合同法总则ppt课件 (2).ppt

1 合同法总则 复习要点 2 一 格式合同的特别规定 1 格式合同无效的情形 如果格式条款具有 a 合同法 规定的合同无效和b免责条款无效的情形 或者提供格式条款一方免除其责任 加重对方责任 排除对方主要权利的 该条款无效 3 2 格式合同理解发生争议的处理 对格式条款的理解发生争议的 应当按照通常理解予以解释 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格式条款不一致的 应当采用非格式条款 4 二 合同成立的时间 1 在一般情况下 承诺生效时合同成立 2 当事人约定采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 3 采用信件等订立的 可以合同成立之前 即作出承诺之前 要求签订确认书 合同在签订确认书时成立 5 4 实际履行与合同成立的关系第一 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式 但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 第二 法律 行政法规规定或者当事人约定采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 6 三 合同的效力 一 限制行为能力人订立的合同合同1 限制行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同需经法定代理人追认后 合同有效 合同相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认 法定代理人未作追认的 视为拒绝追认 但纯获利益的合同 受奖 赠与 报酬 或与其年龄 智力 精神状况相适应而订立的合同 不必经法定代理人追认 7 二 代订合同 1 无权代理的法律后果 行为人在无权代理的情况下 没有代理权 超越代理权或者代理权终止后 以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认 被代理人表示同意的 由被代理人承担合同责任 被代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同对被代理人不发生效力 8 2 表见代理 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 善意 相对人 有理由 相信行为人有代理权的 该代理行为有效 9 3 无处分权的人处分他人财产 无处分权的人处分他人财产而订立的合同 只有经权利人追认或者无处分权的人事后取得处分权的 才有效 10 三 可撤销或可变更的合同 可撤销的合同是指合同当事人依据法律规定的理由可以请求法院或仲裁机构撤销火变更签订的合同 一 可撤销合同的种类 区别可撤销民事行为 1 因重大误解订立的 2 显失公平的 3 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 11 二 可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出 当事人请求变更的 法院或仲裁机构不得撤销 三 撤销权消灭 1 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权 2 具有撤销权的知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权 12 例 假设AB两企业4月1日签订合同 当事人B4月10知道自己对合同有重大误解或者显示公平 如果B要变更或者撤销合同必须找人民法院或者仲裁机构撤销 可以选择申请变更 也可以选择申请撤销 或者不撤销 若申请撤销权应 知道 撤销事由之日起1年内行使撤销权 如果B4月20日到人民法院申请撤销合同 4月30日依法撤销合同 该合同自订立之日起无效 13 注意 当事人超越经营范围订立合同 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政法规禁止经营规定的除外 14 例题分析 甲公司欠乙公司30万元 一直无力偿付 现丙公司欠甲公司20万元 已经到期 但甲公司明示放弃对丙的债权 根据合同法律制度的规定 对甲公司的行为 乙公司可以采取的措施有 A 行使代位权 要求丙偿还20万元B 请求人民法院撤销甲放弃债权的行为C 乙行使权利的必要费用可向甲主张D 乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年内行使撤销权 15 四 合同的履行 一 合同内容约定不明确时的处理原则 3 履行地点不明 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地 其他标的 在履行义务一方所在地 4 期限不明的 债务人可随时履行 债权人也可随时要求履行 6 费用不明的 由履行义务一方负担 16 例题分析 甲 乙双方签订了买卖合同 在合同履行过程中 发现该合同履行费用的负担问题约定不明确 根据 合同法 的规定 在这种情况下 可供甲乙双方选择的履行规则有 A 双方协议补充B 按交易习惯确定C 由履行义务一方负担D 按合同有关条款确定 17 例题分析 甲市甲厂因购买乙市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同 但合同中未约定交货地与付款地 双方就此未达成补充协议 按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定 根据合同法律制度的规定 下列关于交货地及付款地的表述中 正确的有 A 甲市为交货地B 乙市为交货地C 甲市为付款地D 乙市为付款地 18 例题分析 2001年4月1日 范某从曹某处借款2万元 双方没有约定还款期限 2003年3月22日 曹某通知范某还款 并留给其10天准备时间 下列各项中 表述正确的是 A 若曹某于2003年4月2日或其之后起诉 法院应裁定不予受理B 若曹某于2005年3月22日或其之后起诉 法院应判决驳回其诉讼请求C 若曹某于2005年4月2日或其之后起诉 法院应判决驳回其诉讼请求D 曹某的债权于2005年4月2日消灭 19 二 不安抗辩权1 中止履行的条件 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形 2 中止履行的程序 行使不安抗辩权中止履行的 应及时通知对方 3 中止履行的后果 对方提供适当担保时 应恢复履行 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止一方可解除合同 20 三 代位权 1 专属于债务人自身的债权 是指基于扶养关系 抚养关系 赡养关系 继承关系产生的给予请求权和劳动报酬 退休金 养老金 抚恤金 安置费 人寿保险 人身伤害赔偿请求权等权利 2 代位权的行使范围以债权人的债权为限3 债权人行使代位权 其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利4 债权人向次债务人提起的代位权诉讼 经人民法院审理后认定代位权成立的 由次债务人向债权人清偿债务 债权人与债务人 债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭 5 在代位权诉讼中 债权人胜诉的 诉讼费用由次债务人负担 从实现的债权中优先支付 21 四 撤销权 1 可撤销的行为 1 债务人的无偿行为 放弃到期债权 无偿转让财产 不论第三人善意 恶意取得 均可撤销 2 债务人的有偿行为 以明显不合理的低价转让财产 以第三人的恶意取得为要件 如果第三人主观上无恶意 则不能撤销其恶意取得的行为 2 撤销权的时效 1 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使 2 自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 22 3 代位权与撤销权的区别 1 债权人是否享有优先受偿的权利代位权行使的结果 享有优先受偿的权利撤销权行使的结果 并不享有优先受偿的权利2 有关费用的承担代位权 诉讼的费用由次债务人承担 撤销权 一般是由债务人承担 只有当第三人有过错时才适当的承担 23 五 合同的转让 一 不得转让合同权利的情形 1 根据合同性质不得转让 主要指基于当事人特定身份而订立的合同 出版合同 赠与合同 委托合同 雇用合同等 2 按照当事人约定不得转让 3 依照法律规定不得转让 24 二 转让合同权利的要求 1 债权人转让权利的 无须债务人同意 但应当通知债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 2 债权人转让权利的通知不得撤销 但经受让人同意的除外 25 例题分析 乙公司欠甲公司30万元的到期货款 同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款 甲公司在2006年9月18日与丙公司签订书面协议 转让其对乙公司的30万元债权 2006年9月24日 乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后 便主张20万元的抵销权 根据合同法律制度的规定 下列表述中 正确的是 A 甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B 乙公司接到债权转让通知后 即负有向丙公司清偿30万元的义务C 乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权D 丙公司可以就30万元债务的清偿 要求甲公司和乙公司承担连带责任 26 六 合同的法定解除 一 合同的解除1 合同的法定解除条件 1 因不可抗力致使不能实现合同目的 2 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 3 当事人一方延迟履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 27 2 合同解除的程序 当事人一方主张解除合同时 应当通知对方 合同自通知到达对方时解除 对方有异议的 可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力 3 合同解除的效力 1 尚未履行的 终止履行 2 已经履行的 根据履行情况和合同性质 当事人可以要求恢复原状 采取其他补救措施 并要求赔偿损失 28 七 提存 一 有下列情形之一 难以履行债务的 债务人可以将标的物提存 1 债权人无正当理由拒绝受领 2 债权人下落不明 3 债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人 29 二 提存的法律效力 1 毁损 灭失的风险由债权人承担 2 标的物的孳息归债权人所有 3 提存费用由债权人负担 三 债权人领取提存物的权利 自提存之日起5年内不行使而消灭 30 例题 甲与乙签订销售空调100台的合同 但当甲向乙交付时 乙以空调市场疲软为由 拒绝受领 要求甲返还货款 下列说法哪些是正确的 A 甲可以向有关部门提存这批空调B 空调在向当地公证机关提存后 因遇火灾 烧毁5台 其损失应由甲承担C 提存费用应由乙支付D 若自提存之日起5年内乙不领取空调 则归甲所有 31 八 合同的担保 一 反担保 P278 反担保是指第三人为债务人向债权人提供担保的同时 又反过来要求债务人 借款人 对自己 担保人 提供担保的行为 可称为担保之担保 即是为担保人提供的担保 其目的是确保第三人追偿权的实现 甲欠乙20万元 由丙作为保证人 甲又将自己的Mazda3小轿车一辆用来担保对丙的求偿权 32 反担保的成立须具备4个要件 1 第三人先向债权人提供了担保 才能有权要求债务人提供反担保 2 债务人或债务人之外的其他人向第三人提供担保 3 只有在第三人为债务人提供保证 抵押或质押担保时 才能要求债务人向其提供反担保 4 反担保应采用书面形式 依法需办理登记或移交占有的 应办理登记或转交占有手续 注意 保证方式的限制 33 二 担保合同的效力与担保责任 1 无效的担保合同 1 国家机关和以公益为目的的事业单位 社会团体违法提供担保的 担保合同无效 2 董事 高管人员违反公司章程的规定 未经股东大会或董事会的同意以公司财产为他人提供担保的 担保合同无效 3 以法律 法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的 担保合同无效 34 2 对上市公司担保的特别要求 第一 上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议 应由董事会审批的对外担保 必须经出席董事会的三分之二以上董事审议同意并做出决议 第二 应由股东大会审批的对外担保 必须经董事会审议通过后 方可提交股东大会审批 35 须经股东大会审批的对外担保 包括但不限于下列情形 1 上市公司及其控股子公司的对外担保总额 超过最近一期经审计净资产50 以后提供的任何担保 2 为资产负债率超过70 的担保对象提供的担保 3 单笔担保额超过最近一期经审计净资产10 的担保 4 对股东 实际控制人及其关联方提供的担保 36 股东大会在审议为股东 实际控制人及其关联方提供的担保议案时 该股东或受该实际控制人支配的股东 不得参与该项表决 该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过 37 3 无效担保合同的责任界定 1 主合同有效而担保合同无效 债权人无过错的 由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任 债权人 担保人有过错的 担保人承担民事责任的部分 不应超过债务人不能清偿债务部分的1 2 2 主合同无效而导致担保合同无效 担保人无过错的 担保人不承担民事责任 担保人有过错的 担保人承担民事责任的部分 不应超过债务人不能清偿债务部分的1 3 3 主合同解除后 担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任 38 二 保证 1 一般保证人不能行使先诉抗辩权的情形 1 债务人住所变更 致使债权人要求其履行债务发生重大困难的 2 人民法院受理债务人破产案件 中止执行程序的 3 保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的 2 共同保证 1 按份共同保证按份共同保证是 保证人与债权人 约定按份额对主债务承担保证义务 2 连带共同保证连带共同保证是各保证人约定均对全部主债务承担保证义务或 保证人与债权人 之间没有约定所承担的保证份额 39 3 保证人的资格 1 不具有完全代偿能力的法人 其他组织或者自然人 以保证人身份订立保证合同后 不能以自己没有代偿能力为由要求免除保证责任 2 除经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷担保者外 国家机关不得为保证人 3 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体不得为保证人 但从事经营活动的事业单位 社会团体可以为保证人 4 企业法人的分支机构不能做保证人 但有法人书面授权的 可以在授权范围内提供保证 5 职能部门不能做保证人4 保证与合同转让 变更 40 5 最高额保证的保证期间最高额保证合同对保证的期间没有约定或者约定不明的 分两种情况来处理 最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的 保证期间为清偿期届满之日起六个月 对于没有约定债务清偿期限的 保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证合同的书面通知到达之日起6个月 其中最高额合同的终止日是指在保证范围内债务发生的最后到期日 41 6 特殊情况下的保证责任 1 保证责任消灭后的保证责任的认定 2 保证人对债务人的注册资金提供保证 如果债务人的实际投资与注册资金不符 或者抽逃转移注册资金的 保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担 连带保证责任 3 第三人向债权人保证监督支付专款专用的 未尽监督义务造成资金流失的 应当对流失的资金承担补充保证责任 42 7 物的担保与保证并存时的担保责任 1 根据当事人的约定确定承担责任的顺序 2 没有约定或者约定不明确 债务人自己提供物的担保的 债权人应当先就该物的担保实现债权 第三人提供物的担保的 债权人可以就物的担保实现债权 也可以要求保证人承担保证责任 提供担保的第三人承担担保责任后 有权向债务人追偿 43 案例分析 甲企业向乙银行贷款100万元 甲企业 主债务人 以自己的机器设备设定抵押 物保 丙企业为保证人 次债务人 在本案中 同一债权既有保证又有抵押 但人保 物保有主次之分 当甲企业到期不能清偿债务时 1 如果当事人对担保责任的承担事先有明确约定的 按照约定执行 2 当事人没有约定的 先主后次 应当首先执行主债务人的抵押 如果抵押物的拍卖价款只有80万元 不足以清偿100万元的债务 则保证人仅对不足的20万元承担保证责任 44 案例分析 甲企业向乙银行贷款100万元 丙企业 次债务人 以自己的机器设备设定抵押 物保 丁企业为保证人 次债务人 在本案中 人保 物保均由 次债务人 提供 人保 物保的地位平等 当甲企业到期不能清偿债务时 1 如果当事人对担保责任的承担事先有明确约定的 按照约定执行 2 当事人没有约定的 在执行顺序上没有先后之分 债权人可以首先要求丁企业承担保证责任 也可以首先要求丙企业承担抵押担保责任 如果保证人丁企业应乙银行的要求承担了100万元的保证责任后 只能向主债务人甲企业追偿 不能向丙企业追偿 45 8 保证人不承担民事责任的情形 担保法 规定 1 主合同当事人双方串通 骗取保证人提供保证的 2 合同债权人采取欺诈 胁迫等手段 使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的 担保法解释 规定 1 主合同债务人采取欺诈 胁迫等手段 使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的 债权人知道或者应当知道欺诈 胁迫事实的 保证人不承担民事责任 46 三 抵押 P285 1 抵押物 1 共有财产1 按份共有人 以其共有财产中享有的份额设定抵押的 抵押有效 2 共同共有人 以其共有财产设定抵押 未经其他共有人的同意 抵押无效 但是 其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意 47 2 可以抵押的财产 1 建筑物和其他土地附着物当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的 土地使用权部分的抵押无效 耕地不能抵押 2 建设用地使用权 房与地同时抵押 以城市房地产设定抵押的 土地上新增的房屋不属于抵押物 3 以招标 拍卖 公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权 4 生产设备 原材料 半成品 产品 5 正在建造的建筑物 船舶 航空器以依法获准尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的 当事人只要办理抵押物登记的 抵押有效 6 交通运输工具 48 3 不得抵押的财产 1 土地所有权 2 耕地 宅基地 自留地 自留山等集体所有的土地使用权 但法律规定可以抵押的除外 3 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体的教育设施 医疗卫生设施和其他社会公益设施 4 所有权 使用权不明或者有争议的财产 5 依法被查封 扣押 监管的财产 6 法律 行政法规规定不得抵押的其他财产 49 4 抵押登记 1 必须登记的 登记是抵押权的生效条件四类不动产 建筑物和其他土地附着物 建设用地使用权 以招标 拍卖 公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权 正在建造的建筑物 50 2 可以不登记 但登记了可以对抗第三人债务人或者第三人有权处分的原材料 半成品 产品可以抵押 参照物权法第188条的规定 上述存货抵押还应前往工商行政管理部门办理抵押登记 未经登记 不得对抗善意第三人 51 5 抵押权的效力 1 抵押人的权利 1 抵押物的占有权债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形 致使抵押财产被人民法院依法扣押的 自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息 在实际操作中 如抵押权人需要收取孳息 如抵押房产的租金 时 应按照物权法的规定及时通知清偿法定孳息的义务人 如抵押房产的承租人 不得继续将法定孳息 如租金 支付给抵押人 52 例题分析 甲 乙企业签订100万元的买卖合同 甲企业以10000棵苹果树设定抵押 债务人甲企业到期不能支付货款 苹果树于2006年9月1日被人民法院依法扣押 自扣押之日起 债权人乙企业有权收取苹果树上的青苹果 天然孳息 53 2 转让抵押物的权力 受到一定的限制 1 根据 物权法 的规定 抵押期间 抵押人经抵押权人 同意 转让抵押财产的 应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存 转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有 不足部分由债务人清偿 抵押期间 抵押人未经抵押权人同意 不得转让抵押财产 但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外 2 如果抵押物未经登记的 则抵押权不能对抗善意第三人 因此给抵押权人造成损失的 由抵押人承担赔偿责任 3 抵押物依法被继承或者赠与的 抵押权不受影响 54 3 对抵押物设定多项抵押的权利 4 对抵押物的收益权 抵押与租赁 先出租后抵押的 租赁合同优先先抵押后出租的 抵押权优先 55 6 同一财产向两个以上债权人设定抵押时的清偿顺序 1 抵押权已登记的 按照登记的先后顺序清偿 顺序相同的 按照债权比例清偿 如果当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的 视为顺序相同 因登记部门的原因导致抵押物进行了连续登记的 以第一次登记的时间为准确定抵押顺序 56 2 抵押权已登记的先于未登记的受偿 3 抵押权未登记的 按照债权比例清偿 4 顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时 该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权 5 顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的 抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿 57 7 与其他物权并存时的清偿顺序 1 抵押权与质权并存同一财产法定登记的抵押权与质权并存时 抵押权人优先于质权人受偿 2 抵押权与留置权并存同一财产抵押权与留置权并存时 留置权人优先于抵押权人受偿 3 抵押权与其他权利并存如果同一财产有抵押权与 合同法 第286条规定的优先受偿权并存时 合同法 第286条规定的优先受偿权优先于抵押权 58 合同法 第286条 发包人未按照约定支付工程价款的 承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款 发包人逾期不支付的 承包人可以与发包人协议将工程折价 也可以申请人民法院将该工程依法拍卖 建筑工程的价款享有优先受偿权 该考点见第9章的 建设工程合同 承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权 59 例题 甲向乙借款5万元 并以一台机器作抵押 办理了抵押登记 随后 甲又将该机器质押给丙 丙在占有该机器期间 将其交给丁修理 因拖欠修理费而被丁留置 根据 物权法 的规定 下列表述中 正确的是 A 乙优先于丙受偿 B 丙优先于丁受偿C 丁优先于乙受偿 D 丙优先于乙受偿 60 8 同一债权有多个抵押权 1 同一债权有多个抵押权的 抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的 抵押权人可以就其中任何一个或者各个财产行使抵押权 抵押人承担担保责任后 可以向债务人追偿 也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额 2 债权人放弃 主债务人 提供的抵押担保的 其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任 61 9 最高额抵押的要求 1 最高额抵押权设立前已经存在的债权 经当事人同意 可以转入最高额抵押担保的债权范围 2 最高额抵押担保的债权确定前 部分债权转让的 最高额抵押权不得转让 但另有约定除外 3 抵押权人实现最高额抵押权时 如果实际发生的债权余额大于最高限额的 以最高额为限 超过部分不具有优先受偿权 如果实际发生的债权余额小于最高限额的 以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿 62 四 质押1 质物转移占有朱注意的问题 1 出质人代替质权人占有质物质押合同不生效 2 质权成立后 质物返还出质人 不得对抗第三人 3 因不可归责质权人事由而丧失对质物的占有 质权人可向不当占有人行使权力 4 出质人以间接占有的财产出质的 书面通知送达占有人时视为移交 此后 占有人仍接受出质人的指示处分质物的 视为无效 5 质押合同中约定的出质财产与实际移交的财产不一致的 以 实际交付占有的财产 为准 63 方某向孙某借款1万元 孙某要求其提供担保 方某说 我有一台笔记本电脑被刘某租去用了 就以它作质押吧 但租金不作质押 孙同意 根据合同法律制度的规定 下列各项中 表述正确的是 A 孙某实际占有电脑时质押合同才生效B 如刘某书面同意 则质押合同生效C 如刘某收到关于质押的书面通