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投资银行学 1 授课内容 投资银行概述投资银行的背景分析 1 企业改革 2 所有制改革 3 股份制改革 4 股权激励兼并 重组与公司控制 1 企业发展战略 2 公司并购的理论与实践 2 教材 陈共 周升业 吴晓求 公司购并原理与案例 中国人民大学出版社 1998年 参考书 弗雷德 威斯通 S 郑光 苏姗 E 侯格 兼并 重组与企业控制 经济科学出版社 1998年 约瑟夫 克拉林格 兼并与收购 中国人民大学出版社 2000年 中华人民共和国公司法 中华人民共和国证券法 3 第一讲投资银行概述 4 一 什么是投资银行 1 名称投资银行 证券公司 商人银行 其他 2 国外定义Investmentbankingiswhatinvestmentbanksdo 投资银行公司做什么 投资银行就是什么 投资银行能做什么受下列条件的影响 法律 分业经营还是混业经营 经济 5 1 投资银行简史1929 1933年 大萧条 之前 混业经营大萧条之后 分业经营标志 1933年 格拉斯 斯蒂格尔法 例 摩根公司 商业银行 J P 摩根 投资银行 摩根 斯坦利 6 2 当代投资银行的主要业务A 证券承销 含证券设计 B 证券经纪与做市C 并购业务D 资产证券化E 风险投资F 公司理财顾问G 项目融资H 金融工程 衍生工具 7 例1 1998年全球五大并购顾问 8 例2 美国投资银行活动一览 9 3 在罗伯特 库恩的 投资银行学 里 总结了国外对投资银行四种比较流行的定义 A 投资银行包括华尔街大公司的全部业务 从国际承销业务到零售交易业务 以及其它许多金融服务业务 例如 不动产抵押贷款和保险 B 投资银行学包括所有资本市场的活动 从证券承销 公司财务到公司并购 基金管理与风险投资 不包括保险产品 不动产抵押贷款等业务 10 C 投资银行的业务只限于某些资本市场的活动 主要是证券承销和企业并购 而基金管理 风险投资等不包括在内 D 投资银行的业务包括证券承销 在一级市场上筹措资金和在二级市场上进行证券交易 经纪人 交易商功能 11 3 与商业银行的比较投资银行 为投资服务的银行 资金 自有资本 借入资本 自己拥有的资金 通过发行股票筹措的资金 从银行借入的资金 通过发行债券筹措的资金 12 投资银行与商业银行的比较 13 4 国内定义 教材p348 投资银行是在证券发行人和投资公众之间提供中介服务的非银行金融机构 14 二 现代投资银行的特点 1 业务的多样化2 单个投资银行有向专业化方向发展的趋势例如 高盛 摩根 斯坦利业务主要集中在承销 公司重组 收购兼并 私有化和研究 所罗门兄弟在债券业务及在固定收益证券的承销和交易方面最为擅长 3 投资银行的集中化4 投资银行业务的国际化 15 三 案例分析 高盛公司 16 1 引言 一个是非洲国家 每年税收22亿美元 有2500万人去分 一个是投资银行 每年赚进26亿美元 其中绝大部分只分给167个人 高盛公司从创业实施合伙制到1999年上市 业务从最初的投资银行 扩展到交易商及自营商 高盛公司现为美国的四大券商之一 并与美林及摩根 斯坦利并列三大投资银行 当前市值约400亿美元 17 高盛公司的成功在商界是有目共睹的 但是高盛是如何通过管理及财务的运营来实现这一成就的 却象迷一样 这也是合伙企业的特权 合伙企业合伙人契约是保密的 高盛经营管理经验对众多的中介服务及高科技公司设计自己的管理架构 提升公司的管理水平有十分重要的借鉴意义 18 2 合伙人制度 1 高盛上市前实行的是合伙制 其合伙制架构如右图所示 高级合伙人 一般合伙人 初级合伙人 副总裁 员工 资深合伙人 正式合伙人 非正式合伙人 19 2 员工进入高盛公司后 工作业绩优良 一般4年可升为副总裁 副总裁工作2年左右有机会成为初级合伙人 其比例各年份不变 例如1990年4000名副总裁争取32个合伙人席位 初级合伙人有4 6年的 试用期 在此期间内初级合伙人业绩不佳则削减其个人的合伙比例 分配利益 或是令其走人 3 初级合伙人升为一般合伙人 就成为公司的正式合伙人 一般合伙人与高级合伙人 资深合伙人的主要区别在其年资 管理层次及合伙比例 资深合伙人通常只有1 2人 他们是高盛公司的最高领导 20 4 合伙制为高盛公司的发展奠定了坚实的基础 但是随着世界经济发展也日益暴露出它的缺陷 主要表现为 A 合伙企业的无限责任 经营风险与商业道德风险 B 法律日益严格 C 合伙人退休与退伙 D 上述因素大大影响了经营的稳定性 同时资金来源的有限性 不能从外部大量融资 也大大限制了企业把握其商业机会 E 另外 能成为合伙人的毕竟是少数 而公司的发展有赖于全体高级专业人员的努力 21 5 1996年高盛公司进行重大改革 取消合伙人设置 所有合伙人和非合伙人的副总裁一律改称 常务董事 A 非合伙人常务董事享有合伙人一样的福利 如薪水 办公条件等 可以参加合伙人会议 但是没有公司股份 没有投票权 B 非合伙人可以分干股 视公司整体业绩而定 22 C 非合伙人对内享有合伙人的待遇 对外与合伙人一样同称为常务董事 心理上得到很大满足 同时在业务开拓上亦有很大便利 D 合伙人称为有限责任的合伙人 以个人投入公司的资产为限对公司承担有限责任 因绝大多数合伙人把90 的个人资产投入公司 这实际上只是起了一个心理上的安慰 23 3 经营资本 高盛公司未上市前其经营资本主要来源于三个方面 合伙人的累积投入 非合伙人的投入 主要指已退休的合伙人 外部机构的投资 1986年合伙人投入占全部资本80 非合伙人 已退休合伙人 投入占全部资本的20 1996年以后又逐步引入三种财务上的合伙人 包括日本住友 基金公司和保险公司 只有固定的比例但没有投票权 同时 为提高资本的稳定性 建立 修改一系列制度 如延长退休后的还款期限等 1994年合伙人的资本下降到总资本的1 3 24 4 公司的业务范围 高盛公司下分为四个事业部 证券 股票交易 投资银行固定收益 债券市场 期货这四个事业部下又有几十家分公司 高盛公司的成功在于其业务的不断创新 它的一位领导人称 不是人人都能率先想出新点子 可是看到别人的好点子 不赶紧跟进 就说不过去了 25 5 组织管理 高盛组织管理可分为两个系统 一是组织决策系统 另一个是日常业务管理系统 组织决策系统 合伙人大会 管理委员会 各业务单元 26 虽然理论上讲合伙人的法律地位是平等的 但是当合伙企业的规模扩大到一定程度时其内部管理与有限责任公司很类似 起关键作用的是管理委员会 类似董事会 它有人 财 物的决策权 管理委员会由十几人组成 高级合伙人 他们分别又是若干二级部门的负责人 在高盛的发展过程中又在管理委员会基础上成立执行委员会 其主要是为决策的有效及排除部门利益而设立的 除此以外 为了协调各部门的利益关系又成立运营委员会等 27 6 日常业务管理系统 高盛公司适应业务特点 其日常管理高度扁平化 合伙人的双重职能 A 直接与客户交流 为客户服务 B 开拓新业务 培养人才 组织为客户服务 高盛没有一般公司的全职职业经理 所谓管理者 28 7 分配 合伙人收入分为两大部分薪酬合伙人比例 份额 公司利润总额合伙人的分配比例由管理委员会决定 每两年一次 90年前合伙人分配比例取决于年资而不是业绩 90年后 由管理委员会判断每个合伙人业绩 分为三等 好的分配比例上调 差的分配比例下降 29 任何合伙人 无论其合伙收入多少都必须将其大部分收入投在公司 退休时才能带走 合伙人退休时 可先取走一半个人资金 其余分五年返回 对于部分专业经理 如并购经理 实行利润分管计划 因为这部分专业特点突出 流动性强 其个人对加入合伙人并无兴趣 对于财务上的合伙人实行固定比例的利润分配或付利息 30 8 企业文化 高盛公司在1999年上市前近130年历史中一直是合伙企业 对于人合公司 特别是当合伙人的规模不断扩大时 合伙人共同的价值观就是企业生存的根本 高盛的企业文化是高盛公司生存发展的灵魂 高盛公司超扁平的组织管理模式和高盛的运营也依赖于企业文化 31 高盛的信条客户利益永远放在第一 有客户的利益才有公司的利润 员工 资本和商誉是公司的资产 最后一项如果失去 最难恢复 我们做每一件事都强调团队合作 把个人利益看得比公司和客户利益更重要的人 我们容不下他 利润是我们成功之本 利润使我们资金充裕 并能吸收和留住最好的员工 慷慨地与所有曾出力的人分享我们的利润 这是公司政策 获利能力关系到我们的未来 32 例 在四十年代末 高盛的资深合伙人温柏戈为福特二世服务 在两年时间内 他个人秘密地连续设计出五十种改组福特公司的方案 而且是从未签过任何正式合约 从未收过任何顾问费 当方案最终实施时 他成为福特董事会两名仅有的外来董事之一 此后 福特未找过别的投资银行 高盛也把福特作为最重要的客户 温柏戈对客户毫无保留地奉献 客户至上的心态感染给全公司 为将来的高获利奠定基础 他一个人所建立的信誉 让高盛在几十年后仍然受惠 成功的企业家应充满使命感 他将企业的无形资产视为一种责任 而为客户创造价值是企业生存发展的核心 33 四 我国投资银行的现状 1 历史2 证券经营机构的组成 1 券商 即证券公司 2 信托投资公司 3 指定业务许可机构 34 35 2000年度券商股票与基金交易金额排序 交易金额单位 人民币百万元 36 3 我国券商的业务现状 1 规模与实力明显偏小 2 很少涉足境外业务 3 在承销业务领域 券商的行业集中度较高 4 在经纪业务的发展上 各家券商在竞争与服务方面都缺少特点 5 在经营活动中 品种与结构单一 雷同 竞争手段缺乏特色 缺乏创新 37 例 1999年 我国券商的经纪佣金收入占全部收入的48 76 中小券商的经纪佣金收入一般占80 在五大券商 国泰君安 申银万国 南方 广发 中信 营业收入中 佣金收入占41 64 交易收入占32 18 承销收入为4 06 同样是在1999年 美国投资银行界的佣金收入占全部收入的比重为15 98 交易收入 主要是债券的自营和做市商收入 占19 86 承销收入占8 74 38 4 中国券商的融资问题目前 我国券商的融资渠道主要有 银行同业拆借与国债回购 股票质押贷款等 在美国 投资银行的资产负债率都很高 最大的几家投资银行的资产负债率都在95 左右 我国证券公司的资产负债率1999年为87 81 但剔除不能挪用的客户保证金后 只有65 33 我国券商也应该建立多样的融资渠道 39 第二讲投资银行环境分析 40 一 投资银行的环境 社会 政治 经济 法律 文化 市场 行业 企业和个人工商活动 41 二 所有制改革 当前投资银行发展的大背景1 我国改革的两个阶段 1 1978年 1992年 确定市场经济目标 2 1992年 所有制改革2 所有制改革为什么困难 1 大是大非 主义 2 利益大调整 问题 42 3 市场经济与所有制的关系 公有制 计划经济 市场经济 私有制 传统计划经济 社会主义市场经济 资本主义市场经济 不相容 43 4 对公有制的再认识 1 公有制是手段不是目的 社会主义生产的目的 满足人们日益增长的物质文化生活的需要 生产力与生产关系 2 实现形式是多种多样的 而且这些实现形式之间是平等的 第三次思想解放运动 3 公有制占主导地位主要是一个质的概念 控制力 4 公有制只有在市场经济中才能发展和壮大 44 5 我党对非公有制经济的认识 1 对立论 2 补充论 3 共同发展论 A 十四大 1992年 B 十五大 1997年 修改宪法 1998年 非公有制经济是社会主义市场经济的重要组成部分 C 三个代表 2000年 2001年 2002年 45 三 国有企业改革 1 国有企业改革的成败关系到社会主义市场经济体制能否建立 2 国有企业的效率分析 46 国有经济 1 国有经济与民营经济在我国的第一次较量 井田制 47 2 一个分析国有企业效率的框架 为自己 为他人 自己的 他人的 预算硬约束 生活消费 预算硬约束 送礼 预算软约束 在职消费 预算软约束 回扣 弗里德曼的四种花钱组合 资料来源 弗里德曼 自由选择 48 3 社会发展的两种思路 A 国强民富B 民富国强 49 国有企业 农业 私营企业 乡镇企业 3 资源在所与制之间的流动 50 4 国内一直存在的主张 1 邯钢经验 加强管理 2 减轻负担 债务 人员 办社会 3 转换经营机制 建立现代企业制度5 政策取向 整体搞活国有企业 1 抓大放小 2 有所为 有所不为 3 战略性重组与战略性退出 4 国有股减持 51 1 业主制 2 合伙制 3 股份制 B有限责任公司 C股份有限公司 A无限责任公司 D两合公司 现代公司制或现代企业制度 6 国有企业改革的目标模式 建立现代企业制度企业制度的类型 52 四 股份制 1 股份制企业是一个法人组织 1 法人 公司法人 事业法人 机关法人 2 公司法人的特征 法人设立 重大变更及终止必须按照法律程序进行 未依法进行有关登记手续的 法人的设立 变更 终止等无效 民事行为主体 有自己独立的名称和人格 能以该组织的名义起诉 应诉 有自己的组织机构 活动规则和法定代表人 有己独立支配的财产 实行有限责任制度 一是法人以其全部财产为限对法人行为所产生的债务承担财产责任 二是法人投资人以其设立法人时出资额为限对法人承担责任 53 3 企业登记制度企业法人开业注册登记 企业法人变更登记 注销企业法人登记 4 企业法人年检制度企业法人年检 是指工商行政管理机关依法按年度对企业法人进行检验 确认企业法人继续经营资格的法定制度 年检的主要内容是 企业法人登记事项执行和变动情况 投资情况 资产负债情况和投资者出资情况 54 5 公司解散制度 公司解散 是指已经依法成立的公司 依法终止其法人资格 退出市场 但是 公司宣告解散并不意味着其法人资格立即终止 一般情况下 企业因合并 分立而解散的除外 公司解散必须经过清算程序最后处理其财产 在清算过程中 在与清算有关的范围内公司法人资格继续存在 直至清算完结 向公司登记机关申请注销企业登记后 其法人资格才最后消灭 55 公司解散的类型 自愿解散 指企业根据章程的规定或投资人的意愿而自行解散 强制解散 指企业因严重违反国家法律 行政法规或危害社会公共利益而被有关行政管理机关依法撤销 破产解散 指债权人或债务人自己向法院提出破产申请 由法院宣告其破产并按照破产程序进行破产清算 终止债务人企业法人资格 企业解散的类型不同 所适用的清算程序有所区别 56 2 有限责任公司 1 特征A 公司股东按其出资比例享受权利 承担义务 以其出资额为限对公司承担责任 B 公司不能发行股票 只能向股东签发出资证明书作为股东出资的凭证及转让出资时的依据 出资证明书不能转让 C 公司股份转让有严格限制 股东出资后不能退股 只能按法定的条件和程序转让其所持有的股份 D 公司股东人数有法定的最低和最高限额 E 公司财务情况不必向外界公开 但要按公司章程的规定将财务会计报告送交公司各个股东 57 2 设立条件 A 股东符合法定人数 2至50人 B 股东出资达到法定资本 注册资本 最低限额 最低限额分为三类 以生产经营为主和商品批发为主的公司 人民币50万元 以商业零售为主的公司 人民币30万元 科技开发 咨询 服务性公司 人民币10万元 C 股东共同制定公司章程 D 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 E 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 58 3 股份有限公司 1 特征A 公司的资本总额分为金额相等的股份 每一股份有一表决权 股东以其所认购股份数额享受权利 承担义务 B 公司可以向社会公开发行股票 股票可以自由交易和转让 C 公司股东人数只有法定的最低限额 无最高限额 D 公司的财务状况在不同程度上向外界 股东以外的人 公开 如上市公司的财务报表必须在相关媒体上按照法定的格式和内容公开刊登 59 2 设立条件 A 政府审批 B 发起人符合法定人数 C 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 注册资本最低限额 1000万元 D 股份发行 筹办事项符合法律规定 E 发起人制订公司章程 并经创立大会通过 F 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 G 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 60 4 公司资本制度 1 公司资本的概念注册资本 法定资本 核准资本 授权资本 未经法定程序变更 不得随便增加或减少 发行资本 是公司在注册资本限额之内已经发行的股份数额 资本额 实缴资本 是公司通过发行股份实际收到的资本 实有资本 是指公司资产减去负债后实际可支配的财产 也称净资产 所有者权益 股东通常是按其实缴资本的比例行使股东的权利 分享公司的利润 按其认缴资本 或注册资本 的比例对公司承担有限责任 公司以其实有资本对公司债务承担责任 61 A 资本确定原则 法定资本制 授权资本制 认可资本制 B 资本维持原则 资本充实原则 C 资本不变原则 2 公司资本三项原则 62 5 公司章程制度 公司章程是规定公司的宗旨 资本 组织结构 名称等对内对外事务的法律文件 是公司组织与行为的基本规范 制定章程是公司设立的必经程序之一 公司章程是可以向外界公开的法律文件 其他企业与社会公众可以通过章程了解公司的基本情况和主要特征 提高交易安全的系数 公司章程经注册登记后 对公司 公司股东 董事和经理都有法律约束力 章程具有合同的性质 股东与公司之间 股东与股东之间通过章程形成权利义务关系 章程确定了公司投资人与经营者之间的权 责 利界限 是股东监督董事和经理的依据 63 6 公司发起人制度 公司设立的三要件 发起人 公司章程 公司资本 股份有限公司的发起人 是为成立公司而筹划设立事务 从事设立行为 并在公司章程上签字盖章的人 对发起人资格 人数和住所的限制 发起人的权利与义务 发起人的民事责任 第一 在公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 第二 在公司不能设立时 对认股人已经缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 第三 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 64 7 股东与公司的关系 股东对公司的主要权利 作为公司的出资者 按其投入公司的资本额享有所有者的资产受益 重大决策和选择管理者的权利 股东对公司的主要义务 作为公司的出资者 按其在公司章程中或认购公司股份的合同中规定的出资额 出资方式和缴资期限缴纳其股款 公司对股东的主要权利 对没有及时缴纳股款的股东 在进行必要的通知和催告后 可以取消其股东资格 因少数股东的不当行为造成公司的损失时 公司有权要求其赔偿损失 公司对股东的主要义务 平等对待股东 65 8 股东大会制度 1 股东大会的法律地位和法定职权股东大会是公司的权力机构 由全体股东组成 股东会会议由董事会召集 董事长主持 股东大会的法定职权 决定公司重大事项 包括增 减注册资本 公司合并 分立 解散 清算 修改公司章程 审批预算 分配方案 任免董事 监事等 还包括对股东向股东以外的人转让出资作出决议 限有限责任公司 66 2 股东大会的议事规则和程序 股东 大 会的议事方式和表决程序除法律有明文规定外 由公司章程规定 有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 关于公司增加或者减少注册资本 分立 合并 解散或者变更公司形式 修改公司章程的决议 必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 股份有限公司股东所持每一股份有一表决权 股东大会作出决议 必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 关于公司合并 分立 解散公司及修改公司章程的决议 必须经出席会议的股东所持表决权的的三分之二以上通过 67 3 股东大会会议形式 有限责任公司股东会会议分为定期会议和临时会议 定期会议按照公司章程规定时间召开 临时会议需经代表1 4以上表决权的股东 1 3以上董事或者监事提议后 才能召开 股份有限公司股东大会分为股东年会和临时股东大会 下列情况下 公司应当在2个月内召开临时股东大会 董事人数不足公司法规定的人数或者公司章程所定人数的2 3时 公司未弥补的亏损达股本总额1 3时 持有公司股份10 以上的股东请求时 董事会认为必要时 监事会提议召开时 68 4 股东大会决议的性质及决议无效 合法有效的股东大会决议是公司意志的体现 对公司 公司股东 董事 监事和经理的行为均有约束力 但在西方国家 下列情况下 股东大会决议可以因利害关系人的申请而被法院宣告无效 A 股东会议的召集程序违反法律或章程的规定 B 参加股东会议及参加表决的股东人数不符合法律或章程的规定 C 股东会议的表决方式违反法律或章程的规定 D 决议的内容违反法律或章程的规定 E 决议的内容违反了社会公共利益和公序良俗 69 9 股东权的保护 1 股东与董事之间 信任托管关系 发生利害冲突时 如何保护股东的权利 临时股东大会召集权如果股东依法向董事会提出召开临时股东大会的请求 而董事会故意拖延或拒绝召集临时股东大会时 如因会议内容涉及罢免董事等 应采取什么补救措施 我国公司法目前没有明确规定 英 美国家法律规定 股东可以自行召集临时股东大会 德 日国家法律规定 股东应当向法院提出请求 经法院授权后才能自行召集 70 股东知情权质询权和公司文件查阅权 股东代位诉讼权一般情况下 如果公司董事会经营决策失误导致公司重大损失 只要董事会决议没有违法 股东就不能直接追究董事们的个人责任 但是 因董事的违法行为或董事会的违法决议给公司造成损失 而公司却拖延或拒绝向违法行为人请求损害赔偿时 股东有权代替公司的位置向负有个人责任的董事提起诉讼 即股东代位诉讼 71 2 股东之间发生利害冲突时 如何保护小股东的权利 保护小股东利益的重点是限制大股东在股东会议上的表决权 加强小股东的表决地位 通过具体的法律程序保证小股东有参与公司经营管理的机会和权利 西方国家的主要规定有 限制关联企业的表决权 限制公司自己股份的表决权 累计投票权 股东在选任董事会或监事会成员时 有权将其选票累计到一位或数位候选人的名下 72 委托投票权 股东有权委托为其代管股票的信托组织代其投票 也可以委托其他股东代理其投票 强制分配股利请求权 优先股股东权保护 利害关系股东表决权排除制度 少数股东强制公司购买股份权 股东会议根据少数服从多数的原则做出决议 少数持反对意见股东的意愿得不到尊重 如反对公司合并 为保护少数股东的合法权益 法律规定特定情况下持异议的少数股东享有请求公司购买其股份的权利 防止资本多数决制度的滥用 73 10 董事会与经理制度 1 董事会的法律地位和法定职权董事会是公司经营决策和业务执行机构 其成员 董事 由股东会选举产生 对股东会负责 董事长为公司的法定代表人 负责召集和主持董事会会议 经董事会同意 董事可以兼任总经理 董事会的法定职权 召集股东会 并向股东会报告工作 执行股东会的决议 制订公司经营计划 投资方案 预决算方案 利润分配与弥补亏损方案 增减注册资本方案 合并 分立 解散方案 聘任或解聘公司经理 总经理 根据经理的提名 聘任或解聘公司副经理 财务负责人 决定其报酬 制定公司的基本管理制度等 74 2 董事会的议事规则和董事会决议董事会的议事方式和表决程序 除法律有明确规定外 由公司章程规定 有限责任公司1 3以上董事可以提议召开董事会会议 出席会议的董事应当在会议记录上签名 股份有限公司董事会会议应由1 2以上董事出席方可举行 董事会决议须经全体董事的过半数通过 董事应当对董事会的决议承担责任 董事会的决议违反法律 行政法规或者公司章程 致使公司遭受严重损失的 参与决议的董事对公司负赔偿责任 但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的 该董事可以免除责任 75 3 总 经理的法律地位及法定职权 总 经理 负责公司日常经营管理工作 总 经理由董事会聘任或者解聘 对董事会负责 总 经理的法定职权包括 主持公司的生产经营管理工作 组织实施董事会决议 组织实施公司年度经营计划和投资方案 制定公司的具体规章 提请聘任或者解聘公司副经理 财务负责人 任免其他不由董事会任免的负责管理人员 经理列席董事会会议 76 4 董事对公司的义务 注意义务 dutyofcare A 涵义 董事应怀有善意为公司经营管理财产 董事在经营公司过程中应当象普通的谨慎人在类似情况下那样具有责任心 履行其职责 注意义务 强调董事执行职务时的主观努力和注意程度 与其才智有关 B 董事的 注意义务 与 经营风险 之间存在冲突 一些经济发达国家引进 经营判断原则 作为 注意义务 的补充 其基本内容是 董事因经营决策失误确实造成公司的重大经济损失 只要其能提供以下方面的证明 就可以免除承担对公司的赔偿责任 经营责任 一是该董事与该项失误的交易无利害关系 二是该董事有充分理由相信他据以决策所掌握的有关经营信息在当时情况下是准确的 三是该董事有充分理由认为他的决策符合公司的最佳利益 77 忠实义务 dutyofloyalty A 涵义是 董事应以其全部才能履行其职责 董事应忠实于公司 最大限度的实现和维护公司的利益 在董事的个人利益和公司利益发生冲突时 必须以公司利益为重 忠实义务 强调董事执行职务时对公司要忠诚 与其商业道德有关 B 忠实义务 与董事 经理与公司之间的交易董事 经理与公司之间是否可以进行交易 西方国家规定应符合下列情况 a 有利害关系的董事应事先向董事会披露其在交易中的利益并说明有关情况 b 获得董事会或者股东大会的授权 c 董事会或者股东大会有理由认为该项交易对公司是公平的 董事 经理竞业禁止义务 指董事不得从事与其任职公司同类的营业 包括自营或为他人经营这类业务和担任有竞争关系的公司董事 经理等 78 11 监事会制度 监事会的法律地位 是公司内部监察机构 负责检查 监督公司经营管理活动 由股东会推选 对股东会负责 其成员不得少于 人 监事会的人员构成 由股东代表和适当比例的公司职工代表组成 具体比例由公司章程规定 监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生 公司董事 经理及财务负责人不得兼任监事 监事会的法定职权 检查公司财务 对董事 经理执行公司职务时违反法律 法规或公司章程的行为进行监督 当董事和经理的行为损害公司的利益时 要求董事和经理予以纠正 提议召开临时股东会 79 12 公司机构负责人任职资格 1 下列人不得担任公司的董事 监事 经理 无民事行为能力或者限制民事行为能力 因犯有贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪 被判处刑罚 执行期满未逾 年 或因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾 年 担任因经营不善破产清算的公司 企业的董事 或厂长 经理 并对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾 年 担任因违法被吊销营业执照的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾 年 个人所负数额较大的债务到期未清偿 80 2 公司机构负责人兼职限制 公司的董事 经理及财务负责人不得兼任监事 国家公务员不得兼任公司的董事 监事 经理 国有独资公司的董事 经理 未经股东同意 不得兼任其他公司及经营组织的负责人 董事 经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动 从事上述营业或活动的 所得收入应当归公司所有 董事 经理除公司章程规定或者股东会同意外 不得同本公司订立合同或者进行交易 81 13 公司机构与公司意志 公司意志由法人组织机构体现 股东会 董事会 监事会都是公司的组织机构 但彼此之间难免发生权力冲突 因此 必须明确划分不同公司机构的权力范围 确认不同情况下 哪个公司机构有权代表公司意志 分清公司责任与股东 董事 经理 监事的个人责任 股东会决议代表公司意志 但决议违反法律和章程而无效时除外 公司日常经营活动中 由董事和经理代表公司意志 公司与董事 会 发生诉讼时 通常监事会代表公司意志 起诉或应诉 82 14 公司会计信息披露制度 公司应当向股东 投资者披露的财务会计信息公司设立过程中的财务会计信息 主要是公司注册资本总额 筹资的目的及所筹资金的运用计划 收益 风险预测 发起人的基本情况 出资形式及数额 筹办公司过程中的费用支出情况等 公司正常营运过程中的财务会计信息 主要是公司定期提供的年度财务会计报告 不定期 临时 发布的公司重大事件涉及的财务信息等 公司终止和清算过程中的财务会计信息 主要是清算组制定的清算方案及清算报告 清算期间内的收支情况及各种财务会计帐册等 83 15 公司利润分配制度 1 我国法律规定 公司净利润扣除被没收财物损失和违反国家税法规定所支付的滞纳金和罚款后 为可分配利润 除国家另有规定外 应当按照以下顺序分配 弥补公司以前年度亏损 税前利润未能够全部弥补的亏损 提取法定盈余公积金 提取法定公益金 向股东分配利润 2 我国公司法规定 股东会或董事会违反法律规定 在公司弥补亏损和提取法定公积金 法定公益金之前向股东分配利润的 必须将违反规定分配的利润退还公司 84 3 违法分配股利的后果 违法分配股利的情形 公司以资本向股东支付股利 未依法缴纳税金便向股东分配股利 未按法定顺序分配利润 未按照股东大会决议分配利润等 违法分配股利的后果 西方国家规定 如果股东大会分配利润的决议违法 债权人可向法院申请宣告股东大会决议无效 如果公司无盈利 但董事会支付 虚构股利 时 提出和赞成违法分配股利方案的董事应负法律责任 接受违法分配的股东应当返还不当得利 公司违法分配股利致使第三人遭受损害时 公司应对此承担赔偿责任 如果公司债权人没有从公司得到赔偿 则公司对股东的赔偿要求也可由债权人提出 85 16 外商投资企业制度 内资与外商投资有限责任公司之间的主要区别设立制度 外商投资企业要经过法定审批机构 对外贸易部及其受托机构 批准后 才能申请工商注册登记 领取营业执照 内资企业仅股份有限责任公司要经过政府机构审批 资本制度 外商投资企业是认可资本制 内资企业是法定资本制 组织制度 外商投资有限责任公司不设立股东会和监事会 董事会兼具股东会和董事会的双重职能是其主要特色 86 17 公司清算制度 1 公司清算的类型普通清算 依据公司法有关清算的规定所进行的清算 公司依法自愿解散时 自动进入普通清算程序 特别清算 依据有关特别清算法规所进行的清算 通常适用两种情况 公司自愿解散时 不能自行组织清算组 致使普通清算无法开始 或普通清算程序进行过程中出现严重障碍 公司被强制解散 我国目前仅对外商投资企业有特别清算的规定 破产清算 依据破产法有关规定所进行的清算 破产清算是在债务人无力清偿其全部债务的情况下 通过法院强制执行债务人财产的方式 公平清偿全体债权人的债务 87 2 破产申请与受理破产原因 债务人不能清偿其到期债务 破产申请人 债权人或债务人 破产申请受理 法院在收到破产申请后7日内决定是否立案受理 法院受理破产案件后 进入破产法律程序 与被申请破产的公司有关的一切债权债务关系必须按破产程序处理 法院受理案件后10日内向债务人送达案件受理通知并规定第一次债权人会议召开的日期 地点等 同时 法院还要向社会发布公告 通知债权人及时申报债权 88 2 债权人会议 1 债权人会议性质 是表达全体债权人意志 维护债权人共同利益的临时自治团体 以决议 监督等形式履行职权 不能以债权人会议名义对外进行活动 2 债权人会议成员 被申请破产企业的所有债权人 无财产担保的债权人享有表决权 有财产担保的债权人无表决权 但放弃其优先受偿权利的除外 3 债权人会议的法定职权 1 审查有关债权的证明材料 确认债权有无财产担保及其数额 2 讨论通过和解协议草案 3 讨论通过破产财产的处理和分配方案 89 3 和解整顿 1 和解整顿的概念 指在破产程序进行过程中至破产宣告之前 债