（会计学专业论文）中国上市公司治理结构的现状分析和对策.pdf

塑查堂堡主兰堡丝兰 一 摘要 2 0 世纪9 0 年代以来 随着新技术革命的飞速发展 证券市场和股权文 化的蓬勃兴起 投资全球化的不断深入以及机构投资者的日益壮大 公司 治理的重要性日益突出 金球范围内掀起了改善公司治理的浪潮 证券市 场与公司治理的关系最为密切 公司治理的成败对证券市场的影响也最为 强烈 中国证券市场自建立以来为推动中国企业建立现代公司制度 促进 国有企业转换经营机制做出了巨大的贡献 但因有不少企业上市后公司治 理的缺陷没有得到改变 有的缺陷甚至愈演愈烈而使企业最终陷入危机 在中国 上市公司作为国民经济的重要组成部分 它的治理结构的探 索从某些方面可以说标志着中国公司进一步深化改革的发展方向 因此受 到举世瞩目 上市公司暴露出的问题同时引发中国经济社会的其他问题 这表明上市公司法人治理结构的改善是一个亟待解决的问题 它的解决是 一个系统工程 不能头疼医头 脚痛医脚 文章主体分三部分 第一部分 首先从 企业 和 公司 的概念入 手 通过对这些概念的经济学分析得出公司治理结构的定义 在此基础上 对目前国内外流行的治理结构理论作了介绍 得出了法人治理结构的本质 其次介绍了成熟市场经济国家的公司治理模式一一以美 英为代表的市场 主导型和以德 日为代表的银行主导型 通过对美 德 日公司治理模型 的比较 对建立我国公司治理结构提供了有益的启示 从而为上市公司治 理结构选定制度框架 第二部分 对上市公司治理机制的变迁作了介绍 对目前我国上市公司治理结构 包括内部治理结构和外部治理结构 的现 状进行了具体的分析 并概括了七个方面的基本性问题 同时 选择目前 我国证券市场中治理结构方面有代表性的两家公司进行实证分析 从正反 两方面说明完善中国上市公司治理结构的必要性 最后一部分 针对上述 上市公司治理结构存在的种种问题 的问题之一的股权结构不合理状况 尤其是对上市公司最核心 最深层次 提出了国有股减持和退出的设想和恩 上海大学硕士学位论文 路 以期逐步实现上市股权全流通 同时在法制法规的建设 财务治理的 完善以及对董事会及经理的规制等等方面都提出了相应的对策 关键词 上市公司治理结构股权结构 占童查茎堡主堂竺笙苎 一 a b s t r a c t s i n c e1 9 9 0 s t h er e v o l u t i o no fn e w t e c h n o l o g yh a sr a p i d l yd e v e l o p e d t h e s e c u r i t y m a r k e ta n dt h ec u l t u r eo fs t o c k r i g h t h a v e v i g o r o u s l yb o o m e d i n v e s t m e n t g l o b a l i z a t i o n h a s c o n s t a n t l yd e e p e n e d t h eg r o u p o fi n s t i t u t i o n i n v e s t o r sh a sg o t t e ns t r o n g e rd a yb yd a y t h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c eb e c o m e s i n c r e a s i n g l yi m p o r t a n t t h e r ei s at i d ef o ri m p r o v i n gc o r p o r a t eg o v e r n a n c ea l l o v e rt h ew o r l d t h e s e c u r i t y m a r k e ti sm o s t c l o s e l y r e l a t e dt o c o r p o r a t e g o v e r n a n c e a n dt h es u c c e s so rf a i l u r eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei sm o s ti n f l u e n t i a l o ns e c u r i t ym a r k e t s i n c es e tu p t h ec h i n as e c u r i t ym a r k e th a sm a d eg r e a t c o n t r i b u t i o nf o r p r o m o t i n g c h i n e s ee n t e r p r i s e st os e tu pm o d e r n c o m p a n ys y s t e m a n da d v a n c i n gn a t i o n a l e n t e r p r i s e s t ot r a n s f e r o p e r a t i n gs y s t e m h o w e v e r a s m a n ye n t e r p r i s e sd i d n tc h a n g et h ef l a w so fc o m p a n ya d m i n i s t r a t i o n s o m eo f w h i c he v e nb e c a m ef i e r c e ra n dm a d et h e e n t e r p r i s e sg e ti nc r i s i s i nc h i n a a sa ni m p o r t a n tp a r to fn a t i o n a l e c o n o m y t os o m ee x t e n t t h e p r o b eo nc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo ft h eh s t e dc o m p a n i e sc a l lb em a r k e da st h e d i r e c t i o no ft h ec h i n e s e c o m p a n y sf i a r t h e rd e e p e n e dr e f o r m w h i c hb e c o m e st h e f o c u so fw o r l da t t e n t i o n t h e p r o b l e m se x p o s e db yt h e l i s t e d c o m p a n i e s s i m u l t a n e o u s l yc o u l db r i n ga b o u to t h e rp r o b l e m so fc h i n ae c o n o m ys o c i e t y i t i n d i c a t e st h a tt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r es h o u l db e i m p r o v e da ss o o na s p o s s i b l e a n dt h er e s o l u t i o ni sas y s t e m a t i cp r o j e c t t h ea r t i c l ei sd i v i d e dt ot h r e ep a r t s p a r t o n e f i r s t l y a c c o r d i n gt o t h e e c o n o m i c a la n a l y s i so ft h ec o n c e p to f e n t e r p r i s e a n d c o m p a n y t h ed e f i n i t i o n o f c o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r ec a l lb ec o n c l u d e d o nt h i sb a s i s i ti n t r o d u c e s t h ec u r r e n t l yp o p u l a rt h e o r i e so f c o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r eb o t ha th o m ea n d i i i 上海大学坝t 学位论哭 一一一 a b r o a d w h i c hc o n c l u d et h en a t u r eo fl e g a la d m i n i s t r a t i o ns t r u c t u r e s e c o n d l y i t i n t r o d u c e st h em o d e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei nm a t u r em a r k e te c o n o m y c o u n t r i e s t h em a r k e tl e a d i n g w h i c hi sr e p r e s e n t e db ya i t i e h c aa n db r i t a i n a n d t h eb a n kl e a d i n g w h i c hi s r e p r e s e n t e db yg e r m a n ya n dj a p a n t h r o u g ht h e c o m p a r i n gt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c em o d e so fa m e r i c a g e r m a n ya n dj a p a n i t g i v e sb e n e f i c i a le n l i g h t e n m e n ta b o u th o w t os e tu pc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei no u r c o u n t r y s oa s t os e l e c tt h es y s t e mf r a m eo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ef o rl i s t e d c o m p a n i e s p a r tt w o i t i n t r o d u c e st h et r a n s f o r m a t i o no fl i s t e d c o r p o r a t e g o v e r n a n c es y s t e m a n da n a l y z e s i nd e t a i l st h e p r e s e n ts i t u a t i o no fc u r r e n t c h i n al i s t e dc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e w h i c hi n d i c a t e st h a ti t sn e c e s s a r yt o i m p r o v ec h i n al i s t e dc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e i n c l u d i n gi n t e r n a la n d e x t e r n a lc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e t h el a s tp a r t i na c c o r d a n c e v i ma b o v e p r o b l e m s i np a r t i c u l a r o n eo f t h em o s tk e ya n dd e e pm a t t e r t h eu n r e a s o n a b l e c o n d i t i o no f o w n e r s h i ps t r u c t u r e i tp r o p o s e st h ei d e aa n dt h o u g h tt h a tw er e d u c e a n dw i t h d r a ws t a t e o w n e ds h a r e s i no r d e rt or e a l i z eac o m p l e t ec i r c u l a t i o no f l i s t e ds t o c kr i g h t m e a n w h i l e i t p o s e ss o m e r e l e v a n tc o u n t e r m e a s u r e si nr e s p e c t s o ft h e l e g a ls y s t e mc o n s t r u c t i o n f i n a n c e a d m i n i s t r a t i o n i m p r o v e m e n t r e g u l a t i o no f b o a r do f d i r e c t o ra n dt h em a n a g e ra n ds oo n k e y w o r d s l i s t e d c o m p a n y a d m i n i s t r a t i o ns t r u c t u r e o w n e r s h i ps t r u c t u r e y 6 7 7 3 48 上海大学 本论文经答辩委员会全体委员 审查 确认符合上海大学硕士学位论文质量要求 答辩委员会签名 工作单位职称 主任 办j 戤 问礴矗仁 委员 诱瞻 上海婷 研诫 励肼 待浙 括丸 剖艨 韧压啜 圭壅查兰堡圭堂堡堡兰 一 1 1 问题的提出 第一章引言 中国证券市场发展至今已经经历了十多年的历史 这十多年中 中国的上市 公司从无到有 从深沪两市1 0 个上市公司到现在13 0 0 多家 可以说中国证券市 场在这十多年中的发展是非常迅速的 证券市场也在发展中不断成熟 然而 当 我们以微观的眼光来审视证券市场的基础一一上市公司时 却发现一个有趣的背 离 一方面是宏观上证券市场的快速发展与成熟 另一方面却是上市公司质量的 普遍下滑和问题倍出 除了少数上市公司外 如海尔 五粮液等 我国大多数 上市公司在上市后都面临着主业不顺 业绩下滑的 上市综合症 还有许多公 司在圈钱之后阻亏损来向广大的投资者交卷 据统计沪深两市2 0 0 2 年度亏损的 企业达到1 0 0 多家 占上市公司总量的十分之一强 甚至有的次新股公司在上市 之初就年报亏损 更令广大投资者不满的是许多上市公司的恶意欺诈行为 这其 中有 红光股份 和 东方锅炉 的造假上市 有 猴王集团 和 三九集团 恶意向其上市子公司提款导致子公司几近破产的行为 有 琼民源 银广厦 蓄谋造假欺诈投资者的行为 至于上市公司造假帐 和庄家勾结操纵股市 发布 虚假信息或隐瞒重大信息的事情更是比比皆是 最近证券报刊上经常出现的证交 所对某些上市公司董事的谴责就是明证 上市公司出现上面所述问题 原因是多方面的 有因企业管理不善而导致企 业利润减少的原因 也有监管部门监管不力使得企业有空子可钻而且还能逃避处 罚的原因 然而 追究其中的深层次原因 我们却不得不把目光转向企业的内部 这些上市公司为什么能一而再 再而三地欺骗自己的老板一一股东 为什么可以 一再向老板伸手要钱却可以对老板不负责任 很明显在上市公司的委托一一代理 链中出了问题 股东对经营者的约束机制明显不足 股东与经营者之间的信息不 对称现象异常突出 更进一步说 是上市公司的法人治理结构有重大缺陷 现行 土查叁兰婴主竺些笙苎 一 的上市公司治理严重扭曲 i 2 研究的背景和意义 实际上 包括管理层和上市公司本身也注意到了这个有关中国证券市场发展 和上市公司生死存亡的重大阃题 2 0 0 1 年2 月1 5 甚 中国证监会主席周小川在香 港上市公司中国公司研讨会上谈到 公司治理结构在中国许多公司特别是大型 国有企业包括一些民营企业确实是一个薄弱环节 急需进行改进 公司治理结构 改进是中国整个经济体制改革以及资本市场发展的一个非常重要的内容 而中国 上市公司特别是海外上市公司在这方面还存在严重不足 我国上市公司治理结构 的缺陷已经成为资本市场发展过程中的一个非常突出的问题 中国证监会副主 席范福春则在一次研讨会上指出 目前中国上市公司法人治理机构大多处于 形 备而实不至 的状态 这导致中国上市公司在资本市场上出现了种种问题 他说 经过十年的努力 在提高透明度等方面 中国上市公司比传统体制下的企业有了 长足进步 但其规范化程度仍不尽如人意 有的问题还相当严重 其根源在于上 市公司法人治理机构的运作尚不规范 从而使上市公司的规范运作缺乏坚实的基 础和有效的保证 在由清华大学主办的 清华创业与投资论坛 上 中国证监会 另一位副主席高西庆在会上发表主题演讲时则表示 在我国1 0 0 0 多家上市公司 中 有相当多的上市公司效益不好 而且有数家上市公司退了市 这说明公司治 理结构不好公司本身就搞不好 证监会并表示正在修订 上市公司公司治理结构 指引 以期中国上市公司的治理结构有根本性的转变 加入w t o 后 国有企业和上市公司需要按照国际通行的市场准则运作 对中 国上市公司治理结构创新和完善的研究已经成为我国证券市场进一步发展和国企 改革的深入进行所迫切需要解决的课题 目前我国也已经有券商研究人员和学者 研究上市公司的治理结构 而且取得了一些有益的成果 对促进我国上市公司法 人治理结构的改善有着积极的意义 但是很多研究都只是从公司治理的某一方 面 或者仅仅就治理结构来研究治理结构 而对治理结构内在的经济学和法学渊 源缺少认识 或者是没有把治理结构的实质和内容结合起来讨论公司治理的问 上海大学碗 l 学位论文 题 其结果是有些讨论缺乏理论基础 或者由于缺乏对事物本质的认识而仅看到 事情某一方面 从而较为片面的理解一些问题 因此 对上市公司治理结构的研 究还需继续深入 圭查查兰堡主兰竺堡苎 一 第z 章公司治理结构理论概略 2 1 企业和公司的起源 现代公司概念体现的是社会化大生产和市场经济的深刻底蕴 是现代文明 在社会经济微观层次的集中体现 公司 c o r p o r a t i o n 乃4 舶来 概念 与通 常所谓企业 e n t e r p r is e 不同 与我国计划经济制度下作为 大一统经济 之 车问概念的 国营企业 或 工厂 完全不同 我国的企业组织经历了由国民经 济的 算盘珠 到有一定自主权 s e m i a u t o n o m y 的 经营主体 八十年代 中期蒋一苇先生提出的 企业本位论 正反映了我国简政放权和确立企业 经营 主体 的历史要求 随着人们对公司组织认识的深入 大家感觉到公司这一概念 已不是 企业本位论 所能很好地概括的 如果比喻公司为国民经济之细胞 公 司首先 是一个特殊的结构 s t r u c t u r e 概念 首先公司反映了一种以业务 b u s i n e s s 战略导向为核心构成的 资合 c a p i t a lc o m b i n a t i o n 结构 或一种复合的产 权结构 在 资合 结构下面 又体现了由投资者 上溯实际控制人或终极所有 人 到董事 到职业经理的分层委托代理 p r i n c i p a l a g e n t 结构 这种结 构又可称之为以经济利益和人际信用联结的 人合 s o c i a lc o m b i n a t i o n 或 信用合 c r e d i tc o m b i n a t i o n 结构 现代公司理论认为 公司概念中除上 述典型的 资合 或 产权合 结构 人合 或 信用合 结构外 还是各种 物质资源 技术资源和人力资源的聚合体 是资本与企业家 企业家与职工 企 业家与债权人 企业家与客户 企业家与消费者 企业家与社区或社会等利益相 关方面的结合体 是社会生产力要素的有机结合体 是与利益持有者 s t a c k h o l d e r 结合而成的一个社会组织或群体聚合结构 公司到底是一种什么样的组织 我们可以对公司结构再做一些经济学角度的 技术性解剖 l 海大学硕士学位论文 1 从联结机理讲 公司首先是个利益共同体 b e n e f i te n t h y 它是一 个由投资者股权派生的产权组合体 并且是多元的股权按投资份额进行公平组合 的有机体 公司经营的目标就是实现公司价值最大化或股东价值的最大化 在实 现股权持有者 s h a r e h o l d e r s 利益最大化的过程中 创造利益或价值的经营 代理人 相关利益主体 员工 客户 消费者 信贷人 社区等 的价值和利益 也得到实现 在这个意义上讲 公司价值最大化 体现的是全体股东权益的最大 化和利益相关者利益的实现 2 从组织形态讲 公司由一系列代理关系链条构成的多角化经济组织 这 样的链条大体包括 实质控制人 一一法定股东一一董事一一经理层一一员工 的链条 包括 股东 债权人 股东 独立审计机构 董事 监事 管理层 的 链条 包括 监管者 证券 信贷 工商 税务等 中介机构 发行人董事 的监管制约链条 还包括 公司 员工 客户 供应者 的链条 3 从公司组织的功能特点看 公司本身就是一种有生命力的 适应现代社 会化分工协作要求的自我组织 s e i f o r g a n i z a t i o n 公司有自我创新 s e l f i n n o v a t i r e 的能力 是有自律或自治 s e l f d i s c i p l i n e 功能的组织 这种 组织的鲜明特点在于它有一种 公司治理 的功能 2 2 法人治理结构之定义 在对公司和企业作了一些经济学角度的技术性解剖之后 我们可以得出 法 人治理结构 是指支配企业所有利益相关群体 即股东 债权人 管理者 职工 等之间相互关系的一整套制度安排 其中最关键的是保障在所有者和经营者分离 的前提下 为减少代理成本 保证所有者收益而实行的激励和约束机制 法人治 理结构的建立 为企业所有权和经营权分离运作提供了有效的制度保证 使企业 中的国有资产保持了国家所有的特性 又使企业从股东和市场两方面获得激励和 制衡 理顺了企业 政府和市场三者之间的关系 法人治理结构是对公司进行管理和控制的一种体系 总的内容是指要明确公 司股东 大 会 董事会 监事会和经理层的职责 形成各负其责 有效运转和 5 塑查茎堡主兰垒兰苎一 有效制衡的关系 1 维护股东权利 保证出资人对公司拥有最终控制权 落实公司最高权力 机关的职责 建立完善的股东会议事规则 保障股东充分行使权利 国家通过对 国有资产投权经营机构的严格监管 确保国家出资人和代表人的权能到位 确保 股东享有资产受益权 重大决策权 选择管理者的权利和通过董事会对经理层行 使监督权 2 明确董事会职责 确保董事会忠实于股东 按照 公司法 和公司 章 程 明确董事会的职责 严格议事程序 确保公司最高决策机关的地位和作用 为保障股东和其它利害关系人的利益 董事会中应有相当数量的外部董事 公司 负责人和职工代表依法进入董事会 以防止公司出现多个决策中心 建立董事责 任追究制度 确保董事代表股东利益 保证董事会行使公司经营战略决定权 对 经营活动和经理层的监督权 3 保证监事会对公司财务 董事和经理层的监督 监事由股东代表和适当 比例的职工代表出任 保障监事会对财务的检查权 对董事 经理的监督权和提 议召开股东会的权利 监事会对股东会负责 2 3 公司治理结构理论及其实质 奥利弗 哈特 o i i v e rh a r t 在 公司治理理论与启示 一文中提出了公司 治理理论的分析框架 他认为 只要以下两个条件存在 公司治理问题就必然在 一个组织中产生 第一个条件是代理问题 确切地说是组织成员 可能是所有者 工人或消费者 之间存在利益冲突 第二个条件是 交易费用之大使代理问题不 可能通过合约解决 他这样解释道 在没有代理问题的情况下 公司中所有的个 人都可以被指挥去追求利润或企业净市场价值的最大化 或者去追求最小成本 个人因为对公司活动的结果毫不关心而只管执行命令 每个人的努力和其他各种 成本都可以直接得到利 偿 因此不需要激励机制调动人们的积极性 也不需要治 理结构来解决争端 因为没有争端可言 如果出现代理问题并且台约不完全 则 公司治理结构就至关重要 标准的委托代理人模型假定 签订一份完全合约是没 r 海大学硕士学位论文 有费用的 然而 实际签订合约的费用可能很大 如果这些交易费用存在 所有 的当事人不能签订完全的合约 而只能签订不完全合约 或者 若初始合约模棱 两可 当新的消息出现 合约将被重新谈判 否则就引起法律争端 因此 哈特 指出 在合约不完全的情况下 代理问题也将出现 治理结构确实有它的作用 治理结构被看作一个决策机制 而这些决策在初始合约下没有明确地设定 更确 切地说 治理结构分配公司非人力资本的剩余控制 即资产使用权如果没有在初 始合约中详细设定的话 治理结构决定其将如何使用 由此可以看出 哈特是将 代理问题和合约的不完全性作为公司治理存在的条件和理论基础 另一种对公司治理基本问题的解释是科克伦 p h i l i pl c o c h r a n 和沃特克 s t e v e nl w a r t i c k 提出的 他们在19 8 8 年发表的 公司治理一一文献回顾 一文中指出 公司治理问题包括高级管理阶层 股东 董事会和公司其他利害 相关者的相互作用中产生的具体问题 构成公司治理问题的核心是 1 谁从 公司决策或高级管理阶层的行动中受益 2 谁应该从公司决策或高级管理阶 层的行动中受益 当在 是什么 和 应该是什么 之间存在不一致时 一个公 司的治理问题就会出现 为了进一步解释公司治理中包含的问题 他c f 引述了 巴克霍尔兹 b u c k h o i z 的论述 将公司治理分为四个要素 每个要素中的问题 都是与高级管理阶层和其他主要的相关利益集团相互作用有关的 是什么 和 应 该是什么 之间不一致引起的 具体来说 就是管理阶层有优先控制权 董事过 分屈从于管理阶层 工人在企业管理上没有发言权和政府注册过于宽容 每个要 素关注的对象是这些相关利益人集团中的一个 如上 则分别是股东 董事会 工人和政府 对于这些问题 办法可以是加强股东的参与 重构董事会 扩大工 人民主和严格政府管理 他们认为 理解公司治理中包含的问题 是回答公司 治理是什么这一问题的一种方式 将公司治理解释为一种制度安排也是一种很有影响的观点 英国牛津大学管 理学院院长柯林 梅耶 m e y e r 在他的 市场经济和过渡经济的企业治理机制 一文中 把公司治理定义为 公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安 排 它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西 公司治理的 需求随市场经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离而产生 斯坦福大 上海大学硕士学位论文 学的钱颖一教授也支持制度安排的观点 他在 中国的公司治理结构改革和融资 改革 中提出 在经济学家看来 公司治理结构是一套制度安排 用以支配若 干在企业中有重大厉害关系的团体 包括投资者 股东和贷款人 经理人员 职工之间的关系 并从这种联盟中实现各自的经济利益 公司治理结构应包括 1 如何配置和行使控制权 2 如何监督和评价董事会 经理人员和职工 3 如何设计和实施激励机制 良好的公司治理结构能够利用这些制度安排的互补性质 选择一种结构来降 低代理人成本和防止内部人控制 当公司治理结构能被上述互补性制度环境所环 绕时 它就可以是有效率的 近年来国际学术界对公司治理实践的研究正在深化 虽然研究角度和方法不尽相同 但是在一些基本问题上已经取得不少共识 国内学者吴敬琏教授认为 所谓公司治理结构 是指由所有者 董事会和 高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构 在这神结构中 上述三者之 f 形成一定的制衡关系 通过这一结构 所有者将自己的资产交由公司董事会托 管 公司董事会是公司的决策机构 拥有对高级经理人员的聘用 奖惩和解雇权 高级经理人员受雇于董事会 组成在董事会领导下的执行机构 在董事会的授权 范围内经营企业 从上面列出的这些定义可以看出 学者们对公司治理概念的理解至少包含以 下两层含义 1 公司治理是一种合同关系 公司被看作是一组合同的联合体 这些合同 治理着公司发生的交易 使得交易成本低于由市场组织这些交易时发生的交易成 本 由于经济行为 人的行为具有有限理性和机会主义的特征 所以这些合同不 可能是完全合同 即是能够事前预期各种可能发生的情况 并对各种情况下缔约 方的利益 损失都做出明确规定的合同 为了节约合同成本 不完全合同常常采 取关系合同的形式 就是说 合同各方不求对行为的详细内容达成协议 而且对 目标 总的原则 遇到情况时的决策规则 分享央策权以及解决可能出现的争议 的机制等达成协议 从而节约了不断谈判不断缔约的成本 公司治理的安排 以 公司法和公司章程为依据 在本质上就是这种关系合同 它以简约的方式 规范 公司各利害相关者的关系 约束他们之间的交易 来实现公司交易成本的比较优 塑查兰堕 兰竺堡三 一 势 2 公司治理的功能是配置权 责 利 关系合同要能有效 关键是要对在 出现合同未预期的情况时谁有权决策作出安排 一般来说 谁拥有资产 或者说 谁有资产所有权 谁就有剩余控制权 即对法律或合同未作规定的资产使用方式 作出决策的权利 公司治理的首要功能 就是配置这种控制权 这有两层意思 一层是 公司治理整顿是在既定资产所有权前提下安排的 所有权形式不同 比 如债权与股权 股权的集中与分散等 公司诒理的形式也会不同 另一层是 所 有权中的各种权力就是通过公司治理整顿结构进行配置的 这两方面的含义体现 了控制权配置和公司治理结构的密切关系 控制权是公司治理的基础 公司治理 整顿是控制权的实现 从内容上现代公司治理反映的是一种市场自我组织的治理机制 即以利益关 系为纽带的以分权 d e c e n t r a l i z a t i o n 授托 tr u t 代理 a g e n t 诚 信 责任 f i d u c i a r yd u t y 价值 v a l u e 实现和增值 r e v a l u a t i o n 等概 念为内含的机制 公司治理反映了市场资合 人合的有限性特性 体现了参与主 体权利制衡原则 有限责任与权利对称的原则 有限责任和风险与权利对称原则 集权与分权相结合原则 民主与回避结合原则 保密与透明相结合的原则等 有效的公司治理的目标 从微观上看是实现股东价值的最大化 从而实现股 东代理人及利益相关者的价值和利益 从宏观上看 则是维持社会经济的健康运 行和社会生产力的发展 公司治理的前提是公司产权关系明晰 公司的核心权力 是由股权派生的 因此股权关系明确界定 出资份额的明确划分是建立公司治理 机制的基本前提 如果股权关系或股权主体职能不明确 必然导致公司治理的混 乱和效率的低下 我国国有股权主体的公司治理就面临这样的问题 公司治理最 现实的层次是处理股东与代理人之间的集权与分权的关系 由于公司的结构是靠 委托代理关系维系的 因而公司治理最直接地表现为股权控制人在实现有效控制 的前提下 最大限度地分权 分权的目的是发挥代理人的能动性 使创新 i n n o v a t i o n 成为一种自觉的行为 而实现有效的控制既取决于控制的方式和 手段 也有一种客观的管理幅度 m a n a g e m e n ts c o p e 问题 公司治理面临的一 个基本选择就是处理公平 控制与效率的关系 从较高层次上讲 公司治理既有 上海大学硕士学位论文 科学的内含 也是一种艺术 但是公司治理的实质却是在集权与分权背后体现市场经济最本质的东西 归 结到核心 公司治理体现四大原则 一是有限的原则 1 i m i t e dp r i n c i p l e 二 是信用原则 c r e d i t o r t r u s t e dp r i n c i p l e 三是公司内部的制衡原则 d is c i p t i n e dp r i n c i p l e 四是遵从对公司的法制规则 r e g u l a t e dp r i n c i p l e 有限原则体现社会分工协作的精神 股东的股份是有限的 其权益是有限的 其 责任是有限的 其风险也必然是有限的 有限的组合构成了公司 而公司本身也 是有限的 即公司阻其法人资产承担有限的责任 法人资产是独立的 不受任何 法人或个人支配 公司资不抵债即破产 有限的观念取代无限的概念 无疑是一 种社会进步 它是推动社会分工协作的原动力 是社会现代协作精神的基础 公 司有限特征的本质必然要求合作 c o o p e r a t i o n 要求公司的发展得借用他人 的力量 包括社会股东参与 债权人的信贷 董事的信托 职业经理人的专业贡 献等 为此 内在地要求一种信用的原则 包括股东资合的信用 发起人协议 债权债务的信用 董事的试信 管理层的诚信 以及公司本身对外行为的信用等 这种信用的原则又是合作或协作的基础 是公司实现有效治理的基础 显然 有 限的愿则必然要求讲约束和纪律 d is c i p l i n e 要求建立权利制衡的机制 具 体讲 在公司委托人与代理人之间 公司股东 l n 公司董事之间 公司董事与 监管之间 a n 董事监事与经理之间 公司决策管理层与社会审计机构之问等 都要形成决策权力和决策行为的相互制约或制衡的机制 实现有效的权力割衡显 然既需要 a 百q 治理的信用基础 也需要公司组织相关主体的契约 公司内部治理 规则或契约的健全和有效实施是公司治理最直接的表现 这样的治理契约表现在 发起人协议或股东协议 作为公司最高宪法的公司章程 公司股东会 董事会和 监事会三会议事规则 公司经理层决策制度 公司财务和投资管理规则 公司内 部审计规则 公司高级管理人员的提名和薪酬制度 公司内部激励和约束机制等 建立好的公司治理既取决于相关主体的素质和内部治理规则的有效 也在相 当程度上取决于社会法制环境和现代市场经济的 游戏规则 的外在公平约柬 公司结构的特殊性在于客观存在信息不对称 i n f o r m a t i o na s y m m e t r y 和代理人 的道德风险 m o r a l h a z a r d 特别是当公司成为公众公司后 股东多元化 中 e 海大学硕士学位论文 小股东具有天然的弱势地位 公司治理单靠公司利益各方的自由契约已经难以充 分保障其公平性 为此 必然靠外在法规保障 其中核心是公司法 证券法 此 外还有一系列法规 如工商 信贷等 可以讲 整个市场经济的法律 法规和规 则无不与公司治理相关 有效的公司治理离不开市场的功能 现代公司治理的要素无不与市场相联 如公司代理人制度离不开公司经理市场的发展 公司业务发展离不开产品和劳务 市场 技术市场以及金融市场 公司股权制约的有效离不开股票市场或资本市场 接管市场 t a k e o v e rm a r k e t 被认为是西方公司治理最有效的和简单的手 段 在这个意义上讲 公司治理的建设过程是市场经济发育和发展的过程 与现代公司治理关系最为密切的股票市场是公众公司股权交易的市场 内在 地要求做到公开 公正和公平 监管部门的存在及其监管行为旨在维持市场的 三 公 监管的核心是要求实施强制性信息披露 m a n d a t o r yi n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e 使公司在 阳光下作业 从而既有利对投资者特别是中小投资 者保护 也有利于公司的经营代理人保持经营行为的理性 监管部门的功能还在 于通过法律的 他律 要求所有参与股票执业的中介机构保持 自律 s e l f d i s c l p l i n e 和对公司治理的监督指导 共同维护市场的 三公 保护所有投 资者 特别是中小投资者的利益 保护中小投资者除了要求公司的经营代理人真 实 准确 完整 及时和公平地披露信息外 还要求公司在关联交易的决策上遵 循关联方回避的原则 要求公司建立外部董事和独立董事的制度 可以讲 现代 公司治理的高级形态与现代证券市场的监管理念是高度统一的 最后 公司治理的实质反映的是一种现代公司文化 c o r p o r a t i o nc u l t u r e 或现代市场经济的文化 公司文化说到底是一种建立在个体利益基础上 以明确 有关责任为核心的有限 民主 开放 自律 法治的文化特质 公司文化的发育 过程就是市场经济文化发育的过程 这在我国是一种长期的建设过程 良好的公 司治理是现代市场经济的基石 是公司成长壮大的基础 也是社会生产力发展的 保障 从证券监警的角度 公司治理加之中介机构的自律及其对公司的监督指导 共同构成了证券监管的基础 是监管者实施 他律 的基础 一 圭查查兰堡 兰壁笙塞 第三章公司治理结构的不同模式的比较和选择 3 1 国外公司治理结构的不同模式 公司治理结构类型的划分 由于世界各国政治制度 社会环境 历史传统以 及经济制度和经济发达程度的不一样 因而 各国之间公司治理结构的模式和每 一国家公司治理结构在不同的历史发展阶段也会有所不同 当然 以不同的标准 来划分 则得出的公司治理结构类型也是不一样的 当前 存有五种不同的划分 标准 分别为 所有制结构 公司组织形式 出资者和劳动者之间的产权和利益 分配关系 外源融资方式和投资者的权力行使 而在上述五种标准中 最常采用 的就是最后一种 按投资者行使权力的不同 公司治理结构在模式上可分为外部控制模式和内 部控制模式两种 外部控制模式的公司治理结构又名英美法系型公司治理结构 也 有人称之为新古典式公司治理模型 以美 英两国为代表 见图 3 1 这 种模式的主要特点是 公司股权比较分散 持股人对公司的直接控制和管理的能 力极为有限 但资本市场发达 股票的流动性好 这样使得大多数股东通过在股 票市场上卖掉所持公司股票 即借助股票市场来形成对公司行为的约束和对代理 人的选择 内部控制模式的公司治理结构又名大陆法系型公司治理结构 以德国 日本两国为代表 这种模式的主要特点恰好与前一种有些相反 公司股权较为集 中 尤其是存在公司之间大量持股和银行对公司大比例持股的情况下更是如此 此外 股东有条件对公司进行直接控制和管理而对股票市场的依赖性较小 尽管 日本和德国的公司治理结构在总体模式上同属于内部控制模式 但二者在某些方 面还是存在一些明显差别 为更方便地分析它们的特点 下面在对内部控制模式 进行具体讨论时 我们还是将德国和日本两国单列开来 而鉴于美英爵国公司治 理结构之间的差别甚微 在讨论外部控制模式时仅以美国为例 t 海大学硕士学位论文 英 美的 股权至上 模式 图3 1 3 1 1 美国公司治理结构的特点 美国的现代公司制度是在传统的自由资本主义基础上发展起来的 其公司治 理结构根植于1 9 世纪末的公共证券市场 因而公司治理结构具有与这种特定经 济条件相适应的特点 具体体现是 1 股权分散 股权流动性强 投资者在直接监控公司行为方面发挥的作用 较小 从公司的融资方式来看 美国公司主要是通过发行股票和债券从资本市场上 直接融资的 这是出于如下两点原因 一是美国有发达的证券市场 早在l9 世 塑查兰堡主兰竺堡兰一 纪后期 证券市场已经在从事政府债券交易和共用事业股票交易市场的基础上形 成 公司可阻方便地通过证券市场为扩张生产经营规模筹措所需资金 二是银企 合一的模式受到法律禁止 在1 9 2 9 年经济大危机之前 美国的银行和企业是可 以相互大量持股的 但在大危机后的新政时期 美国政府认为银企合一是造成大 危机的根本原因 于是在1 93 3 年通过了格拉斯一一斯蒂格尔法案 t h eg l ass s t e a g a l la c t 规定投资银行和商业银行必颓分立 禁止它们拥有股票 而且 商业银行只能经营短期贷款 不能经营7 年以上的长期贷款 这样 公司的长期 资本只得主要依靠在证券市场上直接筹集 目前 在美国的7o o 多万家企业中 有9 5 左右是股份有限公司 股份有限 公司的股东主要有两类 一类是个人股东 一类是法人 机构 股东 早期美国 公司的股票还基本上由个人或家庭持有 但近3 0 年来 机构投资者发展很快 机构投资者主要包括养老基金 p e n s i o nf u n d s 共同基金 m u t u a lf u n d s 和 捐赠基金会 f o u n d a t i o n s 以及人寿保险等 其中以养老基金的规模最大 机 构投资者的总资产在1 9 5 0 年仅为1 0 7 0 亿美元 而到了1 9 9 0 年 这一数字已高 达5 8 0 0 0 亿元 在9 0 年代初 机构投资者控制了全美大中型企业4 0 的普通股 拥有较大型企业4 0 的中长期债权 2 0 家最大的养老基金持有全美上市公司1 0 左右的普通股 摘自 证券时报 1 9 9 9 年第2 期 尽管机构投资者发展 很快 持股的总量也很大 但目前机构投资者在每一股份公司中的持股份额却仍 然很低 个人投资者所占的比例自然更是微乎其微 公司股权十分分散 这主 要有两方面的原因 一是机构投资者为减少投资风险 采取的是多元化和资产组 合的投资方式 同时购买许多家公司股票 每一家并不太多 二是美国的有关法 律和规定也限制机构投资者对某一家公司大比例持股 如1 9 4 0 年颁布的 投资 公司法 规定 人寿保险公司和互助基金所持的股票必须分散化 如果其派代表 进入公司董事会将会受到惩罚 另外根据有关法律 保险公司在任何一家公司中 所持的股票不得超过该公司股票总值的5 养老基金和互助基佥不得超过1 0 否则就将面临极为不利的纳税待遇 在高度分散化的股权结构之下 股东对公司经营者实施监督要面临三个难 点 一是股东在监督方面的能力不够 二是要付出监督成本 三是监督成果将为 上海大学顶上学位沦文 其他 搭便车 的股东所分享 因此 投资者一般很少有积极性去直接监控公司 行为 同时 投资者持有股票的客观标准就是投资收益 只有股票股息率达到一 定的水平 才会购买或持有该股票 这样 在投资者所持股的公司的绩效不佳时 他很可能不会去干预公司运作 而是改变自己的股票组合 卖出该公司