合同法(分则).doc

第八章 合同法(分则)答案一、单项选择题1.B 2.B 3.D 4.D 5.B6.D 7.C 8.B 9.C 10.B11.D 12.B 13.C 14.B 15.A16.B 17.B 18.D 19.B 20.A 21.A 22.B 23.C 24.D 25.C 26.B 27.B 28.B 29.B 30.D 31.D 32.B 33.A 34.B 35.D 36.A 37.A 38.C 39.A二、多项选择题1.BCD 2.BCD 3.ABCD 4.ABC 5.ABD6.ACD 7.ABCD 8.ABCD 9.ABC 10.ABCD11.BC 12.ABCD 13.ABC 14.ACD 15.ABCD16.ABC 17.AD 18.ABD 19.ABCD 20.ABCD 21.ABCD 22.ACD 23.AB 24.ABC 25.AC 26.ABCD 27.BD 28.BCD 29.ABC 30.BC 31.ABCD 32.ABCD 33.ABC 34.ABCD 35.ABCD 36.ABCD 37.ABC 38.ABCD 39.ABD 40.ABCD 41.ABC 42.BC 43.ABCD 44.CD 45.ABCD 46.ABCD 47.BC 48.ABCD 49.ABC 50.BD 51.ABC 52.BCD 53.BCD 54.ABCD三、案例分析题案例1 (1)A公司以在建商品楼作为向C银行借款的抵押有效。根据担保法司法解释，正在建设的房屋或其他建筑物可以抵押当事人办理了抵押物登记手续，抵押有效。 (2)根据合同法及有关司法解释规定，建设工程发包方未按约定支付价款的，承包方可以催告发包人在合理期限内支付价款。逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖以外，承包人可以与发包人协商将工程折价，也可以申请人民法院将工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款中优先受偿。(3)B公司享有的受偿权力更为优先。根据合同法及关司法解释规定。建设工程承包人的建筑工程价款就该工程拍卖价款的优先受偿权优于抵押权和其他债权。尽管C银行可以对商品楼行使抵押权，但B公司对该商品楼的受偿权优先于C银行的抵押权。(4)B公司享有优先权的建筑工程价款包括为该建筑工程应当支付的材料款、人员报酬等实际支出费用，不包括因发包人违约所造成的损失。 案例2 (1)借款合同明确规定贷款数额为120万美元，借款日期是9月28日，这充分说明了120万美元的借款的使用权从9月28日起就由贷款方转给了借款方甲公司，贷款利息也是从这一天起算。合同中并没有约定借款方到期不使用借款，贷款方可不如数提供借款。所以，贷款方未经借款方同意，将本属于甲公司的40万美元贷款又借给了某房地产开发公司是违约行为，应当承担违约责任。合同法在借款合同一章中规定：“贷款人未按约定的日期、数额提供借款的，应当按照约定支付违约金。没有约定违约金的，应当赔偿损失”。本案中，借贷双方在合同中未约定违约金，也未约定损失赔偿额的计算方法，因此，贷款方应赔偿甲公司因其违约所造成的损失。(2)合同法规定，借款方必须按照借款合同规定的用途使用贷款，贷款人按照约定可以检查、监督贷款的使用情况。借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人按照约定可以停止发放借款，提前收回借款或解除合同。借款方如果改变借款用途，应当按照变更合同的程序办理，经贷款方同意方可实施，未经贷款方同意，单方改变借款用途，属违约行为。本案中，甲公司未经贷款方同意即将购网络设备款用来购买了电子宠物，改变了借款的用途，应承担违约责任。另外，依据合同法的规定，借款方应当按照约定的期限返还借款。本案的借款期限为4个月，甲公司应当在2000年1月28日归还借款，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定支付违约金。没有约定违约金的，应当按照实际借款的期间支付利息。本案中，借款人甲公司在借款合同到期时不能归还贷款，合同中又未约定违约金，故应由甲公司按照实际借款的期间支付利息。案例3(1)已交货的4台仪表质量不合格是乙方的过错，应由乙方承担违约责任。合同法规定：承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。本案中乙发现原材料质量不合要求后，却怕伤害双方的合作关系，没有及时通知定作方更换，且使用不合格的原材料制作不符合要求的仪表柜，因此应由乙方承担违约责任。 (2)对未交货的2台仪表不能免除乙方的违约责任。对未交货酌2台仪表柜，乙方应承担违约责任。合同法规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责。所以乙方未经甲方同意，擅自将加工任务转委托给丙方加工，违反了有关法律规定。这样的转让行为对甲方不发生法律效力，其后果由乙方自行负责。虽然丙方发生了火灾这种意外事件，但丙方可以免除对乙方的责任。然而，乙方对甲方应负的责任却不能免除，因为该意外事件并没有发生在甲方和乙方的合同关系之中，因此，乙方对未发货的2台仪表柜应承担违约责任。(3)合同法规定：承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。按照这一规定，制造厂已交的4台仪表柜质量不合格，制造厂应负责修理或调换，经过修理或调换仍不符合合同规定的，甲方有权拒收，因逾期交付或拒付造成的损失，制造厂都应承担违约责任和赔偿责任。由于制造厂因原材料的原因已无继续履行合同的能力，也无法修理和调换，此加工承揽合同应视为客观上完全没有履行。因此，此案可作如下处理：第一，乙方向甲方双倍返还定金1600元；第二，乙方承担因违约造成的一切经济损失，包括支付违约金、赔偿甲方提供的全部原材料的价款及因违约给甲方造成的其他经济损失；第三，解除双方的加工承揽合同。案例4 (1)部分无效。因为定金数额已超过标的20，超出部分无效。 (2)应返还天鹅公司。在履行交付过程中，若交付的标的物不属于合同内容的，即该物对接受履行方构成不当得利，应返还相对人。 (3)由天鹅公司承担。因为标的物的风险承担采取交付主义，交付前风险由出卖人承担，交付后由买受人承担。题中20台彩电还在运输途中，因此由出卖人承担灭失的风险，当然，天鹅公司在承担损失后可向肇事车辆追偿。 (4)不能。间接委托中，受托人因委托人的原因对第三人不履行债务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或委托人作为相对人主张权利，但是，在选择了相对人后，不能再更换。案例5 (1)A公司与B公司签订的加工承揽合同成立。根据合同法的规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。(或：本案中，A公司虽未在加工承揽合同上签章，但已经履行了主要义务，且B公司已经接受，加工承揽合同成立。) (2)C公司可向A公司主张加工承揽合同的权利。根据合同法的规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 (3)首先，C公司要求判令A公司支付违约金的主张可以获得支持。A公司未按加工承揽合同约定的时间向B公司交付40的原材料，已构成违约，根据合同法的规定，应当承担违约责任，支付违约金。其次，C公司要求判令A公司继续履行合同的主张不能获得支持。根据合同法的规定，在加工承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同，A公司作为定作人，可以解除合同，故无需继续履行合同。 (4)D公司应承担保证责任。根据合同法的规定，行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该合同有效。本案中，A公司向B公司出具了D公司提供的盖有公章及法定代表人签字的空白委托书及合同专用章，B公司有理由相信A公司有代理权，A公司与B公司签订的以D公司为保证人的保证合同有效，因此D公司应承担担保责任。案例6 (1)借款合同约定借款利息预先从借款本金中扣除不符合有关规定。根据有关规定：借款利息不得预先从借款本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。B银行预先从借款本金中扣除利息的做法不符合有关规定，A公司可以按照实际借款数额返还借款。 (2)A公司应当按实际借款数额171亿元2X(158X25)，按年向B银行支付利息。 (3)B银行与A公司签订的抵押合同无效。根据担保法解释规定，已依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，抵押有效。作为抵押物的S项目建设虽取得了一切合法的批准手续，但在抵押时未办理抵押登记，故合同无效。 (4)B银行与C公司签订的保证合同有效。虽然C公司是A公司控股的子公司，C公司与B银行签订保证合同时未获除A公司之外的其他股东认可，并隐瞒了与A公司的关联关系，但法律关于保证人资格的禁止性规定中不包括C公司的情况。 (5)B银行可以要求解除借款合同。合同法规定，借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或解除合同。 (6)B银行不可以要求C公司承担民事责任。根据有关规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，才由保证人承担保证责任的，为一般保证。而B银行与C公司签订的保证合同约定：如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，而用A公司抵押的S项目变现受偿后仍不足以补偿B银行遭受的损失时，C公司保证承担相应的补偿责任，显然为一般保证，故在A公司承担责任之前，B银行不能要求C公司承担民事责任。案例7 (1)张某与A房产公司签订的商品房预售合同生效。因为法律规定，当事人以商品房预售合同未办理登记手续为由请求确认无效的，不予支持。张某对A房产公司的催告未予以答复，所以未予以追认。因为法律规定，代理人无权代理的，相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。A房产公司与张某签订的预售合同属于“格式条款”。 (2)预售合同的约定中关于定金的比例过高。法律规定，定金高于合同总价20的，法院不予支持。 (3)在本案中，张某准备行使的是先履行抗辩权。张某有权行使此项抗辩权。因为法律规定，先履行义务方有证据证明对方当事人将不能履行合同义务的，在其未履行合同义务或就履行提供担保前，先履行义务方可以暂时终止履行合同义务。 (4)在本案中，李某代张某向A房产公司支付24万元的行为属于由第三人履行合同义务，李某无权以自己的名义向A房产公司取回该钱款。因为法律规定，不论是由第三人履行的合同还是向第三人履行的合同，合同义务人不履行约定义务的，都是由合同权利人向合同义务人主张权利。 (5)人民法院有权受理张某的诉讼。因为法律规定，有有效的仲裁协议的，只能仲裁不能诉讼。而本案当事人在合同中没有就争议解决方法作出约定，所以法院可以受理该案。 (6)A房产公司有权要求法院判决减少其约定应承担的违约金数额。因为法律规定，在商品房买卖合同中，当事人以违约金约定过高要求减少的，应当以违约金超过损失30为标准予以减少。本案约定的违约金为20万元，而造成的损失为12万元，违约金超过了损失30。(7)建筑工程承包人认为其对A房产公司的工程(包括已预售给张某的房屋)享有优先受偿权没有法律根据。因为法律规定，发包人未按照约定支付价款的，建筑工程承包人享有优先受偿权。但该权利虽然优先于抵押权和其他债权，却不能对抗已经交付全部或大部分房款的消费者。案例8 (1)本案中涉及两个工程承包合同。 建材厂与研究所签订的技术转让合同和工程承包合同应是两个独立的合同，若研究所提供的人造大理石生产技术符合要求，则即使其在工程承包合同中未依约履行致设备无法运转，建材厂仍应支付技术转让费。至于建材厂与科技公司签订的工程承包合同应对技术转让合同无甚影响，科技公司仅依建材厂所提供从研究所处受让来的技术实施合同，其只需依工程承包合同履约即可，若该技术依正常途径无法达到应有指标则对科技公司无约束力，其仍可要求应有工程费，而由建材厂再依技术转让合同向研究所请求赔偿。 (2)依研究所答辩：人造大理石生产技术经过市科委组织的技术鉴定(有技术鉴定证书为证)。依科技公司答辩：试生产过程中，在按照技术规范操作的情况下，成品合格率曾达到规定指标(有生产记录为证)，说明生产线具备要求的技术性能；生产线达不到要求的成品合格率，是由于该厂管理不善、人员素质低，因而不能按技术规范进行操作所致(有若干事实为证)。而原告在上述被告答辩后未提出新的事实和证据。综上，产品未达标原因不在于技术本身和生产线性能，而在于该厂管理不善、人员素质较低。 (3)生产承包经营合同规定承包期为一年，而建材厂在未到期时即单方终止承包，责令生产线停止生产，应为违约。双方应就管理不善、人员素质低等进行协商并共同改进。 另外，合同约定生产经营承包中科技公司对生产线进行人、财、物全面管理，因管理不善、人员素质低下造成产品不合格，承包方是否对此应承担部分责任则需依合同更加具体的规定和实现中的行为来加以判定。 (4)技术转让合同应约定依该技术所生产的产品应达到约定的国家规定的技术指标，若依该技术无法达标则转让方违约，应向受让方承担违约责任，赔偿受害方由此造成的损失。 本案中，原告将生产线安装、调试、试生产发包给科技公司，且在其过程中从未提出技术问题；而且在试生产中产品达标，说明技术符合要求，且该技术有市科委的技术鉴定证书，故研究所不应向建材厂赔偿。 (5)建材厂向科技公司通知生产线停产的行为构成违反承包经营合同的违约行为，对此应向科技公司承担责任。 (6)科技公司若依承包合同的具体规定需对该厂的管理不善、员工素质低负责，则其对产品不合格应承担责任；否则科技公司不违约，无须承担违约责任。 案例9 (1)美新厂与永利公司之间的协议属于融资租赁合同。这类合同关系涉及三方当事人，其中美新厂是承租人，永利公司是出租人，实华公司是出卖人。 (2)实华公司负有先履行合同的义务，根据合同法的规定，当它有确切证据证明永利公司经营状况严重恶化时，可以行使不安抗辩权，中止履行合同，并应及时通知对方。但对方在合理的期限内恢复履行能力或者提供担保的，合同应当恢复履行。因此实华公司提出解除合同是不正确的。 (3)实华公司有权要求付款人付款，但如被拒绝付款无权对其前手行使追索权。因为该汇票已在提示承兑期间获得承兑。票据法规定，见票后定期付款的汇票，自到期日