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2020 1 8 国际商法导论 国际商法是调整国际商事交易和商事组织关系的法律专业学科 它与不少商贸法律既有相同之点 也有不同之处 学习国际商法 首先必须了解其渊源 有关国际公约与国际贸易惯例 其次 必须了解西方两大法律体系 大陆法系与普通法系 同时了解中国有关的涉外经济立法与规定 最后 必须了解国际商法的基本原则以及民商法的一些基本概念 1 2020 1 8 国际商法与相近法律的关系 宪法是母法 是根本大法 民法与商法等是基本大法 属于子法 公司法与买卖法等属于枝法 即第三级的法律 商法是基本大法的一种 在民商合一的国家 两者合起来为基本大法之一 2 2020 1 8 一些常见概念的辨析 商法与民法 civillaw 两者均是规范社会经济生活的法律 商法是对商事关系的特别规定 民法则是对平等主体之间的财产关系与人身非财产关系的规定 两者的关系是 民商分立 互相独立 或者是民商合一 民法为基本法 商法则纳入民法典之中 作为民法的特别法 3 2020 1 8 一些常见概念的辨析 两者的区别是 1 从法律关系看 商事关系完全是财产关系 均属于有偿关系 而民事法律关系既有财产关系 也有人身关系 在财产关系中既有有偿的 也有无偿的 2 从法律制约程度看 商法对商行为的要求具有相当的灵活性 形式也比较多样化 完全取决于市场运行的客观要求 3 从归责原则看 商法的归责原则在很多情况下均承认无过错也应承担责任 从发展趋势看 无过错原则将不断增加 4 从规范形式看 商事习惯规范在形成和发展中具有重要的作用 4 2020 1 8 一些常见概念的辨析 商法与经济法 economiclaw 两者的主要区别是 1 从法律关系看 商法着眼于商主体 法人 的权益 调整商事主体 公司 的关系 而经济法则着眼于国民经济的全局 调整国家经济管理机关与各种经济组织相互之间以及它们内部之间在经济活动中发生的关系 即调整经济管理关系与经济协作关系 2 从法律主体看 商法的主体主要是商事领域的法人与自然人 通常称为商法人与商自然人 而经济法的主体范围则十分广泛 包括国家机关 社会组织 组织内部的职能机构或者下属单位 城乡个体工商户 农村专业户与承包户 以及其他经济主体 5 2020 1 8 一些常见概念的辨析 3 从法律规范形式看 商法的渊源有一定的灵活性 既有成文法 也有不成文法 而经济法基本上属于权力机关制定的成文法 并且有比较严格的形式与程序要求 4 从规范选择看 商法在很大程度上表现为商行为法 商行为法多表现为任意性规范 国家干预的成分不大 而经济法则多体现为国家的组织与管理规范 国家干预的成分较多 5 从法律后果看 商法对商事违法行为予以追究 主要责令违法者承担相应的财产责任 而经济法既表现为对经济合法行为的确认与保护 对守法行为人的奖励 也表现为对经济违法行为的否定 对违法行为人的制裁 6 2020 1 8 一些常见概念的辨析 国际商法与国际私法 privateinternationallaw 虽然国际商法主要属于私法 但是也不同于传统的国际私法 此外 两者都有涉外因素 在 国际商法 中 国际 一词的含义并不是指 国家与国家之间 的关系 而是 跨越国界 transnational 的意思 同样 国际私法 冠以 国际 一词 也并不是因为它像 国际公法 那样 牵涉国与国之间的关系 而是因为它调整的法律关系已经超越一国的范围 7 2020 1 8 一些常见概念的辨析 国际商法与国际私法之间的区别在于 1 渊源同中有异 国际商法的渊源主要有两种 一是国际条约 二是国际贸易惯例 国际私法规范的表现形式也有两种 除了国际渊源 即包括国际条约与国际贸易惯例外 还有国内渊源 即国内立法 8 2020 1 8 一些常见概念的辨析 2 调整的法律关系 即对象 不同 国际商法是调整商事交易与商事组织的各种关系的法律规范 即范围 的总和 现代国际商法的调整对象与范围比传统的国际商法更加广泛 传统的商法主要包括商行为法 公司法 合同法 票据法 海商法 代理法和保险法等内容 国际私法则是调整含有涉外因素的民事法律关系的规则的总称 国际私法所调整的涉外民事法律关系是一种广义的民事法律关系 既包括一般的民事法律关系 也包括家庭婚姻方面的民事法律关系与商法方面的各种民事法律关系 以及在国际经济贸易交往中所形成的各种民事法律关系 9 2020 1 8 一些常见概念的辨析 3 从法律体系的分类看 国际商法主要是属于实体法 substantivelaw 即规定法律的实体 个人或公司的权利与义务的法律 国际商法中的合同法 买卖法 代理法与商事组织法等有关内容和中心任务 就是围绕与解决契约双方的权利和义务有关的问题 传统国际私法则属于冲突法 有的国际私法学者认为 国际私法是确定发生于两个主权者之间涉及其私法或公民私人利益之间的冲突的规则之总称 10 2020 1 8 一些常见概念的辨析 国际商法与国际贸易法 internationaltradelaw 其联系表现在 1 它们的渊源相同 都源于国际公约与国际贸易惯例 2 你中有我 我中有你 具有互补性 11 2020 1 8 一些常见概念的辨析 其区别有以下四个方面 1 概念不同 国际商法是调整国际商事交易与商事组织的各种关系的法律规范的总和 而国际贸易法则是调整各国之间的贸易关系以及与贸易有关的其他各种关系的法律规范的总和 2 所属范畴不同 国际商法基本属于私法的范畴 而贸易法既包含私法的内容 也包含公法的内容 12 2020 1 8 一些常见概念的辨析 3 国际贸易法必须以国内商法为补充 因为现有的有关国际贸易的公约与惯例还没有被参加国际贸易活动的所有国家或者地区普遍承认和采用 4 包含内容不同 尽管两者在不少内容方面大同小异 例如 均有国际货物买卖合同法 国际货物运输法 保险法及国际仲裁法等 但是也有不同之处 例如 国际贸易法中的 对外贸易管制措施 其中包括对外贸易管制 贸易条约与协定 以及关税与贸易总协定等 这些都属于公法的内容 是国际商法所没有的 13 2020 1 8 一些常见概念的辨析 国际商法与国际经济法 internationaleconomiclaw 它们的共同点是 笼统地说 均为调整国际商事或经济关系的法律规范的总称 14 2020 1 8 一些常见概念的辨析 两者的区别也是明显的 首先 在概念方面 国际商法包括的内容比国际经济法狭窄 国际商法仅仅是调整国际商事交易与组织的法律规范的总称 而国际经济法调整的范围则要广泛得多 国际经济法调整不同国家的自然人 法人以及其他经济实体之间 国家与国际组织之间 以及它们相互之间的经济关系 包括不同国家的平等当事人的经济交往关系 主权国家对这种交往进行管理与管制的关系 以及国家或国际经济组织之间就它们之间的经济关系进行相互协调的关系 16 2020 1 8 一些常见概念的辨析 其次 渊源不同 国际商法的渊源是国际条约与国际贸易惯例 国际经济法的渊源既有国际立法 包括国际公约与国际贸易惯例 此外还包括重要国际组织的决议 17 2020 1 8 一些常见概念的辨析 再次 基本原则不同 国际商法的基本原则是诚实信用原则以及公平与公正原则 国际经济法的基本原则则是尊重国家主权原则 平等互利原则与全球合作与发展原则 18 2020 1 8 一些常见概念的辨析 最后 包含的内容不同 传统的国际商法包括公司法 合同法 国际货物买卖法 产品责任法 代理法 票据法 国际海陆空运输法 海上保险法与国际商事仲裁法等 国际经济法则包括更加广泛的内容 有国际贸易法 几乎包括了国际商法的大部分内容 国际投资法 国际货币金融法 国际税法与国际经济贸易争议解决法律制度等 19 2020 1 8 有关国际商法的国际公约一览表 1 调整国际货物买卖关系的公约1964年 关于国际货物买卖合同成立统一法公约 1964年 关于国际货物买卖统一法公约 1974年 国际货物买卖时效期限公约 1980年 联合国国际货物买卖合同公约 2 调整产品责任的国际公约1979年 产品责任适用法律公约 3 调整代理的国际公约1983年 国际货物销售代理公约 20 2020 1 8 4 调整国际票据关系的公约1930年 关于本票和汇票统一法的日内瓦公约 1930年 关于统一票据和本票的日内瓦公约 1931年 关于支票的日内瓦公约 1931年 关于解决支票的若干法律冲突的日内瓦公约 1987年联合国 关于汇票和本票公约 21 2020 1 8 5 关于承认与执行外国仲裁裁决的公约1923年 日内瓦仲裁条款议定书 1927年 关于执行外国仲裁裁决的公约 1958年 承认和执行外国仲裁裁决的公约 6 关于保护知识产权的公约1883年 保护工业产权巴黎公约 1886年 保护文学艺术作品伯尔尼公约 1891年 商标国际注册马德里协定 1952年 世界版权公约 22 2020 1 8 国际贸易惯例 国际商法的另一个主要渊源是国际贸易惯例 国际商会 ICC 在这方面发挥了重要作用 由其制定的1990年 国际贸易术语解释通则 与1993年 跟单信用证统一惯例 在国际贸易中影响最大 已被广泛采用 对于便利和促进国际贸易起了重要作用 23 2020 1 8 以下是有关的国际贸易惯例 1932年 华沙 牛津规则 1941年 美国对外贸易定义修正本 国际商会1990年 国际贸易术语解释通则 国际商会1993年 跟单信用证统一惯例 修正本 24 2020 1 8 两大法系比较 一 普通法系与大陆法系的主要区别普通法系与大陆法系之间存在不同的特点与区别 两者的主要特点与区别表现在以下八个方面 1 传播方式不同2 法律渊源不同3 变革速度不同4 法官的作用不同 25 2020 1 8 两大法系比较 5 法律体系不同6 法律程序不同7 判决技术风格不同8 对经验与应用的重视不同 美国著名大法官霍姆斯 Homes 1841 1935年 所强调的 法律的生命是经验而不是逻辑 26 2020 1 8 美国法与英国法的主要区别 美国法与英国法的主要区别虽然美国与英国在法律的渊源 结构分类 一些基本制度 原则与概念等方面具有基本的相似性 但是 由于各自的社会条件不同 两国的法律也存在许多区别 1 与英国法相比 美国法中较少有封建因素2 与英国不同 在国家结构上美国采用联邦制 27 2020 1 8 美国法与英国法的主要区别 3 美国法的发展比英国更具有灵活性4 美国的制定法在数量与作用上都远远超过英国5 美国重新改造普通法 使其更加符合国情此外 某些发源于英国的法律制度在英国已经基本日渐衰微 但是在美国经过某种改造之后 却呈现出新的活力 陪