关于合同格式条款整治专项行动工作指导(二).doc

关于合同格式条款整治专项行动工作指导（二）各工商分局，滨海新区工商局：当前，合同格式条款整治专项行动正在紧张进行中，为了推动专项整治行动更加扎实有效地开展，根据分局同志的建议和专项行动需求，市局市场（合同）处结合实际，收集、归纳和整理了汽车买卖合同中不公平格式条款问题点评，作为工作指导（二）发给你们，请在执法工作中学习、参考。请根据工作需要随时提出建议和需求，如有好的做法随时反映给市处，以继续加强此项工作。市场（合同）处2012年6月27日汽车买卖合同点评问题一、“消费者未如期提车且经营者催促后七日内仍未办理提车手续的，经营者有权不退还消费者已交的定金并单方面终止协议，如经营者因各种非自身因素未能按期交车时可协商延长交车期，也可由经营者无息退还所交定金。 ”“消费者未能按约支付车款或不依约定日期及地点提车，则由经营者没收定金。消费者所订购之规格和颜色，厂方因故不生产或不能供货时，双方另行约定。”点评：最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释（以下简称解释）第一百二十条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”；第一百二十二条规定“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。”；中华人民共和国担保法第八十九条规定“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。” 根据合同法第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”，消费者权益保护法第二十四条“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效”的规定，上述条款无效。 依据天津市消费者权益保护条例（简称条例）第十六条规定“ 经营者不得利用格式条款逃避责任和限制消费者权利。”；合同违法行为监督处理办法（简称办法）第九条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除自己的对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任；第十条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中加重消费者承担应当由格式条款提供方承担的经营风险责任；”，应予认定和处罚。问题二、“消费者对所购车辆外观及质量有异议，需当场提出，未在上述规定时间提出异议，则视为经营者交付的车辆符合合同标准。经营者有证据表明对质量问题没有过错，则经营者不承担任何责任。点评：条例第十八条规定“经营者销售的商品应当符合质量要求，并承担商品的修理、更换、退货的责任。因商品质量问题给消费者造成损失的，应当赔偿损失。”。合同法第一百五十八条规定：出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受检验期间限制。最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释（简称解释）第十七条规定：“应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素，依据诚实信用原则进行判断。” 汽车属于大件精密商品，对于质量问题，要求消费者在短暂的交车时间内发现，属于明显避责，此约定既不现实，也有悖于常理。 依据条例第十六条规定“ 经营者不得利用格式条款逃避责任和限制消费者权利。”；办法第九条规定：经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除自己的对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任；第十一条规定：经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中排除消费者请求损害赔偿的权利。应予认定和处罚。 问题三、“若遇生产厂家调整产品配置及价格，则按提车时的新配置和价格执行”;“在提车时如遇相关国家政策调整(如：高消费税)或因汇率变化影响交付价格时，卖方调整销售价格额度以当时厂方指导价格调整额度为准。”点评：合同法第五条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”。第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。该条款对于汽车配置和价格的变化而产生的损失，让消费者独自承担，且排除了消费者的依法变更、解除合同的权利。依据条例第十六条规定“ 经营者不得利用格式条款逃避责任和限制消费者权利。”；办法第十条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中加重消费者承担应当由格式条款提供方承担的经营风险责任；”第十一条规定：经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中排除消费者依法变更或者解除合同的权利，应予认定和处罚。问题四、“因不可抗力(国家政策改变、运输、报关等等非卖方原因)造成的延期交车，可免除卖方责任，但卖方必须及时通知买方协商解决。”点评：合同法第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”该条款对不可抗力作扩大化解释，把国家政策改变、运输、报关等不属于不可抗力的因素均列入，是汽车销售企业逃避责任的表现。依据条例第十六条规定“ 经营者不得利用格式条款逃避责任和限制消费者权利。”；办法第九条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除自己的对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任；第十条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中加重消费者承担应当由格式条款提供方承担的经营风险责任；”，应予认定和处罚。问题五、“车辆在质量保证期内发生属于生产厂家责任的质量问题时，买方在规定期限内通知卖方，卖方协助买方办理索赔事宜。对于索赔的费用，由买方承担”。点评：消保法第三十五条规定：“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿”。 条例第十八条规定：“经营者销售的商品应当符合质量要求，并承担商品的修理、更换、退货的责任。因商品质量问题给消费者造成损失的，应当赔偿损失”。依据条例第十六条规定“ 经营者不得利用格式条款逃避责任和限制消费者权利。”；办法第九条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除自己的对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任；第十条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中加重消费者承担应当由格式条款提供方承担的经营风险责任；”第十一条规定：经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中排除消费者请求损害赔偿的权利，应予认定和处罚。问题六、“在保修期内，必须经由厂商指定的汽车特约维修站进行检修。任何未在本公司指定汽车特约维修站进行定期保养及修理的车辆，买方承担一切责任。”点评：解释第二十二条规定：“买受人在检验期间、质量保证期间、合理期间内提出质量异议，出卖人未按要求予以修理或者因情况紧急，买受人自行或者通过第三人修理标的物后，主张出卖人负担因此发生的合理费用的，人民法院应予支持”。各个零部件的保修期限是不一样的；各个零部件之间不一定存在因果关系。任何未在本公司指定汽车特约维修站进行定期保养及修理的车辆，买方承担一切责任。 依据条例第十六条规定“ 经营者不得利用格式条款逃避责任和限制消费者权利。”；办法第九条规定“经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除自己的对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任；第十一条规定：经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中排除消费者请求损害赔偿的权利，应予认定和处罚。问题七、“本合同发生争议，双方应协商解决。协商不成的，应向卖方所在地的法院起诉”。点评：消法第三十四条规定：“消费者和经营者发生消费者权益争议的，可以通过下列途径解决：(一)与经营者协商和解; (二)请求消费者协会调解;(三)向有关行政部门申诉;(四)根据与经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁;(五)向人民法