专利权的内容和专利保护讲课ppt课件.ppt

专利权的内容和专利保护 1 第1节专利权的内容第2节专利许可 计划许可 强制许可第3节专利权的限制之合理使用第4节专利权保护范围的确定第5节专利侵权的基本类型第6节侵权认定的适用原则第7节专利侵权救济第8节专利权的诉前措施第9节专利侵权的法律责任第10节专利纠纷的处理 2 第1节专利权的内容 专利权是专利法的核心专利权的属性专利权是一种禁止他人为营利目的的实施特定技术的权利专利权的对象 专利技术和外观设计 3 专利权的内容 一 专有权人享有自己实施其专利技术的独占性权利 但不是说拥有专利权自己就一定能实施该技术 二 专利权人有禁止他人实施其专利技术权利 就其实质而言 专利权仅仅是一种禁止权 三 专利权人有处分其专利的权利 可以将其专利转让给他人或者放弃其专利权等 4 四 在产品或包装上注明专利标记或专利号的权利采用中文标注专利权的类别 如中国发明专利 中国实用新型专利 中国外观设计专利国家知识产权局授予专利权的专利号 其中 ZL表示专利附加其他文字 图形标记 不得误导公众 5 专利权的类型制造权使用权许诺销售权销售权进口权许可实施权转让权标记权 6 制造权专利权人拥有自己生产制造专利文件中记载的专利产品的权利在未经许可的情况下 只要他人生产制造的产品与专利产品相同 不问使用什么设备装置或方法 也不管制造数量多少 只要结果相同 即构成侵权 对于制造类似的产品 如果其技术特征落入权利要求书中划定的保护范围 尽管产品看似不完全相同 也可能构成等同侵权 7 使用权使用权包括对产品专利的使用权和方法专利的使用权一件产品可能有多种用途 所以 使用的方式也就不同 如果专利产品是一种机器设备 它可以用于生产 如果是一个部件 可以用于各种装置中 如果是一种日用品 则可以用于消费 但是 使用权有二种例外 一种是专利权人自己制造或许可他人制造的产品 这种产品销出后使用权就消失了 即所谓 权利用尽 第二种是非为生产经营目的的善意使用 即不知道是未经许可制造的专利产品 且其使用并非为生产经营目的的 不属于侵犯专利权人的使用权 方法专利的使用权是指对其专利方法的使用以及使用 许诺销售 销售 进口依照该专利方法直接获得的产品的权利 我国1992年修改前的 专利法 对于方法专利权的保护仅限于专利方法本身 1992年之后 扩展到对依照该专利方法直接获得的产品 8 许诺销售权 offeringforsale 专利法上的许诺销售是指明确表示愿意出售一种专利产品的行为 Offering的含义为合同法所指的 要约 offeringforsale即指为了将来的销售而提出要约 赋予发明专利和实用新型专利的专利权人独占性的许诺销售权是我国专利法根据TRIPS协议第28条第1款的规定所作的修改补充 在实践中 一些企业制造或者从他人那里购得侵权产品后 为了销售这些产品 往往会进行一些销售前的推销或促销行为 9 表现形式 包括发送商业广告 在商店橱窗中陈列 在展销会上展出 上门推销 举行产品推荐会等行为 这些推销或促销行为就属于许诺销售 按修改前的专利法 当专利权人发现这一情况后 只有等到侵权人实际销售该侵权产品后才能主张权利 这不利于及早制止侵权行为 防止侵权产品的扩散 为了充分保护专利权人的利益 专利法修改后增加的专利权人的许诺销售权是有必要的 10 例 宁波A公司拥有一项空调压缩机保护器的发明技术专利 张某原是该公司的副总经理 离职后就职于温州B电器公司 后宁波A公司发现张某向其客户C提供了印刷有前述专利技术产品的宣传册 并提供了3个样品 同时张某还向C公司提供了其为B公司副总经理的名片 A公司得知后遂向法院提起诉讼 要求B公司与张某立即停止销售及停止许诺销售仿冒品的行为 11 销售权销售是指专利产品的销售行为 它与通常意义的货物买卖一样 是将其产品的所有权按市场价格从一个单位或者个人转移到另一个单位或个人 销售不管是专利权人自己销售 还是许可他人销售 其第一次销售行为受法律保护 对于第一次售出的产品 则销售权用尽 12 三 许诺销售与销售之间的区别是双方当事人之间达成的协议并履行协议的过程 需要当事人通过要约承诺程序方达成合意后方可进行 而许诺销售则不需要行为对方作出任意意思表示 只需要行为人单方面作出销售意思表示即可成立 销售是特定的两人或数人之间的合意 任何一方所作出的意思表示的对象是特定的 而许诺销售则是许诺销售人单方面向他人或公众作出的单方面的意思表示 其所作出意思表示的对象也不一定是特定的个人或数人 也可以是不特定的公众 一般而言 许诺销售是销售的前序工作 并且有可能在进一步发展为销售 二者的分界线为是否达成销售协议 如果已经达成销售协议 即使尚未履行 也认为是销售 反之 如未达成销售协议 则认为是许诺销售 13 进口权进口权是指专利权人享有的自己进口或者禁止他人未经允许 为生产经营目的进口由该专利技术构成的产品或进口包含该专利技术产品或进口由专利方法直接生产的产品的权利 进口权是我国专利法1992年修改后增加的 给专利权人以进口权 强化了对专利权的保护 符合国际惯例 并有利于消除贸易壁垒 促进国际交流 14 许可实施权许可实施权是指专利权人 称许可方 通过签订合同的方式允许他人 称被许可方 在一定条件下使用其取得专利权的发明创造的全部或者部分技术的权利 15 转让权转让权包括专利申请权的转让和专利权的转让 转让使权利主体发生了变更 从而使权利从原所有人转移到新所有人 这种权利转移的结果是 原申请人或专利权人不再享有申请权或专利权 转让有两种形式 一种是合同转让 比如因买卖 交换 赠与 技术入股而进行专利权的转让 另一种是继承转让 这是因法定原因而发生 当专利权人死亡后 专利权依继承法的规定而转移于有继承权的人 16 标记权标记权是指专利权人在其专利产品或者该产品的包装上标明或者不标明专利标记和专利号的权利 行使标记权 可以起到宣传作用 也可以起到警示作用 当然 专利权人不在专利产品或其包装上标明专利标记或专利号 并不意味着放弃专利保护 其他人仿造专利产品 仍负侵权责任 17 第2节专利许可 计划许可 强制许可 专利权人不愿或不能自己实施专利 而是通过许可他人实施来取得收益 许可他人利用专利技术 并非是将专利权出售给他人 而仅仅是将专利技术的使用权授予他人 专利所有权并没有发生变化 专利法第十二条规定 任何单位或者个人实施他人专利的 应当与专利权人订立实施许可合同 向专利权人支付专利使用费 被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利 18 一 专利实施许可合同的备案国家知识产权局负责全国专利实施许可合同的备案工作 在中国没有经常居所或者营业所的外国人 外国企业或者外国其他组织在中国办理专利合同备案的 应当委托国家知识产权局指定的专利代理机构代理 19 专利实施许可合同的订立 根据 合同法 规定 订立专利实施许可合同与专利权转让 专利申请权转让合同 适用技术合同的规范文本 20 专利实施许可合同的主要内容 1 专利名称 专利号 专利申请日 授权日 2 实施行为 制造 使用 许诺销售 销售 进口 3 实施地点 制造地 销售地 进口口岸等 4 实施期限 5 实施类型 21 6 使用费和支付方式 见上述 7 后续改进成果的提供和归属 分享 8 保密责任 9 专利权人的确保责任 即专利的有效性 合法性 10 违约金及赔偿方法 11 争议解决办法 协商解决 仲裁 法院判决及解决的所在地 22 二 专利实施许可的特征 1 专利实施许可以专利权有效存在为前提2 专利实施许可是许可方对专利使用权的有偿转让3 专利实施许可有一定的范围限制4 必须签订书面的专利实施许可合同 23 三 专利实施许可的种类 1 独占实施许可2 排他实施许可3 普通实施许可4 交叉实施许可5 分实施许可 24 1 独占实施许可指在一定地域内 被许可方在合同有效期间对被许可使用的专利技术拥有独占的权利 许可方自己不能在该地域内使用其专利技术 也不得把该技术再许可第三方使用 但专利的所有权仍属于许可方 这种许可方式不轻易被采用 它对专利权人限制太多 25 2 排他实施许可指在一定地域内 被许可方在合同有效期间对被许可使用的专利技术享有排他的使用权 许可方不得把该专利技术再许可第三方使用 但许可方自己有权在该地域内使用该项技术 26 3 普通实施许可指许可方允许被许可方在指定的地域内使用其专利技术 同时 许可方自己有权在该地域内使用该技术 也可以许可第三方使用 27 4 交叉实施许可相互许可 它一般发生在改进发明的专利权人与原专利权人之间 改进发明的专利权人若实施其技术 必须经原专利权人许可 原专利权人若实施新的专利技术 也必须经改进专利权人的许可 在这种情况下 双方一般采用相互交换专利使用权的方式来代替相互支付专利许可使用费 28 交叉许可既可以是独占性的 也可以是非独占性的 它一般在特定条件下采用 如在合作生产 合作设计 共同研究开发等项目中通常会采用交叉许可合同 在其中体现的更多的是双方的合作关系 而不是单纯的买卖关系 例 甲公司具有技术专利A 乙公司具有专利B 而要生产产品C的最佳方法是结合专利A和专利B 于是为了充分实施自己的技术 取得最大经济效益 甲公司和乙公司签署交叉许可合同 达成协议相互许可对方实施自己的技术 29 5 分许可分许可是指许可方同意在合同上明文规定被许可方在规定的时间和地区实施其专利的同时 被许可方还可以以自己的名义 再许可第三方使用该专利 被许可人与第三人之间的实施许可就是分许可 30 分许可应当特殊注意下列事项 1 判断被许可人能否进行分许可 要看许可人是否在商标使用许可协议中明确授权被许可人对被许可商标进行分许可 2 无论是排他许可还是普通许可 经商标权人特别授权 被许可人都可以进行分许可 但分许可必须是普通许可 3 分许可的有效期不得超过主许可的有效期限 超过期限的部分无效 4 分许可所及的地域范围不得超过主许可有效地域范围 超过范围的行为可能构成专利侵权 5 分许可规定的商标使用方式不得超过主许可证所约定的使用方式 31 32 独占许可 排他许可 普通许可 方的权利是依次增大的 被许可方是均有使用权 分许可 是上述3种许可的派生 不能单独存在 其特点是 许可方保留原有许可的权利 被许可方则又增加再许可他人的权利 33 三 计划许可 两种情况1 对我国的国有单位所持有的专利 国务院有关主管部门和各省 自治区 直辖市人民政府根据国家计划 有权决定本系统内或者本辖区内 国有单位所持有的重要专利允许指定的单位实施 2 对我国的非国有单位或者个人所有的专利 对国家利益或者公共利益具有重大意义 需要推广应用的 由国务院有关主管部门报国务院批准后 允许指定的单位实施 注意 计划许可并非是对专利权人专利的剥夺 所以仍应向专利权人支付合理的使用费 34 四 强制许可 强制许可 同 自愿许可 相对应 这种许可违反专利权人的意志 所以 也将这种许可称为 非自愿许可 对于发展中国家来说 强制许可制度是普遍实行的制度之一 我国在1985年专利法中就对强制许可做了规定 后来根据专利制度国际化的趋势 两次专利法的修改都对强制许可制度做了相应的修改 进一步加强了这一制度的作用 35 强制许可的的条件专利权人自专利权被授予之日起满3年 且自提出专利申请之日起满4年 无正当理由未实施或者未充分实施其专利的专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为 为消除或者减少该行为竞争产生的不利影响的在国家出现紧急状态或者非常情况时 或者为了公共利益的目的 国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可为了公共健康目的 对取得专利权的药品 国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可 36 为了公共健康目的 对取得专利权的药品 国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步 其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的 37 附 专利药品强制许可制 WTO总理事会2003年8月30日通过 文中规定 发展中成员和最不发达成员因艾滋病 疟疾 肺结核及其它流行疾病而发生公共健康危机时 可在未经专利权人许可的情况下 在其内部通过实施专利强制许可制度 生产 使用和销售有关治疗导致公共健康危机疾病的专利产品 38 申请强制许可应具备的条件第一 请求人必须是具备实施条件 也就是具备生产 制造 销售专利产品或使用专利方法的基本条件 第二 请求人必须曾以合理的条件与专利权人就实施其专利进行过协商 所谓合理的条件主要是关于使用费的支付 技术服务等双方需履行的基本义务 第三 请求人没有在合理长的时间内获得专利权的人许可 39 强制许可的效力取得实施强制许可的单位或个人仅仅获得了该项发明创造的使用权 这种使用权不是独占性的 专利权人有权再许可第三方使用 强制许可实施人也不享有分许可权 强制许可是有偿的 取得实施强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费 使用费的数额可先由取得强制许可的单位或个人与专利权人协商确定 协商不成 由国家专利局裁决 强制许可仅限于发明专利和实用新型专利 不适用于外观设计专利 值得提出的是 尽管一些国家出于本国利益的考虑规定了强制许可制度 但很少有发布强制许可证的情况 40 救济事由 1 专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服 2 请求人对驳回强制许可请求的决定不服 3 专利权人或者被许可人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服 4 专利权人对驳回终止强制许可请求的决定不服 5 取得实施强制许可的单位或者个人对终止强制许可的决定不服途径自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉 41 强制推广实施对象 国有企业事业单位 中国集体所有制单位和个人专利类型 发明条件 1 发明专利对国家利益或者公共利益具有重大意义 2 国务院有关主管部门和省级人民政府报经国务院批准 3 在批准的范围内推广应用 允许指定的单位实施 4 实施单位向专利权人支付使用费 42 李某在严某专利基础上开发出了一项具有显著经济意义并有着重大科技进步的技术方案 就该技术方案李某申请了专利并获得了授权 李某实施其专利有赖于严某专利的实施 根据上述情况 以下哪些说法是正确 A 在没有与严某进行任何协商的情况下 李某可直接向国家知识产权局申请实施严某专利的强制许可B 由于李某的技术方案具有显著经济意义并有着重大技术进步 因此他可以不经严某的许可而自行实施其专利C 如果李某与严某就强制许可使用费不能达成协议 则李革可直接向人民法院提起诉讼D 如果李某获得了实施严某专利的强制许可 则国家知识产权局根据严某的请求也可以给予其实施李某专利的强制许可答案 D 43 下列哪些说法是正确的 A 取得实施强制许可的单位或者个人无权许可他人实施该专利B 取得实施强制许可的单位或者个人应当传给专利权人合理的使用费C 专利权人对实施其专利的强制许可决定不服的 可以向国务院专利行政部门申请行政复议D 只有在国家出现紧急状态或者非常情况时 国务院专利行政部门才可以给予实施发明或者实用新型专利的强制许可答案 ABC 44 甲公司提出的一项产品发明申请于2003年1月10日被公告授权 其后甲公司对该产品进行了生产和销售 乙公司具备生产该专利产品的能力 并在甲公司的专利申请公布后就以合理的条件与甲公司协商该专利申请授权后的许可实施事宜 但一直未能达成协议 现乙公司准备就实施甲公司的该项专利申请强制许可 以下说法哪些是正确的 A 乙公司不能请求实施强制许可 因为甲公司一直在生产和销售该产品B 乙公司申请强制许可的 应当提交强制许可请求书C 乙公司申请强制许可的 应当提出未能以合理条件与甲签订实施许可合同的证明D 乙公司的强制许可申请应当在2006年1月10日后提出答案 BCD 45 某种由动物引发的疾病在我国迅速蔓延 外国甲公司在我国拥有预防 治疗该疾病的药物专利 位于华南的乙制药公司在具备生产该种药物的条件下 多次以合理条件请求甲公司给予实施许可 甲公司都予以拒绝 基于以上事实 下列哪些说法是正确的 A 如甲公司的专利权被授予已超过3年 则乙公司可以请求国务院专利行政部门给予实施项专利的强制许可B 国务院专利行政部门可以国家出现紧急状态或者非常情况为由 给予实施该项专利的强制许可C 乙公司有权以国家出现紧急状态或者非常情况为由 直接实施该项专利D 国务院卫生行政部门可以为了公共健康的目的 决定在疾病蔓延地区免费推广应用该项专利答案 AB 46 专利的保护期限 自申请日起计算 专利权用尽后的使用 许诺销售或者销售当专利权人自己制造 进口或者经专利权人许可而制造 进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后 即认为其专利权已经 用尽 他人再使用通过分销 转卖或零售渠道获得的该产品 都无须征得专利权人的许可 这一原则又称为 权利用尽原则 它只适用于合法投入市场的专利产品 第3节专利权的限制和合理使用 47 在先使用对于在专利申请日以前已经制造相同产品 使用相同方法或者已经作好制造 使用的必要准备条件的 先使用人 可以在原生产规模范围内继续使用这一技术 先用权可以转让 但不能脱离原来的生产实体单独转让 48 临时过境的外国运输工具的使用临时通过中国领陆 领水 领空的外国运输工具 为其自身需要在装置和设备中使用我国有关专利技术的 可以不经专利权人的许可 但这种使用仅限与我国签有协议或者共同参加的国际公约 或者有互惠条约的国家的运输工具 并不面向所有国家 需说明的是 在临时过境运输工具上载有仿制专利的产品 不在此合理使用范围之内 应视为侵权 49 非生产经营目的利用为科学研究和实验目的 为教育 个人及其他非为生产经营目的使用专利技术的 可以不经专利权人的许可 不视为侵权行为 但这种使用 只能是小范围的没有营利性质的使用 不能对专利权人的潜在的市场利益构成威胁 否则不属于合理使用的范围 需要指出的是 不同于原专利法 现行专利法不再确认善意使用或销售专利产品或依专利方法制得的产品的行为为不侵犯专利权的行为 依照现行专利法的规定 为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品的 如果当事人能够证明其产品的来源为合法 那么不承担赔偿责任 但需承担其他法律责任 如停止侵害等 不能证明其产品合法来源的 则要承担完全的侵犯专利权的责任 50 在专利申请日以前已经制造相同产品 使用相同方法的或者已经作好制造 使用准备的 依照专利法的规定应如何处理 A 不得继续制造 使用B 可以在原有范围内继续制造 使用 但应当同专利权人订立使用许可合同C 可以在原有范围内继续制造 使用 但应当向专利权人支付费用D 可以在原有范围内继续制造 使用 但不得许可他人制造 使用答案 D 51 第4节专利权保护范围的确定 一 专利申请过程中的权利保护 一 行政保护以发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请 任何单位或者个人不得压制 侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权或本法规定的其他权益的 由所在单位或者上级主管机关给予行政处分 国务院专利行政部门设立专利复审委员会 专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的 可以自收到通知之日起三个月内 向专利复审委员会请求复审 专利复审委员会复审后 作出决定 并通知申请人 专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的 可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉 52 国务院专利行政部门及其专利复审委员会应当按照客观 公正 准确 及时的要求 依法处理有关专利的申请和请求 在专利申请公布或者公告前 国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任 管理专利工作的部门不得能与向社会推荐专利产品等经营活动 53 行政诉讼保护国务院专利行政部门设立专利复审委员会 专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的 可以自收到通知之日起三个月内 向专利复审委员会请求复审 专利申请人对专利复审之委员会的复审决定不服的的 可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉 发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的 专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年 自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日算起 但专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的 自专利权授予之日起计算 54 刑事法律保护从事专利管理工作的国家机关工作人员以及其他有关国家机关工作人员玩忽职守 滥用职权徇私舞弊 构成犯罪的 依法追究刑事现任 尚不构成犯罪的 依法给予行政处分 55 二 专利权保护范围的确定 一 界定专利权保护范围的原则1 周边限定原则根据该原则 专利权的保护范围以权利要求书所表示的实质内容为依据 对权利要求书的文字应依严格解释主义进行解释 在一般情况下 对专利权保护范围的解释要比权利要求书记载的范围稍窄一些 说明书或附图不能作为确定专利权保护范围的根据 而在权利要求书不准确 不清楚的情况下 说明书或附图则可以用来对保护范围作限制解释 英 美 法 56 2 中心限定原则根据该原则 专利权的保护范围以权利要求书为依据 但在解释权利要求书时 不必拘泥于权利要求书的文字记载 而以权利要求书所表示的实质内容为中心 全面考察发明创造的目的 性质以及说明书和附图 将中心周围一定范围内的技术也划定为专利权的保护范围 德 日 荷 57 3 折衷原则根据该原则 权的保护范围以权利要求书的表示的实质内容来确定 当权利要求书的表示的技术特征有疑义时 引用说明书和附图进行解释 我国采用此项原则 台湾 58 折衷式主题内容限定原则 运用此原则遵循要点 一 以申请专利范围的内容为准 非以文字记载为准 二 申请专利范围的文字仅记载专利的必要构成事项 其实质内容应参酌说明书及图式所揭示的目的 作用和效果 三 确认申请专利范围中某一专门技术之涵义 应参酌申请程序中 申请人和本局之间来往文件 59 二 我国专利权的保护范围1 发明 实用新型专利权的保护范围发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准 说明书及附图可以用于解释权利要求 2 外观设计专利权的保护范围外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准 60 第5节专利侵权的基本类型 一 专利侵权行为的概念和要件概念 专利侵权行为 是指行为人未经许可 为生产经营目的实施他人专利或者妨碍他人实施专利的行为 61 3 对产品专利权的保护 绝对保护和相对保护根据专利法第十一条 未经专利权人许可而制造 许诺销售 销售 使用或者进口专利产品的 都构成侵犯专利权的行为 专利法对专利产品的制造和进口提供 绝对保护 专利法对专利产品的销售和使用提供 相对保护 62 4 对制造方法专利权的延伸保护 所谓 延伸保护 是指一项方法发明专利权被授予之后 任何单位和个人未经专利权人许可 除了不得为生产经营目的而使用该专利方法之外 还不得为生产经营目的而使用 许诺销售 销售或进口依照该专利方法所直接获得的产品 63 4 1延伸保护的范围 延伸保护对产品提供的保护不同于产品专利权 这主要表现在 第一 延伸保护所限制的行为不包括制造 第二 与产品是一种新产品还是一种已知产品无关 第三 与产品本身是否属于能够获得专利保护的对象无关 64 5 对用途发明专利权的保护 所谓 用途发明 是指产品的一种新的使用方式 其发明的实质点不在于对产品本身进行改进 而在于对产品的操作或运行方式 65 要件 必须有损害事实即存在未经专利权人许可实施其专利的行为 侵害的对象为有效的专利构成专利侵权必须以有效存在的专利为前提 实施已经被宣告无效 被放弃的专利或者专利期限已经届满的技术 不够成专利侵权 侵害行为人以生产经营为目的的实施侵权行为专利权的实质在于市场的独占 没有对专利权人的市场利益造成损害 即没有侵犯到专利权 行为人主观上无需有过错在专利侵权纠纷处理中 侵权责任的归责则以无过错责任为原则 专利法第五十七条第一款规定 未经专利权人许可 实施其专利 即侵犯其专利权 66 二 专利侵权的类型1 直接侵权行为未经专利权人许可实施其专利的侵权行为 这里所说的实施针对不同性质的专利含义也有所不同 对于发明和实用新型中的产品专利 是指为生产经营目的的制造 使用 许诺销售 销售和进口 对方法专利来说 是指对其专利方法的使用以及使用 销售 许诺销售 进口依照该专利方法直接获得的产品 不是直接用专利方法所获得的产品不属于此例 对于外观设计专利 实施是指为生产经营目的制造 销售 进口其外观设计专利产品 这一产品仅指申请外观设计时所指定的产品 67 默认许可 例如 专利权人制造的专利产品售出后 公众即获得了对该售出产品的使用 销售的默认许可 又如 一项专利具有多项独立权利要求 权利要求1 关于产品A 权利要求2 关于专用于产品A的制造方法B 权利要求3 关于专用于制造方法B的加工装置C 当专利权人制造或经专利权人许可而制造的加工装置C被售出后 购买者不仅获得了使用加工装置的默认许可 同时也获得了使用制造方法B制造产品A的默认许可 68 假冒专利与冒充专利 假冒专利是指将在非专利技术产品上或广告宣传中标明专利权人的专利标记或专利号 使公众误认为是他人的专利产品的行为 被假冒的专利是客观存在的有效专利 因此这种行为直接危害专利权人的利益 欺骗消费者 搅乱了专利管理秩序 它比上述所说的专利侵权行为情节更为严重 因此在制裁上也比较严历 专利法第五十八条规定 假冒他人专利的 除依法承担民事责任外 由管理专利工作的部门责令改正并予公告 没收违法所得 可以并处违法所得三倍以下的罚款 没有违法所得的 可以处五万元以下的罚款 构成犯罪的 依法追究刑事责任 冒充专利是指将非专利技术或落后技术冒充专利技术 以取得消费者信任的一种欺骗行为 69 冒充专利与假冒专利不同 它实际上不发生对其他专利权的侵权 它所标明的专利标记或专利号实际上是不存在的 纯属一种对公众的欺诈行为 为此 专利法第五十九规定 以非专利产品冒充专利产品 以非专利方法冒充专利方法的 由管理专利工作的部门责令改正并予公告 可以处五万元以下的罚款 70 假冒他人专利与专利侵权的区别 假冒他人专利与专利侵权都是违法行为 但有区别 1 专利侵权行为 只是侵犯了专利权人的合法权益 假冒他人专利行为 一方面侵犯了专利权人的利益 另一方面 扰乱了市场秩序 损害了消费者利益 具有很大社会危性 2 专利侵权行为 侵权人一般只承担民事责任 假冒他人专利行为 除追究民事责任 严重的还承担刑事责任 71 间接侵权行为间接侵权是指鼓励或诱使别人实施侵害专利权的行为 行为人本身的行为并不构成专利侵权 其常见的形态有 未经专利权人许可 以生产经营为目的的制造 出售专门用于专利产品的关键部件或者专门用于实施专利方法的设备或材料 未经专利权人授权或委托 擅自许可或者委托他人实施专利 间接侵权促使和导致了直接侵权行为的发生 行为人有过错 对专利权人造成了损害 与直接侵权构成共同侵权 由于间接侵权的成立以直接侵权为前提 所以 只有确定了直接侵权的事实后 才能确认间接侵权 72 善意侵权行为指为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品的行为 善意侵权 依照我国专利法第六十三条第二款的规定 若能证明其产品合法来源的 不承担赔偿责任 因此 又有学者称其为 免除赔偿责任的侵权行为 73 李某发明了一种从花生中提炼食用油的新方法 采用该方法提炼的食用油产生了与现有花生食用油没有任何区别 但在提炼过程中产生了一种可用于食品加工的新物质G 李某就该提炼食用油的方法及新物质G分别申请了专利并获得了授权 以下哪些说法是正确的 A 王某未经李某许可使用该新方法从花生中提炼食用油 并交由张某进行销售 张草木的行为侵犯了李某的专利权B 刘某使用其他方法制造并销售物质G 齐某的行为侵犯了李某的专利权C 吕某未经李某许可使用该新方法从花生中提炼食用油自行食用 并将产生的物质G无偿送给了黄某 黄某将物质G售出 吕某的行为侵犯了李某的专利权D 某食品加工厂在李某的专利申请提出之后公布之前 自行研制出了该种提炼食用油的新方法 并在李某的申请授权后使用该方法来制造物质G 该食品加工厂的行为侵犯了李某的专利权答案 ABD 74 甲某于2001年12月26日向专利局提出一件涉及洗涤液的发明申请 该申请于2003年6月27日被公布 并于2004年5月11日获得了授权 2000年4月 乙公司独立研制出相同产品 但没有申请专利 虽然在2000年底建立了一条生产线 但由于资金短缺没有投入使用 2004年8月 丁公司从丙公司处购买了1000桶洗涤液批发给一家超市 而消费者戊从超市购买了一桶洗涤液送给自己的父母使用 根据以上情况 以下哪些说法是正确的 A 乙 丙 丁 戊都没有侵犯甲的专利权B 乙 丙 丁没有侵犯甲的专利权C 只有乙 戊没有侵犯甲的专利权D 只有丁 戊没有侵犯甲的专利权答案 C 75 第6节侵权认定的适用原则 1 全部覆盖原则2 等同原则3 禁止反悔原则的适用4 多余指定原则的适用 76 1 全面覆盖原则的适用 所谓全面覆盖 是指被控侵权物 产品或方法 将专利权利要求中记载的技术方案的必要技术特征全部再现 被控侵权物与专利独立权利要求中记载的全部必要技术特征一一对应并且相同 全面覆盖原则 如果被控侵权物的技术特征包含了专利权利要求中记载的全部必要技术特征 则落入专利权的保护范围 构成侵权 77 78 辨钞药水 案例 原告权利要求 一种用水湿沾浸法辨别真假币的辨钞药水 碘酊 香精 蒸馏水 其特征是西方中加有纯白酒 其醉为碘酊1 29 纯白酒10 65 香精 蒸馏水加至100 被告其权利要求一样 只是多了 甘油 构成侵权 79 2 等同原则的适用 所谓等同原则 是指被控侵权物中有一个或者一个以上技术特征经与专利独立权利要求保护的技术特征相比 从字面上看不相同 但经过分析可以认定两者是相等同的技术特征 在这种情况下 应当认定被控侵权物落入了专利权的保护范围 在采用等同原则进行侵权判断时 专利权的保护范围也包括了与专利独立权利要求中的必要技术特征相等同的技术特征所确定的范围 80 等同原则 81 等同物的认定 等同特征又称等同物 被控侵权物中同时满足以下两个条件的技术特征 是专利权利要求中相应技术特征的等同物 1 被控侵权物的技术特征与专利权利要求中的相应技术特征相比 以基本相同的手段 实现基本相同的功能 产生了基本相同的效果 2 对该专利所属领域普通技术人员而言 被控侵权物的技术特征是通过阅读专利权利要求和说明书 无需经过创造性劳动就能够联想到的技术特征 82 运用等同原则 判定等同物应当以侵权行为的发生时间为界限 等同原则中的等同技术特征是权利要求中的各项技术特征 无论公知技术还是区别技术特征 比较是否等同时 应当根据专利要实现的目的来分析要注重证据 切忌仅凭推断判定构成等同或不等同 83 不适用等同原则的情况 被控侵权的技术方案属于申请日前的公知技术 被控侵权的技术方案属于抵触申请或在先申请专利 被控侵权物中的技术特征 属于专利权人在专利申请 授权审查 以及维持专利权效力过程中明确排除专利保护的技术内容 84 案例 北京英特莱公司V 北京新辰公司 权利要求2所述的技术方案中 耐高温不锈钢钢在耐火纤维毯的中间 结合说明书及附图 耐高温不锈钢丝在整个技术方案中所起的是增加强度 防止下垂的作用 被告北京新辰产品中不锈钢虽然放置在耐火毯的一侧 但同样起增强强度防止下垂的作用 对专利所属领域普通技术人员来说 这种替换无需创造性劳动就能够实现 从技术内容来说 被控侵权产品的不锈钢旋转方式并未改变该专利技术方案 还是落入该专利技术保护范围 属侵权 85 4 禁止反悔原则的适用 禁止反悔原则 是指在专利审批 撤消或无效程序中 专利权人为确定其专利具备新颖性和创造性 通过书面声明或者修改专利文件的方式 对专利权利要求的保护作了限制承诺或者部分地放弃了保护 并因此获得了专利权 而在专利侵权诉讼中 法院运用等同原则确定专利权的保护范围时 应当禁止专利人将已被限制 排除或者已经放弃的内容重新纳入专利权的保护范围 86 禁止反悔原则 87 5 多余指定原则的定义 所谓多余指定原则 是指在专利侵权判定中 在解释专利独立权利要求和确定专利权保护范围时 将记载在专利独立权利要求中的明显附加技术特征 即多余特征 略去 仅以专利独立权利要求中的必要技术特征来确定专利权保护范围 判定被控侵权物是否覆盖专利权保护范围 运用多余指定原则的关键在于 认定记载在专利独立权利要求中的某个技术特征是否属于附加技术特征 88 多余指定原则 89 多余特征的认定 说明书是否记载专利独立权利要求所描述的技术方案略去该技术特征 该专利是否仍然能够实现或基本实现发明目的 达到发明效果是否体现权利要求的新颖性和创造性针对某技术特征不得存在专利权人反悔的情形 90 多余指定原则的适用 适用的对象必须是专利权人撰写的 专利局审定的独立权利要求中记载的技术特征 适用多余指定原则应以原告提出请求和相应的证据为条件 法院不应当主动适用该原则 对于含有非实用新型技术特征的实用新型专利权利要求 不应当把所述非实用新型技术特征认定为非必要技术特征 91 侵权鉴定案例研究 汽车照后镜之改良构造 92 鉴定案例 专利名称 汽车照后镜之改良构造新型专利专利目的 提升行车转向之安全性且不致影响汽车整体造型美观claims独立项一种汽车后照镜之改良构造 系包含一供设立于汽车前座二侧之机壳主体 其为中空状且正面设置有一镜面本体 俾供驾驶员后视照看使用 其特征系在于 该机壳主体之背面且凹设一窗口 该窗口内后设置一闪光灯泡 伴随汽车原有方向灯开启同步操作 该窗口并又盖设一导光罩 该导光罩之端面且设有复数供光线投射引导之光流栅道 据此得达成汽车转向之醒目警示而提高行车之安全性者 93 94 专利要件分解 机壳主体 a 设立于汽车前座二侧中空状且正面设置有一镜面本体背面且凹设一窗口闪光灯泡 b 设置于窗口内后方随汽车原有方向灯开启同步操作导光罩 c 盖设于该窗口端面设有复数供光线投射引导之光流栅道 95 待鉴定对象 96 待鉴定对象要件分解 机壳主体 a 设立于汽车前座二侧中空状且正面设置有一镜面本体背面且凹设一窗口闪光灯组 b 正向闪光灯泡组十一只正向闪光灯泡设置于窗口内后方侧向闪光灯泡组七只侧向闪光灯泡隐藏于机壳主体之背面发射方向主要系沿机壳主体背面之切线方向随汽车原有方向灯开启同步操作 导光罩 c 盖设于该窗口相对应正向闪光灯泡位置处设有十一只平面透镜 藉以产生聚光效果 将正向闪光灯泡之光线向前方聚集投射出该窗口 尾端具有复数个导光栅板 可将侧向闪光灯泡所发射之灯光沿导光罩之曲线弧度导引至导光罩尾端而向后方 后侧方及侧方射出 97 全要件比对 98 全要件比对结果 系争专利窗口内后具有一闪光灯泡待鉴定对象系包括有一正向闪光灯泡组与一侧向闪光灯泡组正向闪光灯泡组系设于窗口内后侧向闪光灯泡组隐藏机壳主体之背面与正向闪光灯泡组之间系争专利窗口盖设一导光罩 该导光罩之端面且设有复数供光线投射引导之光流栅道待鉴定对象正向闪光灯泡组正面外侧设有一导光罩 该导光罩相对应正向闪光灯泡位置处设有十一只平面透鏡 藉以产生聚光效果 将正向闪光灯泡之光线向前方聚集投射出该窗口 该侧向闪光灯泡之外侧沿窗口曲线设有一透明压克力导光罩 该导光罩尾端具有复数个导光栅板 藉由导光罩 可将侧向闪光灯泡所发射之灯光沿导光罩之曲线弧度导引至导光罩尾端而向后方 后侧方及侧方射出 待鉴定对象并未具有系争专利之申请专利范围的每一个要件 且要件特征并未符合 待鉴定对象并未落入系争专利申请专利范围之全要件限制内 需再进行均等分析 99 实质技术手段 Way 系争专利系于窗口内设置闪光灯泡 藉由集光板 34 反射集中与导光罩上之光流栅道 33 偏折 将光线透过窗口而向前方 平行侧向等方向射出 待鉴定对象并无集光板之设置 而系以一组窗口内的正向闪光灯泡组透过平面透镜聚光集中向前方投射 另以一组隐藏于机壳主体之背面与正向闪光灯泡组之间的侧向闪光灯泡组透过压克力光罩将光线向侧方 后侧方与后方射出 且侧向闪光灯泡发射方向系沿机壳主体背面之切线方向 经由透明压克力导光罩 将光线沿导光罩之曲线弧度导引至导光罩尾端 此二者之结构设计与光线多方向偏折原理截然不同 因此该二者之实质技术手段不相同 100 实质功能 Function 待鉴定对象与系争专利皆能达到警示前方 侧方来车的功能 待鉴定对象与系争专利之实质功能为相同 101 实质效果 Result 系争专利 系一闪光灯泡 藉由集光板 34 反射集中与导光罩上之光流栅道 33 偏折 将光线透过窗口而向前方 平行侧向等方向射出 由专利说明书第三图与光学之基本原理可知 其单一光源需提供多方向之光线警示 于灯泡之侧方光线较为薄弱 待鉴定对象 具专用之侧向灯泡组提供侧方及后方之光线警示 且正向灯泡组非但不经光流栅板偏折 反而透过平面透镜向前方聚光集中 此二者所达成之光线警示效果并不相同 故待鉴定对象与系争专利之实质效果为不相同 102 鉴定结论 待鉴定对象与系争专利申请专利范围 有一个以上必要技术构成不相同 待鉴定对象并未侵害系争专利 103 鉴定案例 免持移动电话之支架与扩音设备 104 鉴定案例 免持移动电话之支架与扩音设备专利目的 提供一种可适用于任何移动电话基座之免持移动电话支架 利用支架上之空气传声筒 消除回授效应所引起的杂音 声音藉由该传声筒到麦克风口 再由喇叭放大 确保传音不失真 claim独立项一种免持移动电话之支架与扩音设备 其主要系由一架设在移动电话基座上的收音支架 及该支架上之收音听筒所组成 其特征为 该收音听筒系藉由一导管 将声音自听筒传至位于喇叭外壳壁体中之补强套内的麦克风 再由喇叭放大 105 专利图示 106 专利要件 免持移动电话之支架与扩音设备收音支架 架设在移动电话基座上收音听筒 设置于该收音支架上导管将声音自听筒传至位于喇叭外壳壁体中之补强套内的麦克风 再由喇叭放大 107 待鉴定对象 108 全要件比对 109 等同分析 依据等同原则 对全面覆盖原则认为相同者 进行待鉴定对象与系争专利申请专利范围之比对与确认 其中 利用等同 若认定待鉴定对象为实质上无利用系争专利之技术方法或手段 Way 则待鉴定对象该部分与申请专利范围所对应之部分不相同 利用逆均等论 若认定待鉴定对象为实质上利用系争专利之技术方法或手段 Way 则待鉴定对象全部与申请专利范围相同 依专利法第一百零六条 新型专利权范围 以说明书所载之申请专利范围为准 必要时 得审酌说明书及图式 110 实质技术手段分析 系争专利之主要技术手段 将习用之装置于移动电话出音筒上之声音接收器改為一收音听筒 一导管及一麦克風之组合 藉由该导管 将声音自移动电话出音筒上之收音听筒传送至位于喇叭外壳壁体中之补强套内的麦克风 再由喇叭放大 待鉴定对象 亦具備一收音听筒 一导管及一麦克風之组合 亦藉由该导管 将声音自移动电话出音筒上之收音听筒传送至位于喇叭外壳壁体中之补强套内的麦克风 再由喇叭放大 因此具有系争专利申请专利范围所载相同的要件 具备相同的要件特征与相同的要件连接关系 因此待鉴定对象与系争专利之技术手段实为相同 待鉴定对象之麦克风上另具一耳机插座 若藉由耳机插入该麦克风上之耳机插座 则声音源不由喇叭放大 而径自耳机传出 系争专利则并不具此功能 其由移动电话出音筒上之收音听筒之接收之声音皆经导管 麦克风及喇叭放大 111 鉴定结论 待鉴定对象具有系争专利申请专利范围之每一项专利要件且要件特征相符 落入系争专利申请专利范围之全要件限制内 符合 字义侵害 待鉴定对象实质上与系争专利所记载为相同之物品 具备相同之连接关系 并实质上系运用系争专利之技术手段以达成相同之功能 因此 待鉴定对象与系争专利申请专利范围不符合专利逆均等论 待鉴定对象与系争专利申请专利范围亦为实质相同 待鉴定对象另具有一耳机插座 提供系争专利并不具备之功能 待鉴定对象相较于系争专利系 增加一项以上其他技术构成 与申请专利范围相同 故待鉴定对象侵害系争专利之申请专利范围 112 第7节专利侵权抗辩 专利无效滥用专利权抗辩不侵权抗辩不视为侵权抗辩已有技术抗辩合同抗辩诉讼时效抗辩 113 1专利无效 请求宣告专利无效是专利侵权诉讼中最常见的抗辩方式 专利的有效性不是绝对的 各国专利法都允许公众对专利的有效性提出质疑 只要被控侵权人能够证明原告的专利是无效的 他就不用承担专利侵权的法律责任 根据我国最高人民法院的有关规定 专利侵权诉讼可以向各中级人民法院提起 但是请求宣告专利权无效只能向国家知识产权局的专利复审委员会提出请求 114 2滥用专利权抗辩 滥用专利权的抗辩主要包括专利终止抗辩 专利无效抗辩 恶意申请抗辩及在先权利抗辩 一 专利权终止抗辩 即被告以原告的专利权已经超过保护期 已经被权利人放弃 已经被中国专利局撤销或者已经被专利复审委员会宣告无效而进行抗辩 当然 依据专利权终止进行抗辩的 被告应当提供相应的证据 二 专利无效抗辩 即被告以原告的专利权不符合专利法有关规定的 可以依据专利法实施细则第65条规定的理由和证据向专利复审委员会提出无效请求 此时按照法律的规定 法院一般应中止诉讼 115 三 恶意申请抗辩 即被告以原告恶意取得专利权 并滥用专利权进行侵权诉讼 所谓恶意取得专利权 是指将明知不应当获得专利保护的发明创造 故意采取规避法律或者不正当手段获得了专利权 其目的在于获得不正当利益或制止他人的正当实施行为 被告以恶意申请抗辩的 应当提供相关的证据 四 在先权利抗辩 即被告证明自己也获得与原告相同的有效的发明或者实用新型专利权 以此作为抗辩的理由 此种情形下 经过审理 当法院可以认定两个专利的技术内容相同时 应当根据保护在先权利的原则作出判决 116 3不侵权抗辩 针对侵权判定的原则进行抗辩等同原则下的自由公知技术抗辩 117 3 1自由公知技术抗辩 所谓自由公知抗辩 是指在专利诉讼中 被控侵权物与专利权利要求所记载的专利技术方案等同的情况下 如果被告答辩并提供相应的证据 证明被控侵权物与一项自由公知技术等同或更为接近 则被告的行为不构成侵犯原告的专利权 118 3 2自由公知技术抗辩 119 案例 一 案情简介2006年5月 被告某玻璃钢制品有限公司因专利侵权纠纷被原告诉至烟台市中级人民法院 原告于2003年9月 向中国国家知识产权局申请 一种装饰瓦 实用新型专利 该专利的授权公告日为2005年8月 被告于2005年底研究开发出合成树脂装饰瓦 于2006年2月经建设行业科技成果评估属国内领先水平 由于该公司生产工艺及成本控制较好 很快被市场认可并获得了较大市场份额 原告所在的公司由于失去了部分市场 为限制竞争对手 将被告告上了法庭 拟以司法手段将竞争对手赶出市场 120 二 案情分析专利侵权案件 作为被告的抗辩理由一般有两种 即 不侵权抗辩和公知技术抗辩 由于被告生产的产品涵盖了原告专利独立权利要求中所有的必要技术特征 因此 不能用不侵权抗辩 分析可以把重点放在公知技术抗辩上 本案为实用新型专利的侵权纠纷 实用新型专利授权是不需要经过实质审查 很有可能该专利不具有新颖性和创造性 因此