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集装箱货运港口项目尽职调查中的经营资质剖析作者：金杜律师事务所 张天镝 刘隽雅集装箱货运港口是本地市场同国际市场的连接点，是国内外货物进行物流、通关和检验检疫的场所。因此，从事集装箱货运港口经营，港口经营者除了需要取得企业营业执照、税务登记证、组织机构代码证等普通公司均应取得的资质、证照外，还需要根据码头具体进行的经营活动取得一系列与港口经营、危险货物作业、港口开放、集装箱进出境及与海关监管有关的资质和证照。本文就尽职调查过程中较为常见的经营资质及相关问题进行介绍。港口经营许可证1.港口经营的定义港口经营，是指港口经营者在港口区域内为船舶、旅客和货物提供港口设施或者服务的活动，在港区内从事货物的装卸、驳运、仓储的经营和港口拖轮经营等。中华人民共和国港口法(主席令2003第5号)(“港口法”)规定，从事港口经营，应当向港口行政管理部门书面申请取得港口经营许可证，并依法办理工商登记。港口经营许可证是从事港口经营所必须取得的许可，因此也是尽职调查过程中最为常见的资质。2.港口经营活动的范围根据港口经营管理规定(交通运输部令2009年第13号)(“经营规定”)，港口经营主要包括：为船舶提供码头、过驳锚地、浮筒等设施;为旅客提供候船和上下船舶设施和服务;为委托人提供货物装卸(含过驳)、仓储、港内驳运、集装箱堆放、拆拼箱以及对货物及其包装进行简单加工处理等;为船舶进出港、靠离码头、移泊提供顶推、拖带等服务;为委托人提供货物交接过程中的点数和检查货物表面状况的理货服务;为船舶提供岸电、燃物料、生活品供应、船员接送及船舶污染物(含油污水、残油、洗舱水、生活污水及垃圾)接收、围油栏供应服务等船舶港口服务;从事港口设施、设备和港口机械的租赁、维修业务。根据经营固定，除从事港口理货和船舶污染物接收外，从事港口经营，应当有固定的经营场所，有与经营范围、经营规模相适应的港口设施、设备，有与经营规模、范围相适应的专业技术、管理人员以及健全的经营管理制度和安全管理制度以及生产安全事故应急预案。在尽职调查中应重点关注的经营活动包括：(1) 港口装卸和仓储业务港口装卸和仓储服务是港口建设、经营者最为普遍从事的业务。从事港口装卸业务，在建设阶段一般需安装岸边集装箱装卸桥、轮胎龙门吊等集装箱装卸机械设备;从事港口仓储业务，应有与经营范围相对应的堆场、仓库等。码头、堆场、仓库、装卸机械设备等固定设施应当符合港口总体规划和法律、法规及有关技术标准的要求，并通过港口码头的整体竣工验收。从事国际海运货物仓储、国际海运集装箱站与堆场业务的经营者，除了应取得港口经营许可证外，还应根据港口法的规定取得国务院有关口岸对外国籍船舶开放批准。此外，视港口经营者为内资企业还是具有外资成分(如中外合作、中外合资和外商投资)的不同，还应根据中华人民共和国国际海运条例(国务院令2001第335号)(“海运条例”)以及中华人民共和国国际海运条例实施细则(中华人民共和国交通运输部令2013年第9号)(“海运条例实施细则”)的要求，向交通运输主管部门进行开业后的报备或设立前的申请，具体要求可见本文第三条第1项和第2项。(2) 港口理货业务现代物流业中的理货一般包括计数、核对标志、检查残损、监督装舱积载、办理交接签证、提供理货证明等内容。根据经营规定，港口经营包括为委托人货物交接过程中的点数和检查货物表面状况的理货业务。从事港口理货，应有与经营范围、规模相适应的组织机构和管理人员、理货员，有固定的办公场所和经营设施和业务章程和管理制度。根据经营规定，从事港口装卸和仓储业务的经营者不得兼营理货业务。理货业务经营者不得兼营港口货物装卸经营业务和仓储经营业务。鉴于港口码头建设、经营者普遍从事港口装卸和仓储业务，因此，港口理货业务一般由专业的理货公司经营。违反禁止兼营规定的，除了责令停止违法经营、没收违法所得和处以罚款外，还可能面临吊销港口理货业务经营许可证的处罚。外商投资企业从事外轮理货业务的，鉴于外轮理货属于限制外商投资产业，外商投资企业还应遵守外商投资产业指导目录对投资形式的限制(限于合资、合作)。(3) 船舶污染物接收业务船舶污染物接收业务，是指港口经营者提供船舶污染物(含油污水、残油、洗舱水、生活污水及垃圾)接收、围油栏供应服务等船舶港口服务。船舶污染物接收业务，是现行经营规定因应交通运输部提出加强船舶溢油应急处置能力建设所进行的主要修订，为满足港口环保工作的实际需要，将船舶污染物接收服务资质从港口经营资质中单列出来，完善应急清污和相关服务企业的资质认证制度，对专职管理人员资历、接收污染物设施等提出较为明确的要求，提高行业门槛，以配合我国加强船舶溢油应急处置能力建设的需要。3.港口经营许可证的期限除了增加对经营船舶污染物接收服务资质的要求外，现行经营规定另外一项重要的修订，在于增加关于港口经营许可证有效期为三年的规定，并对有效期届满后的延展手续予以明确。与经营规定修订前港口经营许可证为长期有效相比，现行经营规定有效加强了交通运输部门对港口经营者在经营过程中持续符合港口法与经营规定相关要求的监督与管理。此外，根据港口工程竣工验收办法(交通部令2005第2号)的规定，港口主体工程完工后，应经过港口试运行后方能申请竣工验收，试运行时间视港口类型不同而不同，一般港口工程应经过3个月试运行;设有系统装卸设备的矿石、煤炭、散粮、油气、集装箱码头等港口工程应经过6个月试运行。因此，在实际操作中，港口行政管理部门对具备港口试运行条件的港口经营者颁发暂定的港口经营许可，期限与试运行期限一致。工程竣工验收合格的，由港口行政管理部门换发正式的港口经营许可证。4.主管部门申请从事港口理货业务的企业，应当向交通运输部提出书面申请并提交材料。除此以外，申请从事港口经营，申请人应向港口行政管理部门提出书面申请。5.港口经营者的法律责任与持续合规责任根据经营规定未依法取得港口经营许可证从事港口经营的，港口行政管理部门责令停止违法经营，没收违法所得并处罚款。港口经营者在取得港口经营许可证后，未能满足取得经营许可的一项或多项条件，港口行政管理部门有权责令停止经营，限期改正;逾期不改正的，港口行政管理部门有权吊销港口经营许可证。因此，从审慎角度出发，在尽职调查过程中应关注集装箱港口是否持续满足经营规定第七条、第八条及/或第九条的要求。从事港口危险货物作业的主要资质在港口经营过程中，除了普通货物外，对具有爆炸、易燃、毒害、感染、腐蚀、放射性等特性的危险货物进行装卸、过驳、储存和包装等活动，应取得港口危险货物作业许可;危险货物构成重大危险源的还应向港口行政管理部门备案。1.港口经营许可证所配发的港口危险货物作业附证从事港口危险货物作业，应向港口行政管理部门申请危险货物港口经营者资质。港口行政管理部门认为满足申请条件的，应颁发港口经营许可证，并对每个具体的危险货物作业场所配发港口危险货物作业附证。根据港口危险货物安全管理规定(中华人民共和国交通运输部令2012年第9号)，港口危险作业是指在港口内进行装卸、过驳、储存、包装列入国际海事组织制定的国际海运危险货物规则和国家标准危险货物品名表(GB12268)，具有爆炸、易燃、毒害、感染、腐蚀、放射性等特性，容易造成人身伤亡、财产毁损或者对环境造成危害而需要特别防护的货物(“危险货物”)，或者对危险货物集装箱进行装拆箱等作业活动。(1) 近年来我国法律对从事危险货物经营的资质要求。(a) 在2011年12月1日以前，港口经营许可证与危险货物港口作业资质许可是两个相互独立的证照，根据危险化学品安全管理条例(国务院令2002第344号)(“2002年危化品条例”)以及港口危险货物管理规定(交通部令2003第9号)的规定，国家对危险化学品的运输实行资质认定制度;未经资质认定，不得运输危险化学品，从事港口危险货物经营(包括装卸、过驳、储存、包装、拆箱等作业)应在取得港口经营许可证后申领危险货物港口作业认可证。(b) 2011年12月1日，国务院对2002年危化品条例进行修订的危险化学品安全管理条例(国务院令第591号)(“2011年危化品条例”)正式实施。2011年危化品条例对危险化学品的经营许可设立两个例外，其一，依法设立的危险化学品生产企业在其厂区范围内销售本企业生产的危险化学品，不需要取得危险化学品经营许可;其二，依照中华人民共和国港口法的规定取得港口经营许可证的港口经营者，在港区内从事危险化学品仓储经营，不需要取得危险化学品经营许可。有鉴于此，交通部并相应修改和重新颁布了港口危险货物安全管理规定(中华人民共和国交通运输部令2012年第9号)(“港口安全管理规定”)，规定对于新申请港口危险货物经营或者换发港口经营许可的，颁发港口经营许可证，并对每个具体的危险货物作业场所配发港口危险货物作业附证，并注明危险货物作业的具体区域范围、作业方式、允许作业的危险货物品名及其他。(2) 从事港口危险货物作业，除了应符合港口法对港口经营的许可条件外，还应符合下列条件：(a) 安全设施通过专项验收合格建设单位应当按照安全生产法的要求编制港口建设项目安全设施设计专篇，并在港口建设项目初步设计审批中进行审查。港口建设项目安全设施应当在竣工验收前与主体工程同时建成并按照国家有关规定通过专项验收。未经验收合格，不得从事港口危险货物作业;(b) 设有安全生产管理机构或者配备专职安全生产管理人员;(c) 具有健全的安全管理制度和操作规程;(d) 企业主要负责人，危险货物装卸管理人员、申报人员、集装箱装箱现场检查员以及其他从业人员应当按照相关法律法规的规定取得相应的从业资格证书;(e) 有符合国家规定的港口危险货物作业设施设备;危险货物港口经营者应当根据港口危险货物作业附证上载明的危险货物种类和危险特性，在作业场所设置相应的监测、监控、通风、防晒、调温、防火、灭火、防爆、泄压、防毒、中和、防潮、防雷、防静电、防腐、防泄漏以及防护围堤或者隔离操作等安全设施、设备，并按照国家标准、行业标准或者国家有关规定对安全设施、设备进行经常性维护、保养，保证安全设施、设备的正常使用。(f) 有符合国家规定的事故应急预案和应急设施设备。(3) 根据港口安全管理规定的规定，从事危险货物作业的港口经营者应当在取得经营资质后，委托具有相应资质条件的评价机构，对本单位的安全生产条件每3年进行一次安全评价，评价机构出具的安全评价报告为港口经营许可证期满延续申请所应提交的文件之一。(4) 鉴于危险货物对人身和财产安全的威胁性，国家对违反港口安全管理规定的法律责任进行较为详细和严厉的规定。其中，未依法取得相应的港口经营许可证，从事港口危险货物经营的，由所在地港口行政管理部门责令停止违法经营，没收违法所得并处罚款。此外，在港口运营过程中，危险货物储存方式不符合国家标准、未对安全设施、设备进行经常性维护、保养的，未对安全生产条件定期进行安全评价的，或存在其他违反安全生产和港口安全管理规定的行为，港口行政管理部门均有权处以罚款、责令停产停业整顿直至吊销港口经营许可证。2.重大危险源辨识与备案港口安全管理规定对一般危险化学品与剧毒化学品的进行区分管理，设立了重大危险源监管制度，港口经营者应对剧毒化学品以及储存数量构成重大危险源的其他危险货物进行重大危险源辨识，确定重大危险源级别，进行分级管理，将储存数量、储存地点以及管理措施、管理人员等情况，报所在地港口行政管理部门备案。根据2013年4月23日颁布和生效的港口危险货物重大危险源监督管理办法(试行)(交水发2013274号)，明确重大危险源的辨识标准(即危险化学品重大危险源辨识(GB18218)，将危险程度由高到低依次划分为一级、二级、三级，构成一级港口重大危险源的储存设施或场所，安全评估应采用定量风险评价方法，确定个人和社会风险值，如果超过该法所列的个人和社会课容许风险值标准，港口经营者应当采取相应的降低风险措施。3.危险货物作业场所、实施卫生除害处理的专用场所许可根据港口法规定，港口危险货物作业场所、实施卫生除害处理的专用场所应当符合港口总体规划和国家有关安全生产、消防、检验检疫和环境保护的要求，其与人口密集区和港口客运设施的距离应当符合国务院有关部门的规定;经依法办理有关手续，并经港口行政管理部门批准后，方可建设。港口法未对专用场所许可的具体批准程序及申请文件进行规定，应根据各省、市的相关法规和规章予以执行。从事国际货物运输所应取得的资质1.口岸对外开放根据港口法、关于确认港口口岸开放范围意见(署岸发2005349号)等相关法规的规定，口岸开放是指允许航行国际航线船舶在相关口岸进行装卸或过驳作业。口岸按开放程度分为一类口岸和二类口岸，一类口岸是指允许中国籍和外国籍人员、货物和交通工具等进出的口岸，二类口岸则仅对中国籍与毗邻国家开放。对航行国际航线的船舶开放的港口，应向省、自治区、直辖市人民政府申请，经其与国务院有关部门(如交通、港务、环保等)、有关军事机关同意后，报国务院批准。国务院批复同意对外开放后，应根据相关批复由国务院口岸办或其他部门验收后对外开放。2.国际海运货物装卸、国际海运货物仓储、国际海运集装箱站和堆场业务备案与国际海运辅助业经营资格登记证根据国际海运货物装卸、国际海运货物仓储、国际海运集装箱站和堆场业务经营主体投资形式的不同，交通运输主管部门的监管程度有所不一。(1) 经营主体为内资企业的，根据海运条例实施细则的要求，应自开始从事上述经营活动之日起30日内向省级交通运输主管部门报备;(2) 境外投资者拟在境内从事国际海运货物装卸、国际海运货物仓储、国际海运集装箱站和堆场业务，根据海运条例和外商投资国际海运业管理规定(交通部、商务部令第1号)的规定，应向国务院交通主管部门申请，经批准后可以投资设立中外合资经营企业或中外合作经营企业从事上述业务的经营;从事国际海运货物仓储业务的，可以设立外商独资企业经营。但相关条例和规定均没有对外商投资的最高比例进行限制。获得批准的申请人应当持交通运输部批准文件，按照国家有关外商投资企业的法律、法规的要求到有关部门办理设立外商投资企业的审批手续。取得相应的批准文件后，向交通运输部办理登记，换领国际海运辅助业经营资格登记证。3.进出境集装箱场站登记证根据国家检验检疫局于2001年颁布的进出境集装箱场站登记细则(国质检200160号)，进出境集装箱场站应符合检验检疫的对场地、卫生、生产操作规程等方面的要求，向当地检验检疫机构提出申请，经考核合格的，由直属检验检疫局颁发进出境集装箱场站登记证并报国家质检总局备案。进出境集装箱场站登记证有效期为二年。4.港口设施保安符合证书根据中华人民共和国港口设施保安规则(交通部令2007第10号)，为减少和避免威胁船舶、港口设施、船港界面等活动的安全的风险，航行国际航线的客船、500总吨及以上的货船、500总吨及以上的特种用途船和移动式海上钻井平台服务的港口，应履行港口设施保安工作。港口设施的保安等级从低到高分别为保安等级1、保安等级2和保安等级3，保安等级由交通部根据国内外形势、威胁信息可信程度等予以确定。港口经营者应根据港口保安等级编制港口设施保安计划并对港口设施进行保安评估，经港口所在地的港口管理部门批准后领取港口设施保安符合证书。港口设施保安符合证书应每年进行核验，保安评估也应每五年进行一次。未取得港口设施保安符合证书，不得为航行国际航线船舶提供服务。港口行政管理部门有权予以警告、责令停止违法行为并处以3万元以下罚款。5.国际集装箱多式联运经营许可集装箱多式联运是指国际多式联运合同的承运人以至少两种不同运输方式，将国际集装箱从一国境内接管的地点运至另一国境内指定交付的地点。在2003年12月之前，在中国境内的从事集装箱多式联运承运人，应根据国际集装箱多式联运管理规则及其实施通知向省、自治区、直辖市交通主管部门、铁路局申请，取得经营许可证后，方可从事相关经营。国际集装箱多式联运的经营。承运人还应当满足国际集装箱多式联运管理规则及其实施通知对承运人注册资本、中方控股、营业经历等方面的要求。国际集装箱多式联运管理规则已于2003年12月被废止，国家没有对国际集装箱多式联运承运人的从业资质提出进一步要求。6.国际船舶代理(1) 船舶代理是指根据船舶经营人的委托办理船舶有关营运业务和进出港口手续的工作。根据外商投资产业指导目录(2011年修订)的规定，国际船舶代理属于限制外商投资产业，外商投资企业从事船舶代理的应由中方控股。(2) 国际船舶代理法律监管历史沿革根据于1990年3月颁布的国际船舶代理管理规定(交通部令第10号)，船舶代理公司必须是国营企业法人，船舶代理业务只准由经交通部批准成立的船舶代理公司经营。经交通部批准后，申请人持交通部的批准文件，到公司所在地工商行政管理机关注册登记、领取执照后，才能开业。开业后还应在十五天内将执照影印件报交通部和公司所在地及省级交通主管机关备案。2001年修订的中华人民共和国国际海运条例废除了国际船舶代理管理规定对船舶代理公司必须为国营企业法人的限制，开始允许外资进入船舶代理业务，但必须以中外合资或中外合作的企业形式且外商出资比例不得超过49%。内资与外商投资企业从事国际船舶代理仍应在领取营业执照前取得交通部的批准文件。根据2013年8月修订的海运条例实施细则，交通部逐步将国际船舶代理的前置审批向事后备案的转变，允许内资企业从事国际船舶代理业务，应在开业后30日内持营业场所证明文件和有关人员资历证明文件向交通运输部备案。但是，外商投资企业仍应先取得交通运输部批准，并办理相应的设立外商投资企业的审批手续后，再到交通运输部领取国际船舶代理经营资格登记证书。海关监管1.中华人民共和国海关报关单位注册登记证书（原海关进出口货物收发货人报关注册登记证书）自1992年中华人民共和国海关对报关单位和报关员的管理规定(海关总署令第36号)颁布起，国家对进口和出口货物并对外成交的单位均要求进行报关注册登记。无论自理报关还是代理报关的企业，均应经海关审批核准，自理报关企业应领取自理报关注册登记证书且只能办理本单位进出口的报关业务。根据中华人民共和国海关对报关单位注册登记管理规定(海关总署令2005第127号)的规定，进出口货物收发货人(即自理报关单位)可直接到所在地海关办理注册登记，领取中华人民共和国海关进出口货物收发货人报关注册登记证书。根据2014年3月最新颁布的中华人民共和国海关报关单位注册登记管理规定(海关总署令第221号)，对进出口收发货人颁发的证照变更为中华人民共和国海关报关单位注册登记证书。2.中华人民共和国海关出口监管仓库注册登记证书根据中华人民共和国海关对出口监管仓库及所存货物的管理办法(海关总署令2005第133号)的规定，对已办结海关出口手续的货物进行存储、保税物流配送、提供流通性增值服务，应经海关批准后设立出口监管仓库，在一年内向海关申请出口监管仓库验收合格后领取中华人民共和国海关出口监管仓库注册登记证书。3.出口监管仓库入仓退税资格证书根据中华人民共和国海关对出口监管仓库及所存货物的管理办法(海关总署令2005第133号)和出口监管仓库货物入仓即予退税暂行管理办法(署加发200539号附件)，出口监管仓库要享受入仓退税政策(即“国内货物进入出口监管仓库，视同出口，享受出口退税政策”)，应经当地海关和国家税务部门审核无误后报直属海关和省国税局核准后，本年度即可开展入仓退税业务，假如年度终了后出口监管仓库出现走私、重大违规、实际出仓离境率低于99%等情况，其下年度不能享受入仓退税政策。其他资质1.国境口岸储存场地卫生许可证根