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文档简介
1 辩护制度与特别程序 2 辩护制度 一 修订的主要内容修订后的刑事诉法第四章辩护与代理共计16条 其中增加6条 修改6条 对刑事辩护制度进行了较大范围的修改 3 一 辩护制度前移至侦查阶段1 根据修订后刑事诉讼法第33条的规定 犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起 有权委托辩护人 改变了现行进入审查起诉阶段才有权委托辩护人的规定 2 侦查阶段只有律师才能被委托为辩护人 4 二 侦查阶段犯罪嫌疑人在获得辩护方面的诉讼权利1 犯罪嫌疑人委托辩护人不受涉及国家秘密案件的限制 2 犯罪嫌疑人在押的 其近亲属 监护人可以代为委托辩护人 近亲属 父 母 子 女 同胞兄弟姐妹 5 3 获得法律援助的权利 4种情况下 应当获得法律援助 1 经济困难或其他原因没有委托辩护人的 2 犯罪嫌疑人为盲 聋 哑人 没有委托辩护人的 3 犯罪嫌疑人为尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人 没有委托辩护人的 4 犯罪嫌疑人可能被判处无期徒刑 死刑 没有委托辩护人的 6 三 辩护律师的执业权利与义务1 会见 通信权 1 基本内容 凭三证会见 根据修订后的刑事诉讼法第37条第二款的规定 律师会见凭律师执业证书 律师事务所证明和委托书或者法律援助公函 看守所应当及时安排会见 至迟不得超过48小时 7 2 例外情况 危害国家安全犯罪案件 恐怖活动犯罪案件 特别重大贿赂犯罪案件 在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人的 应当经侦查机关许可 3 会见不被监听 改变现行刑事诉讼法规定的 侦查机关可以派员在场的规定 以及涉及国家秘密的案件会见需经许可的规定 8 4 实践中应注意的问题 危害国家安全犯罪 恐怖活动犯罪的理解危害国家安全犯罪 刑法分则第一章12个罪名恐怖活动 根据 全国人大常委会关于加强反恐怖工作有关问题的决定 2011年10月29日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过 指以制造社会恐慌 危害公共安全 或者胁迫国家机关 国际组织为目的 采取暴力 破坏 恐吓等手段 造成或者意图造成人员伤亡 重大财产损失 公共设施损坏 社会秩序混乱等严重社会危害的行为 以及煽动 资助或者以其他方式协助实施上述活动的行为 9 操作中有一定的难度 侦查机关如何在事先通知看守所 因为案件范围较大 以犯罪的目的为判断是否涉嫌危害国家安全犯罪和恐怖活动犯罪的依据 有的案件不是一开始就能知道犯罪意图 如何把握 会不会出现任意扩大许可范围 引发律师的意见 或者出现开始没有发现涉嫌危害国家安全或者涉嫌恐怖活动犯罪 律师凭证会见 而引发一些不良后果 10 2 申请回避权根据修订后的刑事诉讼法第31条第二款 辩护人可以依照回避一章的规定要求回避 申请复议 这是新增加的内容 辩护人是犯罪嫌疑人 被告人的诉讼权利和其他合法益的维护者 为保障犯罪嫌疑人的合法权益 新修订的刑事诉讼法赋予辩护人要求回避 申请复议的权利 11 3 了解案件情况 提出意见权根据新修订刑事诉讼法第36条和第37条第四款以及第159条的规定 1 辩护律师既可以向犯罪嫌疑人了解案件情况 2 向侦查机关了解案件情况 以及犯罪嫌疑人涉嫌的罪名 并可以提出意见 3 在案件侦查终结前 辩护律师提出要求的 侦查机关应当听取辩护律师的意见 并记录在案 辩护律师提出书面意见的 应当附卷 12 4 为犯罪嫌疑人提供法律帮助 申请变更强制措施这一执业权利 主要改变在2个方面 1 申请变更强制措施 现行刑事诉讼法规定 犯罪嫌疑人被逮捕的 聘请的律师可以为其申请取保候审 而新修订的刑事诉讼法则将律师的这一执业权利扩大到所有的强制措施 2 由法律咨询修改为提供法律帮助 内容要宽泛得多 13 5 调查取证权修订后的刑事诉讼法第39条 40条和第41条 赋予辩护律师调查取证权 也即在刑事诉讼中 取证主体将不再只是侦查机关 还包括辩护律师 辩护律师的调查取证权主要包括以下方面 1 对一般证人或者其他有关单位和个人 辩护律师经他们同意 可以向他们收集与本案有关的材料 也可以申请人民检察院 人民法院收集 调取证据 或者申请人民法院通知证人出庭作证 14 2 对于被害人或者其近亲属 被害人提供的证人 辩护律师不仅要经他们同意 还要经人民检察院或者人民法院许可 才能向他们收集证据 3 申请人民检察院 人民法院调取证据 对于侦查 审查起诉期间收集的证明犯罪嫌疑人无罪或罪轻的证据 公安机关 人民检察院未提交的 有权申请人民检察院 法院调取 15 4 辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场 未达到刑事责任年龄 属于依法不负刑事责任的精神病人的证据 应当及时告知公安机关 人民检察院 5 进入审查起诉阶段 辩护律师有权向犯罪嫌疑人核实相关证据 16 6 阅卷权 1 第38条的规定 辩护律师自人民检察院审查起诉之日起 可以查阅 摘抄 复制本案的案卷材料 其他辩护人需要经人民法院 人民检察院许可 修订后的刑事诉讼法扩大了辩护律师的阅卷范围 由现现行的诉讼文书和技术性鉴定材料 扩大为所有案卷材料 这是律师法规定的 也是检察机关与律师争论的焦点 2 自案件移送审查起诉之日起 辩护律师可以向犯罪嫌疑人 被告人核实有关证据 17 7 申请排除非法证据权修订后的刑事诉讼法第56条第二款规定 当事人及其辩护人 诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除 申请排除以非法方法收集的证据的 应当提供相关线索或者材料 这是法律明确规定在审判阶段申请排除非法证据的权利 其实在侦查和审查起诉阶段 辩护律师同样有申请排除非法证据的权利 体现在 1 提供法律帮助和提出意见权 2 修订后的刑事诉讼法第54条第二款规定 在侦查 审查起诉 审判时发现有应当排除的证据的 应当依法予以排除 不得作为起诉意见 起诉决定和判决的依据 18 8 保密权 第46条 1 辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息 有权予以保密 律师的职责决定了辩护律师的保密权 2 对于准备或者正在准备实施危害国家安全 公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的 应当及时告知司法机关 19 9 申诉控告权根据修订后刑事诉讼法的规定 辩护人的申诉控告权可分为3种情况 1 代理申诉控告 36条 辩护律师根据犯罪嫌疑人 被告人的申诉控告的意思表示 向侦查机关 人民检察院就侵害委托人合法权益的事项予以申诉控告 20 2 自行行使申诉控告权 115条 A 采取强制措施法定期限届满 不予以释放解除或者变更的 B 应当退还取保候审保证金不退还的 C 对与案件无关的财物采取查封 扣押 冻结措施的 D 应当解除查封 扣押 冻结不解除的 E 贪污 挪用 私分 调换 违反规定使用查封 扣押 冻结的财物的 21 3 为维护自身的执业权利而行使申诉控告权 47条 辩护人 诉讼代理人认为公安机关 人民检察院 人民法院及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的 有权向同级或者上一级人民检察院申诉或控告 22 10 告知通知义务 1 接受委托后的告知 辩护人接受犯罪嫌疑人 被告人委托后应当及时告知办案机关 2 无罪证据的告知 辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场 未达到刑事责任年龄 属于依法不负刑事责任的精神病人的证据 应当及时告知公安机关 人民检察院 23 11 辩护人法律责任关于辩护人法律责任 修订后的刑事诉讼法第42条作了明确规定 与现行刑事诉讼法相比修改了3处 一是将 辩护律师和其他辩护人 修改为 辩护人和其他任何人 扩大了主体范围 不再局限于辩护人 二是明确了辩护人涉嫌犯罪的管辖 三是不构成犯罪的辩护律师的处理 24 1 禁止性条款的理解 修订后的刑事诉讼法第42条第一款规定 辩护人或者其他任何人 不得帮助犯罪嫌疑人 被告人隐匿 毁灭 伪造证据或者串供 不得威胁 引诱证人作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为 关于隐匿的理解 主观的能动的积极行为 以维护辩护律师的保密权 25 2 辩护人涉嫌犯罪的管辖新增加的内容 由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理 3 不构成犯罪的辩护律师的处理不构成犯罪的律师 办案单位应当及时通知该律师所在的律师事务所或者所属的律师协会 26 四 侦查机关在保障犯罪嫌疑人获得辩护权及维护辩护律师执业权利方面应遵守的规定1 告知根据修订后的刑事诉讼法第33条第二款的规定 侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候 应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人 2 不得监听3 及时安排会见 对3类案件 会见应经侦查机关许可 4 侦查终结前 听取辩护律师意见 27 二 对公安机关刑事执法的影响 一 律师职业权利的突显 需要公安机关的适应修订后的刑事诉讼法较好地吸收了律师法的内容 进一步强化了辩护律师的会见权 调查取证权 提出意见权 申诉控告权等权利 与公安机关习惯性的思维和做法有较大的差距 如不及时安排会见 以涉秘为由不安排会见及会见时派员在场等等 需要公安机关及其工作人员主动适应 28 二 辩护律师介入侦查阶段 有助于侦查人员对无罪证据的关注 有助于全案证据的综合审查 避免出现错案 维护犯罪嫌疑人的合法权益 从而提高执法公信力 29 特别程序 修订后的刑事诉讼法第五编用24个条文规定了4个特别程序 分别是未成年人犯罪案件诉讼程序 11条 当事人和解的公诉案件诉讼程序 3条 犯罪嫌疑人 被告人逃匿 死亡案件违法所得的没收程序 4条 依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序 6条 30 未成年人犯罪案件诉讼程序 方针 教育 感化 挽救原则 教育为主 惩罚为辅 31 一 获得辩护的权利二 严格限制适用逮捕措施1 对于未成年人犯罪嫌疑人 检察院审查批准逮捕和人民法院决定逮捕 应当讯问未成年犯罪嫌疑人 被告人 听取辩护律师的意见 2 对于成年犯罪嫌疑人 在审查批准逮捕环节 讯问犯罪嫌疑人 听取辩护律师意见是例外规定 而对于未成年犯罪嫌疑人 则必须讯问和听取意见 严格限制适用逮捕措施 32 三 法定代理人到场1 应当通知的对象 讯问和审判的时候 应当通知未成年犯罪嫌疑人法定代理人到场 2 可以通知的对象 其他成年亲属 所在学校 单位 居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场 并记录在案 3 法定代理人 其他到场人员的权利 提出意见权 阅知讯问笔录 法庭笔录权 法定代理人补充陈述权 33 四 附条件不起诉制度 一 可以附条件不起诉的条件 1 未成年人涉嫌刑法分则第四章 第五章 第六章规定的犯罪 2 可能判处1年有期徒刑以下刑罚 符合起诉条件 3 有悔罪表现 34 二 附条件不起诉对象的监督考察1 监督考察部门 人民检察院2 监督考察期限 六个月以上一年以下 从人民检察院做出附条件不起诉的决定之日起算3 被附条件不起诉人应当遵守的规定 35 1 遵守法律法规 服从监督 2 按照考察机关的规定报告自己的活动情况 3 离开所居住的市 县或者迁居 应当报经考察机关批准 4 按照考察机关的要求接受矫治和教育 36 三 撤销附条件不起诉 提起公诉的条件 1 实施新的犯罪或者发现决定附条件不起诉以前还有其他犯罪需要追诉 2 违反治安管理规定或者考察机关有关附条件不起诉的监督管理规定 情节严重 37 四 公安机关在未成年犯罪嫌疑人附条件不起诉案件的职能定位 打击与保护1 依法保障未成年犯罪嫌疑人的合法权益 获得辩护的权利 讯问时通知法定代理人到场或通知其他人员到场 在羁押中实行分别关押 分别管理 分别教育等 2 在检察机关做出附条件不起诉决定前 有权提出意见 检察机关做出附条件不起诉决定后 有权依法要求复议 提请复核 38 五 犯罪记录封存制度 一 应当封存犯罪记录的范围犯罪时不满18周岁 被判处5年有期徒刑以下刑罚刑法第100条 依法受过刑事处罚的人 在入伍 就业的时候 应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚 不得隐瞒 犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的人 免除前款规定的报告义务 39 二 封存的具体规定1 封存后 不得向任何单位和个人提供2 可以提供的特殊情况 司法机关办案需要 有关单位根据国家规定进行查询3 依法进行查询的单位 应当对被封存的犯罪记录情况予以保密 40 六 公安机关 人民检察院 人民法院可以对未成年犯罪嫌疑人 被告人的成长经历 犯罪原因 监护情况等进行社会调查 七 审判的时候被告人不满十八周岁的案件 不公开审理 经被告人及其法定代理人同意 未成年被告人所在学校和未成年人保护组织可以派代表到场 41 当事人和解的公诉案件诉讼程序 一 当事人可以和解的公诉案件范围 一 民间纠纷引起 涉嫌刑法分则第四章 第五章规定的犯罪案件 可能判处三年有期徒刑以下刑罚1 民间纠纷的理解 公民之间由人身 财产权利及其他日常关系引发的纠纷 在刑法分则第四 五章中 许多违反行政法规引发的刑事案件 不能归并为民间纠纷 何谓民间纠纷引发的刑事案件 需要一个规范性规定予以明确 42 2 三年有期徒刑以下刑罚 根据刑法分则第四章和第五章的规定 可能判处三年有期徒刑以下刑罚的罪名有近40个 另外还有诸多规定为5年以下 7年以下的罪名 侦查机关在侦查阶段如何把握 是根据案情的具体情况 还是根据法律的规定 个人认为在量刑标准无明确具体规定的前提下 侦查机关应根据刑法规定的法定刑来处理 43 二 除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件根据刑法分则的规定 除渎职以外的过失犯罪 大概有30个罪名 大部分集中在危害公共安全一章中 因此 个人认为从理论上依照修订后的刑事诉讼法的规定 符合条件的均可和解 但实践中 有许多过失犯罪的案件是无法达到和解的条件的 44 三 犯罪嫌疑人 被告人获得被害人谅解 被害人自愿和解 双方当事人可以和解 取得被害人谅解的途径 赔礼道歉 赔偿损失 真诚悔罪 四 不得和解的情形 犯罪嫌疑人 被告人在5年以内曾经故意犯罪的 45 二 达成和解的公诉案件的处理 一 公 检 法应当听取双方当事人和其他有关人员的意见 审查和解的自愿性 合法性 主持制作和解协议 二 双方和解成功的 公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议 人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议 犯罪情节轻微 不需要判处刑罚的 可以作出不起诉的决定 人民法院可以依法对被告人从宽处罚 46 三 对公安机关的影响一方面 公安机关对于可以和解的公诉案件不能在侦查取证方面有所懈怠 不能因为双方可以和解 就放松了调查取证工作 以免造成因为调查取证不扎实而引发新的信访 另一方面 我们现行的对达成和解的轻伤害案件可以撤销案件的规定将被废止 对达到和解的轻伤害案件 公安机关无权再做撤销案件处理 一律向检察机关移送起诉 并提出从宽处理的建议 从宽处理可以是从轻 减轻甚至建议免除处罚 不予追究刑事责任 47 犯罪嫌疑人 被告人逃匿 死亡案件违法所得的没收程序 一 设定此特别程序的立法目的严厉打击惩治腐败犯罪 恐怖活动犯罪的需要现行刑法与刑事诉讼法及修订后的刑事诉讼法仅规定了犯罪嫌疑人 被告人到案的情况下涉案财物的处理 但未规定犯罪嫌疑人 被告人未到案甚至死亡情况下如何处理涉案财物 48 1 刑法第64条规定 犯罪分子违法所得的一切财物 应当予以追缴或者责令退赔 违禁品和供犯罪所用的本人财物 应当予以没收 没收的财物和罚金一律上缴国库 不得挪用和自行处理 2 修订后的刑事诉讼法第234条第一款规定 对于查封 扣押 冻结的犯罪嫌疑人 被告人的财物孳息 应当妥善保管 以供核查 并制作清单 随案移送 第三款规定人民法院作出的判决 应当对查封 扣押 冻结的财物及其孳息作出处理 49 二 适用没收违法所得特别程序的条件1 贪污贿赂犯罪 恐怖活动犯罪等重大犯罪案件 2 犯罪嫌疑人 被告人逃匿 在通缉一年后不能到案 或者犯罪嫌疑人 被告人死亡 3 依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的 50 三 适用没收违法所得的程序规定 一 公安机关认为适用没收违法所得程序的 向人民检察院写出没收违法所得意见书 人民检察院在审查起诉中认为需要适用没收特别程序的 可以向法院提出没收违法所得的申请 二 提供相关证据材料 列明财产的种类 数量 所在地及查封 扣押 冻结的情况 51 三 犯罪地或犯罪嫌疑人 被告人居住地中级人民法院收到申请后 应当发出公告 期间为6个月 期满后 组成合议庭进行审理 四 犯罪嫌疑人 被告人的近亲属和其他利害关系人有权申请参加诉讼 也可以委托诉讼代理人参加诉讼 利害关系人参加诉讼的 人民法院应当开庭审理 52 五 审理结果 1 依法返还 2 裁定没收 3 裁定驳回申请 解除查 扣 冻 4 犯罪嫌疑人 被告人在审理过程中被抓获或自动投案的 终止审理 适用一般诉讼程序 六 对不服裁定的处理犯罪嫌疑人 被告人的近亲属和其他利害关系人以提出上诉 人民检察院可以提出抗诉 53 依法不负刑事责任的精神病人的强
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