浅谈我国离婚损害赔偿制度.doc

浅谈我国离婚损害赔偿制度论文提纲离婚是一个极为普遍而又十分复杂的社会问题。它是具有重要社会意义的法律行为，不仅在双方的人身关系、财产关系方面引起一系列的法律后果，而且涉及到子女的抚养和教育问题，对家庭和社会将产生一定的影响。离婚案件，一般约占人民法院受理民事案件总数的百分之六十以上。探讨离婚问题，对于调整、改革和巩固当事人的婚姻家庭关系，巩固和发展社会主义婚姻家庭制度，正确贯彻实施新婚姻法，维护安定团结，促进四化建设，均有其重要意义。本文从以下几个方面论述了我国离婚损害赔偿制度：一、离婚损害赔偿制度概述、二、我国离婚损害赔偿制度的立法依据、三、我国离婚经济补偿制度的立法缺陷及其完善、四、离婚损害赔偿制度的微观探究。浅谈我国离婚损害赔偿制度家庭是社会的细胞，婚姻是家庭的纽带，没有家庭的和谐就谈不上社会的和谐，所以说和谐家庭建设是构建和谐社会的基础，构建和谐社会必须从家庭谈起。社会的迅速发展不仅改变了人们的物质生活，同时也改变了人们的精神生活，人们的婚恋观也发生了深刻的变化，年婚姻法为了适应现实的需要，在法律责任一章中设立了离婚损害赔偿制度，这是社会进步、法律完善的表现。离婚损害赔偿制度的设立能够解决当前婚姻家庭关系中出现的问题，对于保护婚姻关系中无过错方的合法权益具有重要意义。但在执行中发现该制度仍存在一定的缺陷，需要加以修改和完善。本文试分析该项制度的现状和不足，指出其在规定提起离婚损害赔偿的法定事由、离婚损害赔偿的责任主体、精神损害赔偿标准及数额等方面的立法缺陷，特别是对应否确定受害配偶可以向第三者请求损害赔偿、无过错方举证等问题提出建议。本文从以下几个方面论述了我国离婚损害赔偿制度：一、离婚损害赔偿制度概述、二、我国离婚损害赔偿制度的立法依据、三、我国离婚经济补偿制度的立法缺陷及其完善、四、离婚损害赔偿制度的微观探究。浅谈我国离婚损害赔偿制度论文目录摘要1关键词1一、离婚损害赔偿制度概述概述及其基本内容 4（一）我国离婚损害赔偿制度的特点 4（二）我国离婚损害赔偿制度的现状 4二、我国离婚损害赔偿制度的现状分析 5（一）关于离婚损害赔偿宏观分析5（二）离婚损害赔偿制度的微观探究6三、我国离婚损害赔偿制度的立法缺陷及完善8（一）关于离婚损害赔偿制度的违法行为范围8（二）关于离婚损害赔偿的举证责任、取证方式8结语9参考文献6浅谈我国离婚损害赔偿制度摘要：离婚损害赔偿制度是修改后婚姻法离婚救济体系的重要的内容，从离婚经济补偿制度的基本概述入手，分析了其在适用时间，适用范围，等方面的立法不足，提出相应的立法完善建议。关键词：离婚损害赔偿制度 经济补偿请求权 立法完善一、 离婚损害赔偿制度概述概述及其基本内容 离婚损害赔偿制度，又称为离婚救济制度，通常指配偶一方违反婚姻义务，实施法定违法事由致婚姻关系破裂时，无过错配偶方或非主要过错方有权在离婚时诉请损害赔偿的制度。婚姻关系是一种特殊的民事法律关系，离婚损害赔偿制度规定有过错配偶一方因其违反法定的婚姻义务，损害了无过错或过错较小配偶一方所享有的合法权益，致使婚姻关系破裂，导致离婚的，无过错方或过错较小的配偶一方有权利在离婚诉讼时主张损害赔偿，对自己的权利进行救济。传统的婚姻法理论把离婚损害分为离因损害和离婚损害两种。离因损害，是指配偶一方实施了构成离婚原因的侵权行为时，他方可请求因侵权所产生的损害赔偿。离婚损害与离因损害不同，不具备侵权行为的要件，离婚本身为构成损害赔偿原因。我国的离婚损害赔偿制度，实际上是一种因侵权行为而产生的损害赔偿，是一种典型的离因损害赔偿。离婚是由配偶一方违反法定婚姻义务，实施了法定违法行为，其违法行为构成离婚原因之一的侵权行为，导致离婚结果的产生，另一方配偶可以主张因侵权行为产生的损害赔偿，反之如果离婚原因不是法定侵权行为时，另一方就不得请求离婚损害赔偿。（一）我国离婚损害赔偿制度的特点我国婚姻法所设置的离婚损害赔偿制度不同于一般的民事损害赔偿，它是一项特殊的民事损害赔偿制度，其发生在特定的民事主体之间，具有一定的特殊性。（一）主体的特殊性离婚损害赔偿的主体，特定为离婚损害赔偿法律关系的配偶双方，一般的民事损害赔偿的侵权主体没有这样的特殊性。主体包括权利主体和义务主体，权利主体是指能够主张离婚损害赔偿请求的无过错一方；义务主体是承担离婚损害赔偿责任的有过错一方。婚姻法第条明确了离婚损害赔偿的义务主体必须是无过错方。对于无过错的界定一直是法学理论界探讨的焦点，无过错并非完全没有过错，应指该偶配方自己没有实施婚姻法第条规定的四种法定违法行为。婚姻法解释（一）第条规定：“承担婚姻法第条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。只有该配偶方实施了婚姻法第条规定的四种法定违法的行为之一，导致离婚结果的产生，才构成“离婚损害赔偿的过错。（二）我国离婚损害赔偿制度的现状虽然国外立法早在几百年前就确立了离婚损害赔偿制度。如法国民法典第266条规定：在因一方配偶单方过错而宣告离婚的情况下，该一方对另一方配偶因婚姻解除而受到的物质上与精神上的损失，得受判处负损害赔偿责任。我国台湾地区民法典第1056条也规定：夫妻之一方，因判决离婚而受损害者，得向有过失之他方，请求赔偿。但是我国修改前的婚姻法并无离婚损害赔偿制度。近年来，由于一方过错而导致家庭破裂的离婚案件有上升趋势。在这种离婚案件中，无过错方不仅身心受到极大伤害，而且由此也引发了不少恶性案件，增加了社会的不稳定因素。二、 我国离婚损害赔偿制度的现状分析我国离婚损害赔偿制度的现状分析。由于现代人的婚恋观发生了变化，致我国近年来的离婚率呈逐年上升的趋势，基于一方过错而导致家庭破裂的离婚案件也有增无减。在这些离婚案件中，无过错方的身心受到极大伤害，也引发了不少恶性案件，增加了社会的不稳定因素。离婚损害赔偿制度的确立，为无过错方的法律救济提供了保障，是婚姻立法的一大亮点和进步。但在司法实践中，该制度还存在很多不足，如法定适用情形过少、适用率低、精神损害赔偿标准以及数额不清、举证困难等，致使审判实践中提起离婚损害赔请求的很少，无过错方合法权益的保护无法得到实现。（一）离婚损害赔偿制度的宏观考察 婚姻法增设的离婚损害赔偿制度，改变了以往将夫妻共同财产的分割与侵权赔偿相互混淆的混乱局面，符合我国国情，适应了新经济体制下婚姻家庭关系中出现的新问题的需要，保护了无过错方的权益，是我国婚姻家庭立法日臻完善的突出表现。离婚损害赔偿制度颁布实施已有年余，在这期间，最高人民法院先后下发了两个关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释。年北京市海淀区人民法院审结的婚姻案件中，撷取案件总数为件，主张离婚损害赔偿的案件共件，占离婚案件总数的。在年上海市闵行区人民法院审结的离婚案件中截取了件案件，涉及离婚损害赔偿的离婚案件为件，仅占案件总数的。在上述的数据中，无论是男性还是女性提出离婚损害赔偿的比例均较低，但女性提出离婚损害赔偿的比例比男性提出离婚损害赔偿的比例要高。一、离婚损害赔偿的案件数比例低在法院受理的离婚案件中，很多离婚当事人并不真正理解离婚损害赔偿的内容，从而导致主张离婚损害赔偿的当事人很少，提起离婚损害赔偿的案件所占全部离婚案件的比例低。根据年哈尔滨市中级人民法院二审审结的离婚案件的抽样调查报告显示，在离婚案件中，涉及离婚损害赔偿的案件数少。二、受害方得到赔偿的案件数比例低立法者虽然肯定了离婚之受害配偶有损害赔偿请求权，但由于立法的不完善、举证困难、法定适用情形少、赔偿数额低等原因，主张离婚损害赔偿的当事人即使提出了赔偿请求，但最终获得法院支持的并不多，造成我国离婚损害赔偿制度适用率低的现状。这不仅无法充分保护无过错配偶方的合法权利，也不利于公平正义的实现。2005年哈尔滨市中级人民法院共受理离婚上诉案件起，抽样调查了100起，其中有7件涉及离婚损害赔偿的案件，赔偿请求得到支持的案件为件，占案件总数的14.3%。2005年至2008年上半年，广州两级法院受理离婚案件17771件，仅约10%的离婚损害赔偿请求得到法院支持。在2008年北京市海淀区人民法院审结的离婚案件中，涉及离婚损害赔偿的案件为9件，主张损害赔偿的请求得到法院支持的案件为3件，得到支持的比例为33.33%。在哈尔滨市随机抽取的100件二审离婚案件中，尽管有24件提出损害赔偿，但因举证等问题，无一例获得赔偿。厦门市某区的398件一审案件中只有例提出损害赔偿三、过错主体性别分配不均衡 在司法实践中，男性当事人存在过错的情况占绝对比例，导致女性在该制度中处于权益弱化地位。在2008年北京市海淀区人民法院审结的婚姻案件中，男性有错过的案件数比例是77.78%，女性有过错的案件数比例为22.22%。在2005年哈尔滨市中级人民法院受理的离婚上诉案件中，男性有错过的案件数为12件，案件总数为13件，占案件总数的比例是92.3%，女性有过错的案件数仅为件，占案件总数的比例为7.7%。由此可见，女性在家庭生活中的地位与男性并不平等，女性的弱势地位导致了其利益较易受到损害。四、主张赔偿事由比例相差悬殊在主张离婚损害赔偿的四种法定事由中，以家庭暴力为赔偿事由的案件比例最高，其次是有配偶者与他人同居，第三是虐待家庭成员，第四是重婚。家庭暴力一直以来都受到特别关注，是因为家庭暴力是一个全球性的问题，而且极大地危害社会治安、家庭稳定以及妇女儿童的身心健康。据有关部门统计，20世纪全世界有25%50%的妇女都曾受到过与其关系密切者的身体虐待。全国妇联的一项最新抽样调查表明，在被调查的公众中，有16%的女性承认被配偶打过，有14.4%的男性承认打过自己的配偶。每年约40万个解体的家庭中，25%缘于家庭暴力。目前，家庭暴力受害人数量仍持续增长。在2002年哈尔滨市中级人民法院受理的离婚上诉案件中，以实施家庭暴力为由主张离婚损害赔偿（二）离婚损害赔偿制度的微观探究 通过对离婚损害赔偿制度的宏观考察，可感受到离婚案件中涉及离婚损害赔偿的比例低，提出离婚损害赔偿请求的受害人获得支持的比例很低，家庭暴力及非法同居问题突出。认真推敲，这些宏观的考察结果有其深刻的微观原因。一、离婚损害赔偿责任主体范围过小 赔偿责任主体是应当承担损害赔偿责任的配偶一方。根据最高院的司法解释，婚姻法司法解释中指出“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶，”即指该方配偶实施婚姻法第46条规定的四种法定违法行为。在实际生活中，侵害无过错方权益的不仅仅是无过错方的配偶，很有可能包括第三人。尤其在重婚和有配偶者与他人同居的情形下会涉及到对第三人是否追究法律责任的问题。第三人介入他人婚姻，破坏他人家庭幸福，违背了基本的伦理道德准则，冲击了法律所保护的婚姻家庭关系，实质上是对法律的漠视和违背，理应受到法律的制裁。综上，司法解释规定的损害赔偿责任主体过于狭窄，纵容了第三人，不利于更好地发挥离婚损害赔偿制度的平衡功能。因此，离婚损害赔偿的责任主体应从立法上加以扩大规定，除了有过错的配偶一方，还应将破坏他人婚姻关系的第三人列入赔偿责任主体的范围，从而更好的保护无过错方的合法权益，体现法律的正义价值。三、 我国离婚损害赔偿制度的立法缺陷及完善离婚损害赔偿制度的确立，是我国修正后的婚姻法的一个重大突破，让无过错配偶方在离婚时得到物质上的补偿，充分体现了婚姻法对受害一方的关注和保护。为了使离婚损害赔偿制度能更充分地发挥填补财产损失、抚慰受害方、制裁过错方的作用，还需对该制度进行进一步的补充和完善。“从立法原义来说，离婚赔偿制度是对过错行为破坏婚姻家庭关系并导致婚姻破裂结果的赔偿制度。这种过错，不论是何种形式，只要违背了婚姻法的基本原则，达到一定程度导致婚姻破裂，都应予以赔偿”。3但四十六条以示例的方式对众多的过错予以了较大的限制，仅列举了四种情形，远远不能包含离婚过错赔偿的范围，这不能不说是立法瑕疵。这种将其它过错行为推归于道德调整的限制不仅在理论上缺乏说服力，在现实生活中也缺乏相应的支撑。比如通奸，就是一个很典型的问题。通奸是指有配偶的一方秘密与配偶以外的其他人发生性关系的行为。虽然有些人的通奸行为在一定范围内被人知晓，但这种知晓是出于当事人意愿之外的知晓，它在本质上是不公开的，是不愿被他人知晓的。通奸与重婚、同居的根本区别就在于它是隐秘的、一般不为他人所知晓的、不希求夫妻名分和配偶的权利、义务。而它们在侵害配偶权方面并没有什么大的区别，特别是长期的通奸和与多人通奸行为，给配偶另一方所造成的损害在某些程度上并不亚于重婚和同居。通奸与重婚、同居的本质区别在于后两者是公开行为，而前者是隐秘行为，这一点与偷窃和抢劫非常类似。若因为是隐秘行为就可以免除赔偿责任，那么偷窃行为似乎也可以免除刑事责任，这在理论上和实践上都是站不住脚的。婚姻法解释(一)第二十九条第一款规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶”。根据此条规定，承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。即只能是有过错配偶一方来承担损害赔偿责任，而不能将第三者列为赔偿责任人。对因第三者插足，导致夫妻一方重婚，或者有配偶者与其同居以及有其他婚外性行为的，夫妻离婚时，有过错的第三者是否应当向夫妻中无过错的一方赔偿的问题，有不同意见：一种意见认为，第三者插足，破坏了他人的婚姻家庭，是一种侵权行为，由此导致离婚的，有过错的第三者应当负赔偿责任；追究第三者的赔偿责任问题，是此次婚姻法修改中，广大妇女的强烈要求。她们认为第三者是共同侵权行为人，可以在离婚案件中直接作为被告或作为承担侵权责任的第三人参与诉讼。此外，离婚案件中，如果有第三者的婚姻一方当事人将夫妻共同财产赠与或转移给第三者，在这种情况下，为更好地分割夫妻财产，第三者就应当作为离婚案件的诉讼主体。另一种观点认为：“婚姻以感情为基础，第三者插足是感情问题，谈不上什么侵权，由此导致离婚的，第三者不负赔偿责任”。此外，第三者是不规范的法律术语，没有明确的定义，要求第三者承担离婚损害赔偿责任，在司法实践中无法操作，再者，对第三者追究赔偿责任，将会激化矛盾，也不是本法应当调整的内容。依照四十六条的规定，离婚损害赔偿的请求权在于“无过错者”，有过错者是无法请求和获得赔偿的。在审判实践中，确定婚姻家庭关系一方有无过错并非易事。在婚姻家庭中，一方有可能因为另一方的虐待而产生婚外情，也可能因为另一方不关心而产生婚外情，也可能因为另一方懒惰、游手好闲、好逸恶劳等产生婚外情，还可能因为另一方婚前的性行为而产生婚外情。在这些情况中，出现重婚、同居、虐待、遗弃等固然是重大过错，但仅仅因为不关心、懒惰这类相对较小的过错就失去损害赔偿请求权，甚至被重婚者、同居者、施暴者以此作为抗辩，使受害者赔偿请求落空，这不能不说有失公允，也不能体现“以人为本”的原则。这样的情况在现实生活和审判实践中是大量存在的，如果在离婚案件中出现大量过错相对较小的一方丧失请求权这一不良状况，第四十六条规定的作用就很难正常发挥，很难取得立法本意上良好的预期效果。“对于离婚损害赔偿中精神损失的赔偿标准问题，争议较多，难度较大，虽然最高人民法院对民事侵权案件中精神损害赔偿问题作了相应的司法解释，但离婚损害赔偿中对夫妻身份权的精神损害不同于一般的民事侵权所造成的精神损害，不属于该解释所规定的精神损害的赔偿范围，因而许多内容不适用于离婚损害赔偿”。5笔者认为，应内外结合解决这个问题，离婚损害的赔偿取决于过错方对受害人精神上的损害程度，这是离婚损害精神赔偿的内在因数，其具体表现在于：1、过错方实施行为的多寡、时间的长短、手段的恶劣程度、公开度以及对无过错方的精神控制程度等；2、对受害人肉体所造成伤害程度；3、受害人受害后的后果。这些是决定赔偿数额的内在因素。离婚损害精神赔偿的外在因数包括：1、过错方和无过错方的年龄、健康状况、经济状况及谋生能力等；2、婚姻存续期间和再婚的可能性，婚姻存续时间长的，精神损害赔偿数额应适当高些，妻子结婚时间长，年龄偏大，再婚的可能性小的，亦应适当增加赔偿数额；3、原告是妻子或丈夫时应区别对待，原告是妻子时，根据保护妇女的合法权益的原则，应适当增加精神损害赔偿数额；4、受诉法院所在地的平均生活水平。（一）关于离婚损害赔偿制度的违法行为范围 我国婚姻法第46条规定，离婚损害赔偿的法定原因，包括重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员导致离婚的四种法定情形。这四种违法行为不能涵盖现实生活中一方因过错严重伤害另一方并导致婚姻破裂的情形，范围过于狭窄。如一方长期吸毒、通奸、嫖娼、卖淫等，也会造成另一方当事人物质和精神的损害。有学者认为，“通奸、卖淫嫖娼行为通常是秘密进行的，通奸属于不道德行为，不宜由法律来规范；卖淫嫖娼行为主要是危害社会公共秩序，我国刑法和有关行政处罚条例对其已有相应的处罚措施。”1笔者认为,如果一方婚姻当事人经常进行通奸行为，对另一方的精神和物质造成严重伤害，如果法律不赋予受害方提起诉讼的权利，如何保障其合法权益？而卖淫嫖娼等行为虽然通过刑法的制裁对其进行惩戒，但并不能使受害方作为民事主体，在物质和精神上获得应有的补偿。而且重婚同样构成犯罪，仍被纳入离婚损害赔偿的违法行为范围之内，可见这种因为已受到刑事制裁而免去其民事责任的理由是难以服人的。（二）关于离婚损害赔偿的举证责任、取证方式 离婚损害赔偿制度使无过错方能够通过法律得到救济，但无过错方的举证难却是个不容忽视的问题。婚姻法中的损害赔偿制度的归责原则是过错责任原则，适用民事诉讼中“谁主张谁举证”的证据规则，也就是说若进入司法程序,无过错方即负有提供足够的证据指控对方有过错行为的举证责任。从实践中看,离婚损害赔偿的举证是一个较为困难和复杂的问题,特别是在无过错方以过错方重婚、与他人同居等事由请求赔偿的问题上,其举证将会更困难。这是由于过错方与他人同居并非都采取公开的形式，更多的时候是采用秘密手段，无过错方既不知晓又很难发现，无法取得证据。即使在离婚诉讼中通过跟踪、拍照、捉奸等方法掌握一些证据和线索，但往往因其证据的合法性等原因而难以被法庭认定和采纳。在此种情况下，无过错方的合法权益不仅受到了侵害，而且也不能得到有效的保护。 结 语 随着人们婚