7：买卖合同 教案.doc

第八章 买卖合同买卖合同买受人和出卖人的权利义务买回试验买卖样品买卖分期付款买卖拍卖互易第一节买卖合同概述一、买卖合同的概念和特征（一）买卖合同的概念买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。我国合同法采用了狭义的买卖合同的概念，即买卖合同仅指实物买卖。（二）买卖合同的特征1.买卖合同是转移标的物所有权的合同。买卖合同与租赁合同、保管合同的区别就在于买卖合同中发生财产所有权的移转，而后者只是发生占有权或使用权的移转。2.买卖合同是双务合同。买卖合同是最为典型的双务合同，买卖双方既享有权利，又承担义务。3.买卖合同是有偿合同。即当事人一方享有合同所约定的权益，必须向对方当事人支付相应的对价。4.买卖合同是诺成合同。其生效不以标的物的交付为前提。5.买卖合同通常是不要式合同。买卖合同以不要式为原则，以要式为例外。买卖合同可以是书面的，也可以是口头的，均由双方当事人协商决定。但是在法律另有规定或双方当事人另有约定的情况下，买卖合同应该采用法定或约定的形式。二、买卖合同的条款1.当事人的名称或者姓名和住所。买卖合同的当事人包括买受人和出卖人。对于买受人，法律仅限制特定人员不能成为特定买卖合同中的买受人；可以作为出卖人的通常有以下两种：标的物所有权人；为标的物处分权人。2.标的。标的是合同当事人权利义务指向的对象，买卖合同的标的是指买卖合同当事人应为的给付行为。标的条款是买卖合同的核心条款。在标的条款中，标的物名称必须明确。买卖合同标的物须为有体物，一般应为可流通物，限制流通物的买卖须经特别许可，只能在限定的范围内或限定的主体间进行流通，而禁止流通物不得成为买卖合同标的物，以禁止流通物为标的物的买卖合同无效。3.数量与质量。这是确定买卖合同标的物的具体条件。因此，数量条款与质量条款是买卖合同的必要条款。4.价款。价款是受让人取得标的物所有权应该支付的对价，因此，价款也是买卖合同的必要条款。5.履行期限、地点和方式。6.违约责任。7.解决争议的方法。除了以上条款之外，买卖合同的当事人还可以就货物的包装方式、检验标准、结算方式、合同使用的文字及效力等问题进行约定。三、买卖合同的分类1.依法律是否有特殊规定，买卖合同可以分为：一般买卖合同。指适用合同法的一般规定，法律并未作特殊规定的合同。特种买卖合同。指法律就其种类或内容作出特别规定的买卖合同。特种买卖合同适用法律特别规定；无特别规定时，才适用买卖合同的一般规定。2.依买卖合同标的物是特定物还是种类物，买卖合同可以分为特定物买卖合同和种类物买卖合同。这种分类的意义主要表现在标的物灭失时法律救济途径的区别：特定物买卖合同标的物灭失后，通常只能采用赔偿损失的方式；而种类物买卖合同标的物灭失后，还可以采用替代履行的方式。3.依买卖合同标的物是动产还是不动产，买卖合同可以分为动产买卖合同和不动产买卖合同。这种分类的意义主要表现在以下两个方面：所有权移转的公示方式不同。管辖法院不同。4.依买卖合同标的物是否已经存在，买卖合同可以分为现货买卖合同和期货买卖合同。5.依买卖合同订立方式的不同，买卖合同可以分为：竞价买卖合同。指采取竞争的方式订立的买卖合同。自由买卖合同。指买方和卖方按照订立合同的一般程序，自由商定价格等条款的买卖合同。第二节买卖合同的效力一、出卖人的主要义务（一）交付标的物交付标的物是买卖合同中出卖人的主要义务之一，也是出卖人履行其他义务的前提。标的物交付，是指出卖人将其对标的物的占有移转给买受人的行为。通常情况下，标的物交付的时间和所有权转移的时间是一致的，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。所以，应该将标的物交付与标的物所有权转移区分开来。1.交付的方式。（1）现实交付。此方式为一般动产买卖合同的交付方式，是动产交付的直接转移，即将动产由出让人控制转移到由受让人控制，一般同时发生动产所有权的移转。（2）简易交付。此方式是指在买卖合同订立之前，标的物已经为买受人占有，出卖人无需进行现实交付。（3）占有改定。指买卖合同双方当事人约定，合同生效后由出卖人继续占有标的物的交付方式，其实质是对于法律占有的转移。生活中，占有改定的交付方式常见于出卖人继续租赁标的物的情形。（4）指示交付。指买卖合同标的物由第三人占有，由买受人直接向第三人要求返还标的物，其实质是出卖人将其对标的物的返还请求权转移给买受人。在标的物为出租物的买卖合同中较为常见。2.交付的时间。有约定的，从约定；未约定的，当事人可以在事后达成补充协议；如无法达成补充协议，可以按照合同的有关条款或交易习惯确定；依此仍然无法确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。出卖人迟延交付，属违约行为。如果出卖人提前交付，应该取得买受人的同意，否则买受人有权拒收，但提前交付不损害买受人利益的除外。3.交付的地点。出卖人应该在约定的地点交付标的物。如果合同中未约定交付地点或者约定不明，应该按以下方法确定：双方当事人可以事后达成协议补充；如无法达成补充协议，则可以按照合同的有关条款或交易习惯确定；依此仍然无法确定的，则标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。4.交付的质量与数量。当合同中对于标的物的质量约定不明确时，双方当事人可以事后达成协议补充；如无法达成补充协议，则可以按照合同的有关条款或交易习惯确定；依此仍然无法确定的，则按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。出卖人超过合同约定的数量多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分；买受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；买受人拒绝接收多交部分的，应当及时通知出卖人。（二）转移标的物的所有权1.一般动产的所有权变动方式。动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。2.不动产所有权变动方式。不动产以登记为所有权变动的公示方法，其所有权自办理完所有权的转移登记手续时才发生转移。3.特殊动产的所有权变动方式。船舶、航空器和机动车等特殊动产的所有权一般自交付之日起转移，但未依法办理登记手续的，所有权的转移不具有对抗第三人的效力。4.具有知识产权的标的物的所有权变动。买受人所取得的仅仅是标的物的物质所有权，标的物中的知识产权并未转移于买受人，除法律另有规定或者当事人另有约定。（三）瑕疵担保责任1.物的瑕疵担保责任。物的瑕疵，是指出卖人交付的标的物在品质上不符合合同约定或法律规定的标准，致使该标的物的用途和价值降低或消失。此种情形下，出卖人应该承担物的瑕疵担保责任。物的瑕疵担保责任的构成应该具备以下要件：出卖人交付的标的物存在瑕疵。物的瑕疵有两个标准，一是当事人约定的质量要求；二是法律规定的标准。买受人善意且无重大过失。买受人及时履行瑕疵通知责任。当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期的规定。出卖人的物的瑕疵担保责任成立后，应当按照当事人的约定承担责任；对承担责任的方式没有约定或者约定不明确，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；如仍不能确定，受损害方可以根据标的物的性质以及损失的大小，合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款以及赔偿损失等责任。2.权利瑕疵担保责任。指出卖人就交付的标的物负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务。权利瑕疵担保责任的构成应具备以下要件：权利瑕疵必须在买卖合同成立时已经存在。权利瑕疵在买卖合同成立后未能消除。买受人须不知道权利存在瑕疵。权利瑕疵担保责任成立后，买受人可以中止支付相应的价款。（四）其他义务除以上主要义务之外，出卖人还应依照约定或交易习惯，负担交付提取标的物单证以外的有关单证及资料等从给付义务，并遵循诚实信用原则，承担通知、协助、保密等附随义务。二、买受人的主要义务（一）支付价款支付价款是买受人的主要义务。买受人应该按照合同约定的数额、支付地点、支付时间、支付方式等支付价款。（二）受领标的物买受人应依照合同约定或者交易惯例受领标的物。如果标的物不符合合同约定，则买受人有权拒绝接受，且不承担违约责任。如果买受人无正当理由拒绝受领标的物，出卖人可以采用提存的方式交付。（三）瑕疵通知义务当标的物不符合合同约定或法定的标准时，买受人应在合理的期限内通知出卖人，否则将失去主张瑕疵担保责任的权利。三、买卖合同的风险负担问题买卖合同标的物的风险，是指买卖合同成立之后，债权债务清结之前，标的物因不可归责于任何一方当事人的原因而发生的毁损、灭失的风险。（一）风险负担的一般原则我国对于买卖合同标的物的风险转移的规则为：以交付转移风险为一般原则，以法律的特别规定和当事人的特别约定为例外。（二）风险负担的特殊规则1.在有承运人的情况下的风险负担。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，且未达成补充协议，按照规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。2.出卖运输途中的货物的风险负担。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。3.出卖人违约情况下的风险负担。（1）出卖人未履行从给付义务的违约。出卖人未履行从给付义务的，不影响风险转移。（2）标的物质量瑕疵的违约。当标的物质量存在重大瑕疵时，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同，从而不承担标的物损毁或灭失风险。4.买受人违约情况下的风险负担。买受人违约一般是指买受人违反了受领标的物的义务，导致出卖人无法交付标的物的情况。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险；出卖人按照约定或者规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。第三节特殊买卖合同一、分期付款买卖合同分期付款买卖是指买受人与出卖人约定，在一定期限内分批向出卖人付清标的物价款的买卖。分期付款买卖合同是一种特殊的买卖合同，其特征有：买受人在价款付清之前，即可受领标的物；买受人以分期支付的方式支付价款；除当事人另有约定外，标的物风险负担自标的物交付时起转移。分期付款买卖合同适用的特殊规则：合同解除权与支付全部价款请求权。分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。当事人另有约定的除外。解除合同的损害赔偿金额。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。所有权保留。在分期付款买卖合同中，买受人虽在付清借款之前先占有、使用标的物，但在双方当事人约定的特定条件（通常是价款的一部分或全部清偿）成就之前，出卖人仍保留标的物所有权，待条件成就后，再将所有权转移给买受人。二、样品买卖合同样品买卖是指双方当事人以一定货物样本为标的物的质量判断标准而进行的一种买卖。样品买卖合同具有以下特征：样品买卖合同明确约定按照样品交付标的物。凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。当事人在合同中必须明确约定以样品来确定标的物的品质。三、试用买卖合同试用买卖合同是指双方当事人约定，合同成立后，出卖人将标的物交付买受人使用或检验，并以买受人在约定期限内对标的物的认可为生效要件的买卖合同。试用买卖合同的特征及其适用的特殊规则：出卖人在试用期间内，将标的物交给买受人使用。试用期间按照合同履行规则仍不能确定的，由出卖人确定。买受人对标的物的认可是合同的生效要件。买受人在试用期间应该妥善使用标的物。买受人拒绝购买时，其负有返还标的物的义务。如果试用期间因可归责于买受人的事由造成标的物的损毁、灭失的，买受人应该承担赔偿责任。四、招标投标买卖合同招标投标买卖是指由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，然后在诸多投标者中选择自己最满意的投标人并与之订立合同的买卖方式。五、拍卖合同拍卖是指出卖人以公开竞价的方式，将标的物转让给最高应价者的买卖方式。拍卖合同具有以下的特点：拍卖是一种公卖形式。拍卖方须在拍卖前进行公告以使有意参加拍卖的公众知晓。拍卖是一种竞买形式。拍卖人发出要约邀请，之后由参加拍卖者公平竞价，发出要约，由拍卖人选择其中出价最高的人与之订立合同。六、互易合同互易合同是指当事人双方约定以货币以外的财物进行交换的合同。互易合同具备了买卖合同的各种特征，参照买卖合同的有关规定。八、拓展与反思分期付款买卖系特种买卖之一。出卖人移转标的物所有权系其应当履行的基本义务。学界对于分期付款买卖中标的物所有权移转的时间各有不同的观点。本文认为,在分期付款买卖中,除法律另有规定或当事人另有约定外,自出卖人将标的物交付买受人时标的物所有权移转。给付行为本身当然是履行买卖合同的行为,只是该行为同时又属于一个