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第十七章刑罚裁量制度 内容提要 本章详细阐释刑罚裁量中的四项制度 即累犯制度 自首与立功制度 数罪并罚制度 缓刑制度 重点 累犯自首与立功数罪并罚缓刑 第一节累犯 1 一 累犯的概念和意义 概念 是指因犯罪而受到一定的刑罚处罚 刑罚执行完毕或者赦免以后 在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人 意义 对累犯从严处罚是各国通行的做法 累犯与再犯不同 二 累犯的分类和构成条件 普通累犯的构成条件1 概念 一般累犯 是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后 在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪的犯罪人 第一节累犯 2 构成条件 1 前罪与后罪必须是故意犯罪 实质条件 2 前罪被判处有期徒刑以上刑罚 后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚 刑度条件 3 后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内 时间条件 A 被假释的犯罪分子在假释考验期内又犯新罪 不构成累犯 撤销假释 适用数罪并罚 在假释期满后5年内再犯新罪 累犯B 被判处缓刑的犯罪分子在缓刑考验期内 再犯新罪 不构成累犯 撤销缓刑 适用数罪并罚 在缓刑期满后再犯新罪 不构成累犯 因为缓刑是附条件的不执行所宣告的刑罚 不存在前罪的刑罚 第一节累犯 3 C 前罪在国外受过刑罚处罚 能否符合构成一般累犯的条件 我国刑法未作规定 学理 如果在国外所犯之罪依照我国刑法规定也应当负刑事责任 则能符合构成一般累犯的条件 否则 则不能符合 特别累犯的构成条件1 前罪和后罪必须都是危害国家安全罪2 前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制 第一节累犯 4 3 前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后 任何时候再犯危害国家安全罪 即构成危害国家安全罪的特别累犯 不受前后罪相距时间长短的限制 三 累犯的刑事责任1 对累犯必须从重处罚 2 从重处罚 是相对于不构成累犯 应承担的刑事责任而言 3 累犯不适用缓刑4 累犯不适用假释 第二节自首与立功 1 一 自首的概念和意义 一般自首 指犯罪分子犯罪以后自动投案 如实供述自己的罪行的行为 特别自首 指被采取强制措施的犯罪嫌疑人 被告人和正在服刑的罪犯 如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为 意义 1 自首从宽是我国坚持的刑事政策 2 有利于分化瓦解犯罪势力 鼓励罪犯悔过自新3 减少侦查机关破案的困难 有利于案件的处理 第二节自首与立功 2 二 自首的种类及其成立条件 一般自首的成立条件1 自动投案 犯罪分子在犯罪之后 在未受到讯问 未被施以强制措施之前 出于本人的意志而向有关机关或者个人承认自己实施了犯罪 并自愿置于有关机关或个人的控制之下 等待进一步交代犯罪事实的行为 投案行为必须发生在犯罪尚未归案之前A 自动投案的方式较为宽泛B 送子归案 认定为自动投案 自动投案一般应是基于犯罪分子本人的意志 最终自愿置于司法控制之下 等待进一步交代犯罪事实A 自动投案后又逃跑的 不能认定为自首 第二节自首与立功 3 C 自动投案是否应以 必须接受国家的审判和裁判 为条件 不需要D 匿名报案或匿名指出脏物所在地 归还脏物 不能成立自首2 如实供述自己的罪行 如实交代自己的主要犯罪事实 特别自首的成立条件1 主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人 被告人和正在服刑的罪犯 2 必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行三 自首的认定 如何把握 如实供述自己的罪行 第二节自首与立功 4 1 共同犯罪案件自首的认定 除如实供述自己的罪行 还应当供述所知的同案犯 主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪行为事实 才能认定为自首 2 对犯有数罪案件的犯罪嫌疑人的自首认定 供述全部罪行的 全案认定为自首 犯同种数罪的 供述一部分 根据供述犯罪的程度 决定自首成立的范围 犯有不同种数罪 供述的成立自首 未供述的不成立自首 特别自首 交代 本人其他罪行 是否要求是非同种数罪 不宜过严 过失犯罪的自首 符合自首条件一样成立自首 第二节自首与立功 5 自首与坦白1 坦白 指犯罪分子被动归案之后 自己如实交代被指控的犯罪事实的行为 2 二者的相同之处 均以自己实施了犯罪行为为前提条件 都是犯罪人犯罪之后对自己所犯罪行的主观态度的外在表现形式 都是在归案后如实交代自己死亡犯罪事实 都是从宽处罚的情节3 二者的区别 自首 自动投案 坦白 被动归案 自首 交代已被发觉的罪行或尚未被发觉得罪行 坦白 交代已被发觉 被指控的罪行 自首 供述为主动 坦白 供述为被动 自首 人身危险性相对较轻 坦白 人身危险性相对较重 自首 法定的从宽处罚情节 坦白 酌定的从宽处罚情节 第二节自首与立功 6 四 自首犯的刑事责任 对于自首的犯罪分子 可以从轻或者减轻处罚 犯罪较轻的 可以免除处罚 犯罪后自首又有重大立功表现 应当减轻或者免除处罚五 立功 立功的概念和意义1 立功 指犯罪分子揭发他人犯罪行为 查证属实 或者提供重要线索 从而得以侦破其他案件等情况的行为 犯罪分子到案后检举 揭发他人犯罪行为 包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪 经查证属实 第二节自首与立功 7 提供其他案件的重要线索 查证属实并使司法机关得以侦破 刑法规定 其他立功情节2 意义 立功从刑事政策确立为法定从宽处罚情节 立功的种类及其表现形式1 附属于减刑制度的立功 一般立功和重大立功2 附属于量刑制度的立功 立功犯的刑事责任1 犯罪分子有一般立功表现的 可以从轻或者减轻处罚2 犯罪分子有重大立功表现的 可以减轻或者免除处罚3 犯罪分子犯罪后自首又有重大立功表现 应当减轻或者免除处罚 第三节数罪并罚 1 一 数罪并罚概述 概念 指对一人所犯数罪合并处罚的制度 我国刑法中数罪并罚制度的特点和适用数罪并罚的条件1 必须犯有数罪2 所犯数罪必须发生在法定的时间界限内3 必须在对数罪分别定罪量刑的基础上 依照法定的并罚原则 范围和方法 决定并罚后应当执行的刑罚 数罪并罚的意义 第三节数罪并罚 2 二 数罪并罚的原则 原则供述1 并科原则2 吸收原则3 限制加重原则4 折衷原则 我国刑法中数罪并罚原则的适用 以限制加重原则为主 以吸收原则和并科原则为补充的折衷原则 1 吸收原则 死刑或无期徒刑2 限制加重原则 同为有期徒刑 最高不超过20年 同为拘役 最高不超过1年 同为管制 最高不超过3年 A 不同种自由刑如何并罚 折抵说3 并科原则 附加刑 第三节数罪并罚 3 三 不同情况下数罪并罚原则的具体适用 判决宣告以前一人犯数罪的合并处罚 折衷原则 判决宣告以后 刑罚执行完毕以前 发现漏罪的并罚 先并后减 如 15年 原判 8年 漏罪的刑罚 23年 限制加重为18年 4年 已经执行的刑期 14年 还需要执行的刑期 判决宣告以后 刑罚执行完毕以前 被判刑的犯罪分子又犯罪的并罚 先减后并 如 15年 4年 8 19年 还需要执行的刑期 第三节数罪并罚 4 四 关于数罪并罚的其他问题1 罪犯刑满释放后又犯新罪 同时发现在原判决宣告之前有其他犯罪行为未经处理 并且应当依法追诉 数罪并罚或者一罪从重处罚2 判决宣告以后 刑罚还没有执行完毕以前 被判刑的犯罪分子又犯数个新罪的合并处罚 一次并罚说3 判决宣告以后 尚未交付执行时 发现罪犯还有其他罪没有处理的 数罪并罚4 判决宣告以后 刑罚执行完毕以前 被判刑的犯罪分子又犯罪 同时发现犯罪分子有漏罪的 先数罪并罚 再先并后减 最后先减后并 5 在原判决认定犯罪人犯有数罪且予以合并处罚的条件下 所发现的漏罪的 数罪并罚 第四节缓刑 1 一 缓刑的概念和意义 概念和种类1 概念 对被告人宣告判处刑罚的同时宣告缓刑 一般缓刑 人民法院对于被判处拘役 3年以下有期徒刑的犯罪分子 根据其犯罪情节和悔罪表现 认为暂缓执行原判刑罚 确实不致再危害社会的 规定一定的考验期 暂缓其刑罚的执行 如果被判缓刑的犯罪分子在考验期内没有发生法律规定应当撤销缓刑的事由 原判刑罚就不再执行的制度 战时缓刑 指在战时 对被判处3年以下有期徒刑没有现实危险的犯罪军人 暂缓其刑罚执行 允许其戴罪立功 确有立功表现时 可以撤销原判刑罚 不以犯罪论处的制度 第四节缓刑 2 2 缓刑不是刑种 是刑罚适用 裁量制度之一 缓刑不同于免予刑事处罚 缓刑不同于监外执行 缓刑不同于死缓 缓刑的意义1 有助于避免短期自由刑的弊端 最优化地发挥刑罚的功能 符合刑罚经济的思想 2 有助于更好地实现刑罚的目的 3 是实现刑罚社会化的重要制度保障 第四节缓刑 3 二 一般缓刑 适用条件1 犯罪分子必须是被判处拘役或者3年以下有期徒刑的刑罚 轻罪2 犯罪分子必须不是累犯3 根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现 认为适用缓刑确实不致再危害社会 本质条件 考验期1 拘役 原判刑期以上1年以下 但不能少于2个月2 有期徒刑 原判刑期以上5年以下 但不能少于1年3 缓刑的考验期 从判决确定之日起计算 第四节缓刑 4 缓刑考验期内的考察1 遵守法律 行政法规 服从监督2 按照考察机关的规定报告自己的活动情况3 遵守考察机关关于会客的规定4 离开所居住的市 县或者迁居 应当报经考察机关批准5 考察机关 公安机关6 考察的内容 刑法第77条规定的情形 缓刑的法律后果 缓刑的效力不及于附加