要手段 使行政行为的内容得以完全实现的效力 第二节行政处罚 行政处罚概念是指特定行政机关或法定授权组织 行政委托组织为了维护公共利益和社会秩序 保护公民 法人和其他组织的合法权益 对违反行政管理秩序尚未构成犯罪的个人或组织依法予以制裁的行政行为 行政处罚的特征 1 行政处罚的主体是行政机关或法律 法规授权的组织 这一点使它与刑罚区别开来 刑罚的适用主体是人民法院 2 行政处罚是针对有违反行政法律规范行为的行政相对人的制裁 3 行政处罚的目的一是维护公共利益和社会秩序 二是对违规者进行惩戒 4 行政处罚只是对违反行政法律规范但还没有构成犯罪的行政相对人的制裁 行政处罚的种类 1 警告 2 罚款 3 没收违法所得 没收非法财物 4 责令停产停业 5 暂扣或者吊销许可证 执照 6 行政拘留 7 法律 行政法规规定的其他行政处罚 申诫罚 财产罚 行为罚 人身罚 行政拘留和刑事拘留的区别 二者的法律性质不同 刑事拘留是刑事诉讼活动中的一种保护性措施 其本身不具有惩罚性 行政拘留是依据行政法律作出的行政处罚 其本身具有惩罚性 二者适用对象不同 刑事拘留适用于刑事案件中现行犯或重大嫌疑分子 是即将被追究刑事责任的对象 行政拘留适用于其违法行为按照相应的行政法律应予以惩戒的人 该人的违法行为尚不构成刑事犯罪 二者适用的目的不同 刑事拘留的目的是保证刑事诉讼活动的顺利进行 行政拘留的目的是处罚和教育一般违法行为的人 二者羁押期限不同 普通刑事拘留不得超过14日 对流窜作案 多次作案 结伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限不得超过37日 而行政拘留的期限最长为15日 合并执行最长不超过20日 行政处罚原则 1 处罚法定原则实施处罚的主体必须是法定行政主体 不具有有关法定职权的行政机关 尽管他们是行政机关 也不能实施特定的行政处罚 如 某乡人民政府对该乡个体饭店经营者甲某作出处罚决定 经乡财政所查实 甲某欠2008年税款45 00元 按 税收征收管理法 第22条规定 处罚滞纳金16 20元 共计61 20元 限甲某在接到处罚决定十日内自觉到乡财政所缴清 根据 税收征收管理法 第49条的规定 行政处罚须县以上税务局才有权作出 该乡人民政府虽是行政机关 但不具有法定处罚权 所以其作出的处罚决定是违法的 处罚依据是法定的 行政处罚程序合法 行政处罚原则 2 处罚公正 公开的原则公正原则要求行政机关正确行使行政处罚中的自由裁决权 保证行政处罚的合理性 公开原则要求设定和实施行政处罚的过程和结果必须向行政相对人和社会公开 开放 以接受社会的民主监督 对违法行为给予行政处罚的规定必须公布 未经公布的 不得作为行政处罚的依据 行政处罚原则 3 处罚与教育相结合的原则行政处罚是法律制裁的一种形式 但又不仅仅是一种制裁 它兼有惩戒与教育的双重功能 处罚不是目的 而是手段 通过处罚达到教育的目的 行政处罚原则 4 保障相对人权利的原则相对方对行政主体给予的行政处罚依法享有陈述权 申辩权 对行政处罚决定不服的 有权申请复议或者提起行政诉讼 相对方因违法行政处罚受到损害的 有权提出赔偿要求 行政处罚原则 5 一事不再罚的原则指对相对方的某一违法行为 不得给予两次以上同类处罚 或者说相对方的一个行为违反一种行政法规范时 只能由一个行政机关作出一次处罚 行政处罚程序 1 行政处罚决定程序简易程序 P67一般程序 P67听证程序 P68 行政处罚执行程序概念 P69原则 P69内容 P69 案例 去年1月15日 某市文化局下属文化市场管理办公室在 扫黄 打非 大检查中发现 李某委托其他书店代销挂历并让利20 属批发行为 超出李某经营范围 同时进货渠道违反有关规定 决定查封李开办的A书店库存的挂历 同时查封没收B书店 C书店等处的代销挂历 共2191本 李某不服该处罚决定 遂向法院提起诉讼 问题 某市文化局享有行政管理权 是否当然享有行政处罚权 为什么 答案与解析 某市文化局不享有行政处罚权 认定一个行政管理部门是否同时也是行政处罚主体 应看其是否有法律规定或授予的行政处罚权 本案中 对于在文化市场经营活动中违反国家工商管理法规的行为应由工商行政管理部门处罚 第三节行政强制 行政强制法 2011 6 30 行政强制概念 是指行政主体为实现一定的行政目的 对相对人的财产及人身自由采取的强制措施 行政强制措施包括两个方面 一是对人身的强制 指公安 海关 国家安全医疗卫生等行政机关 在紧急状态下 对公民的人身自由依法加以限制的行政行为 主要有 强制 约束 收容 劳动教养 强制遣送 妇女教养和强制戒毒 强制隔离和强制治疗 扣留 强制带离现场 二是对财产的强制 指行政主体针对负有履行行政法上的财产义务而拒不履行的 依法所采取的强制手段 包括 冻结 扣押 查封 划拨 扣缴 强制许可等 行政强制的特征 1 行政强制的主体是作为行政主体的行政机关或法律 法规授权的组织 2 行政强制的对象是相对方的财物和人身自由 由于相对方拒不履行行政法义务 或对社会秩序及他人人身健康和安全可能构成危害或其本身正处在或将处于某种危险状态中 而导致行政主体作出行政强制行为 行政强制的特征 3 行政强制的目的是保证法定义务的彻底实现 维护正常的社会秩序 保障社会安全 保护公民的人身权 财产权免受侵害 4 行政强制行为的法律性质是一种具有可诉性的具体行政行为 行政强制种类 行政强制行为以其调整的内容为标准 可分为 1 对人身的强制措施 主要是指公安 海关 国家安全 医疗卫生等行政机关 对那些对社会有现实威胁或拒不接受有权机关作出的人身处罚 拒不履行法定义务的相对方采取的限制其人身自由或迫使其履行人身义务的强制措施 如立即拘留 强制扣留 强制搜查 强制隔离 强制治疗 现场管制 强行驱散等 2 对财产的强制措施 主要是指行政主体对负有履行法定财产义务却拒不履行义务的相对方 所采取的迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的强制措施 主要有 冻结 扣押 查封 划拨 扣缴 强行拆除 强制销毁 强制检定 强制许可 变价出售 强制抵缴 强制退还等 行政强制种类 行政强制行为以其适用目的和程序为标准 可分为 1 执行性强制措施是指行政主体为了保证法律 法规 规章和其他行政规范性文件 以及行政主体本身作出的行政决定所确定的行政相对方的义务的实现 采取一定的强制措施 迫使拒不履行相应义务的相对方履行义务或通过其他法定方式使相应义务得以实现 执行性强制措施包括查封 扣押 冻结 划拨 扣缴 强制收购 限价出售等直接强制执行措施和执行罚 代执行等间接强制执行措施 行政强制种类 2 即时性强制措施所谓即时性强制措施 是指行政机关在事态紧急的情况下 为排除紧急妨碍 消除紧急危险 来不及先行作出具体行政行为 而直接对相对人的人身 财产或行为采取的断然行动 主要形式 强制带离现场 盘问约束 扣留收容审查使用警械 武器强制检疫 强制治疗 即时强制的要件 1 必须有法律依据 2 出示证件 行政强制法 2012 1生效 限制执法机关权限 二 行政强制执行 P106 111 概念 在行政法律关系中 作为义务主体的行政相对人不履行其应旅行对医务 行政机关或人民法院依法采取强制措施 迫使其履行义务的活动 特征1 行政相对人不履行应旅行义务 前提条件2 主体是行政机关或人民法院3 目的是实现义务的履行4 对象具有广泛性和法定性5 行政强制执行中不得和解 程序 行政机关强制执行程序1 调查2 审查3 通知和告戒4 执行 程序 法院强制执行程序1 申请2 审查立案3 强制执行的通知和通知履行4 强制执行的准备和实施5 收取费用 原则1 说服教育与强制执行相结合2 及时 准确 手段正当原则3 执行标的有限原则4 保护当事人合法权益原则5 协助执行原则 不服哪类行政行为可提起行政诉讼 1 行政处罚行为2 行政强制措施3 侵犯法律规定的经营自主权的4 认为符合法定条件申请颁发许可证和执照 行政机关拒绝颁发或不予答复的5 申请行政机关履行保护