（刑法学专业论文）刑法中犯罪的“其他手段”研究.pdf

摘要 任何犯罪行为都是通过一定的犯罪手段或者具体的犯罪方法实施的，在我国 刑法分则中对具体犯罪手段的规定有三种：第一，对具体犯罪的手段不作规定： 第二，对具体犯罪的手段作明确的规定；第三，对具体犯罪的手段作明确和兜底 相结合的规定；本文把这些对犯罪手段的兜底性规定总称为犯罪的“其他手段”，以 与相应的刑法分则条文中的明确的犯罪手段相区别。在我国刑法分则的十章中， 有七章涉及2 5 个条文有犯罪的“其他手段”的规定，犯罪的“其他手段”的立法形式 与其他法律部门的立法形式相比，具有使用模糊性语言、在刑法分则中的分布呈 不均等性和加强对社会秩序的维护的特点；采取这种立法形式，有其深刻的社会 背景、法律语言自身的特点和立法社会收益效果的原因。 犯罪的“其他手段”是指在我国刑法分则条文中，作为明确的犯罪手段的补充并 与明确的犯罪手段一样对定罪或者量刑产生一定影响的一种兜底性的犯罪手段， 其具有难辨性、关联性和法定性的特征。自然人和单位都可以成为利用犯罪的“其 他手段”的主体。刑法中存在犯罪的“其他手段”的犯罪，大都是直接故意犯罪，但 是刑法第1 1 5 条第2 款则是例外，该款规定：“过失犯前款罪的，处三年以上七年 以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”即犯罪的“其他手段” 的主观方面在此款的规定中是过失，包括疏忽大意的过失和过于自信的过失。犯 罪的“其他手段”的客观方面是通过行为人实施犯罪行为体现出来的，它主要表现为 犯罪的“其他手段”的人身危险性和社会危害性，并且在具体的犯罪行为中可以体现 出多种形式，如犯罪的“其他手段”的技术性和非技术性。我国刑法分则对犯罪构成 作出了一些不同的规定，其中，对于一些犯罪，以是否使用了刑法规定的犯罪方 法作为划分罪与非罪的界限，犯罪的“其他手段”作为某些特定犯罪的罪与非罪的界 限，在认定时，还要结合犯罪其他情节；而犯罪的“其他手段”对此罪与彼罪的区分， 主要集中在同类犯罪、交叉与重合的犯罪以及转化犯罪与原罪这三种类型上在 司法实践中，一些案例是形似一罪实为数罪，而与犯意紧密相连的犯罪的“其他手 段”则成为区分一罪与数罪的关键，对一个过程中的行为，一般认定为一罪，但在 某些情况下，在犯罪的过程中，又以“其他手段”实施了不法行为，超出原犯罪的范 围，成立其他独立的犯罪，对此应认定为数罪。在共同犯罪中，犯罪的“其他手段” 对实行行为、组织行为、教唆行为，帮助行为则有一定的影响。犯罪手段不同， 主要反映的行为的社会危害程度即客观危害性大小也不同，所以，在刑法未将犯 罪手段作为构成要件予以规定的条件下，犯罪手段虽然不影响定罪，但对量刑却 有一定的影响。同种犯罪的“其他手段”对重刑与轻刑的影响，主要取决于刑法对不 同罪的刑罚的规定；不同的犯罪的其他手段”对同种罪的量刑的影响，一方面，在 同一个法定量刑幅度内从重处罚属于重刑，从轻处罚属于轻刑，另一方面，在不 同的量刑幅度内，量刑幅度高的为重刑，量刑幅度低的则属于轻刑，而且要看具 体的量刑结果；有些犯罪的“其他手段”在作为构成犯罪的要件时，说明这种手段的 社会危害性与人身危险性较大，进而影响到法定刑刑度的大小。 我国刑法中犯罪的“其他手段”的规定，具有形式正义和实质正义的立法价值， 但同时也存在着犯罪行为、犯罪活动与犯罪手段不分，不符合语法要求，用词不 统一等立法缺陷，并且犯罪的其他手段”这种具有一定弹性的兜底性规定，给执法 者提供了自由裁量的空间，在司法实践中产生了一些不利影响。在一定意义上讲， 刑法中犯罪的“其他手段”的规定是对罪刑法定原则的悖离，但由于法律用语的局限 性及打击犯罪的需要，大多数国家包括我国在内在刑事立法中，都采用了兜底性 的规定，都承认了其存在的合理性和必要性。 关键词：犯罪其他手段定罪量刑价值 2 a b s t r a c t a n yc l i m i i l a lo f f e n c ew a si m p l e m e n t e dt h r o l 】【g hc e r t a i nc r i m en l e f m so rc o n c r c t e c r i m em e t h o d t h e ma t h r e ek i n d so f t y p e so nr e g u l a t i o n so f t h ec o n c r e t ec r i m em e a 璐 i ns p e e i f i ep r o v i s i o n s ：五r s ld o e sn o tm a k et h er e g u l a t i o nt ot h em e m so ft h ec o n c r e t e c r i m e ；s e e o a d , m a k ee | e a rr e g u l a t i o nt ot h en 埠a n so ft h ec o n 盯e t ec r i m e ；仆a r d , m a k e c l e a rr e g u l a t i o nr e v e a l i n ga b s t r a c tr e g u l a t i o na n dc o m b i n i n gt o g e t h e rt ot h em c t r l so f t h ec o n c r e t ec r i m e ；t h i sa b s t r a e tr e g u l a t i o ai se a l l e d o t h e ri n e a n s ”o ft h ec f i l n ei nt h e t e x t , b yd i v i d i a gt h ed e a rc l i m el l l l e l l l bi nt h ec l a u s et od i s t i n g u i s hw i t hc o r r e s p o n d i n g c r i m i n a l1 l t w i nt h et e nc h a p t e r so fs - p e e i f i ep r o v i s i o n s s ，衄c h a p t e r si n v o l v et h e r e g u l a t i 0 1 3o f2 5c l a u s e s “o t h e ri n e a r t s ”o ft h ec l i m e t h el e g i s l a t i v ef o a l lo f o t h e r r l l c a l a , s ”o f t h ec l i m ec o m p a r e sw i t hl e 画s l a t i v ef o r mo ft h eo t h e rl a w sd e p a r t m e n t , u s i n g 蛔l a n g u a g e ，d i v i d i n gi n t ou n e q u a ld i s t r i b u t i o na n ds t r e n g t h e n i n gm a i n t e n a n c eo f t h ec i v i lo r d e r ；, t a k es u c hl e 西s l a t i v ef o r m , h a v i n gi t s d e e p s o e i a lb a c k g r o u n d , c h a r a c t e r i s t i co fl e g a ll a n g u a g ea n di e a $ o l lo ft h er e s u l to fs o c i a li r m o m eo ft h e l e g i s l a t i o n “o t h e rm e a n s ”o f t h ec r i m en l e a na b s t r a e tr e g i a t i o nt h a th a v es u r ei n f l u e n c eo n d e c l a r i n gg u i l t yo rm e u to f l i k ec r i m em c a l l l sa n d m a d d i t i o nt o 渤em e f l r l s a n dt h e yh a wd i f f i c u l td i s t i n g u i s h i n gl l a “u e ，r e l a t e da n dl e g a lc h a r a c t e r i s t i c n a t u r a l p e l - s o l l sa n du n i t sc a l la l lb e c o m e 舳j e c t so f * o t h e rm e a l 3 s ) t ou t i l i z ec r i m e t h e c l - i m eo f “o t h e rm e a l l s o f t h ec r i m ei nc r i m i n a ll a wm o s t l yc o m m i tc i i m co i lp u r p o s o d i r e c t l y 。b u tt h e2 n dp a r a g r a p ho fa t t i c l e1 1 5o fc r i m i n a ll a wi s a ne x c e p t i o n ，w h i c h s t i p u l a t e s ： m a k et h ep r e v i o u s t e r mg u i l t i l y , t h e ys h o u l db es u b j e c tt of i x e d - t e r m i m p r i n m e mo fn o tl e s st h a nt h r e ey e a l sb u tn o ti t i o i ：et h a ns e v y e a r si nf a u i t ；f ft h e p l o ti sl i g h t e r , t h e ys h o u l db es e n t e n c e dt ot h ef i x e d - t e r mi m p r i s o n m e n t0 1 d e t e n t i o n u n d e r t h r e e y e a r s ”t h a t i s t os a y t h es u b j e c t i v er e s p e c t o f “o t h e r m e f l l l s ) o f t h e e r i m e i s t h ef a u l ti nt h er e g l | l a t i o l lo ft h i sk i n d ，i n c l u d i n gc a r e l e s sa n di n a d v e r t e n tf a u l ta n d o v e r l ys e l f - c o n f i d e n tf a u l t i m p l e m o l a tt h ee r i m i n a lo f f e n c ea n de m b o d yt h r o u g ht h e a c t o ri r to b j e o e t i 、er e s p e c to f “o t h e r 圮a r 心o ft h ee r i t r t e i ti sm a i n l ys h o w na st h e p e r s o n a ld a n g e r o u sa n ds o e i a lh a r m f u l n e s $ o f “o t h e rn l e a t l $ ” o f t h ee r i n i e 啪e m b o d y v m i o u sf o r m si nc 0 1 1 c t c t ec r i m i n a lo f f e l i c es u c h 鲳t e c h n o l o g y0 1 n o t t h cs p e c i f i c p r o v i s i o n sm a k l ：s 0 1 1 1 ed i f f e r e n tr e g u l a t i o n st oc o n s t i t u t i v ee l e m e n t so fc r i m e ，a m o n g t h e m a st os o m ee r i f r i e s f o ru s i n gt h ec r i m em e t h o dt h a tc r i m i n a ll a ws t i p u l a t e sa s d i v i d i n gt h ec l i l n ea n dn o l a - g u i l t yd e m a r c a t i o n1 i n e “o t h e ri r l e a l l s o ft h ec r i m e ，a s t h ec 1 4 j 1 1 eo fs o m ep a r t i c u l a rc r i m e sa n dn o n - g u i l t yd e m a r c a t i o nl i n e ，w h i l ea s s e r t i n g ， w i l lc o m b i n et h eo t h e rp l o t so f t h ec r i m e ；a n d “o t h e rm e a n s ) o f t h ec r i m e t ot h i sc r i m e a n dh i sg u i l t yd i f f e r e n t i 撕o n , m a i r d yc o n c e n t r a t eo i lt h es i m i l a rc r i m e c r o s s i n gw i t h t h e s et h r e et y p e so fc o i n c i d e h tc r i m e 1 l a n s f o r m a t i o ne r i r n o l do r i g i h a ls i n i nt h e i u d i c i a lp r a c t i c e , t h es e v e r a lo f f c n sa l eo f t e ns i m i l a rt oac r i m ei ns o m ec 髂e s ，b u t o t h e rm e a n s ”t om a k ec r i m et h a tp u r p o s ei sl i n k e dt oc l o s e l yb e c o m ea n dd i s t i n g u i s h t h ek e yo fac r i m ea n ds e v e r a lo f f e n c e s , t ot h eb e h a v i o ri nas e r i e so fd e v e l o p m e n t g e n e r a l l yi ti sr e g a r d e d i l l sac r i m e 。b u ti ns o m ec a s e s ，i nt h ec o l l l o f c r i m e ，i m p l e m e n t 3 t h em a l f e a s a n c eb yo t h e rm e a n s , g ob e y o n dt h er a n g eo fw i s h i n gt h ec r i m e ，e s t a b l i s h o t h e ri n d e l ) e n d e n tc l i m e s a st ot h i sw es h e u l dr e g a mt h e n la st h es e v e r a lo f f e n c e s j n e o m p l i c i t y ，b e h a v i o rt oi m p l e m e n t i n gt h eb e h a v i o r , o r g a n i z a t i o n a lb e h a v i o r , i n s t i g a t i n g o f o t h e rm e a l l s ”h e l p i n gt h eb e h a v i o rt 0h a v ec e r t a i ni n f l u e n c eo nt h ee r i f l o i fg r i m e m e a l l $ a l ed i f f e r e n t t h eb e h a v i o r a ls o c i a ie x t e n to fi n j u r yt h a ti s t o s a yo b j e c t i v e h a r m f u l n c s $ t h a tm a i n l yr e f l e c t si sd i f f e r e n ti ns i z e , s o 。o ht e r m st h a tc r i m i n a ll a ww i l l n o th a v er e g a r d e da i l n em e a l ba st h ec o n s t i t u t i o no fc r h n t os t i p u l a t e t h o u g h 幽e m e a l _ l sd o e sn o ti n f l u e n c em a dd e c l a r eg i l j h y ，t h 哪h a v ec e r t a i ni n f l u e n c e0 nt h e m e a s a r e m e n to f i x n a l t y i m p a c to ns e v e r ep u n i s h m e n ta n dl i p 虹p u n i s h m e n to f “o t h e r m e a i 硌o ft h es a m ek i n do fc r i m e m a i n l yd e p e n d so nt h er e g u l a t i o nt od i f f e r e n ta n d g u i i t yp e n a l t yo fc r i m i n a ll a w ； o t h e rm e a n s ”o fd i f f e r e n tc r i m e sp l a n tt h ei n f l u e n c e o nm e a s u r e m e n to fp e n a i t yo ft h eg u i l t , 0 1 1o n eh a n d i ti st h e , v e r ep u n i s h m e n tt o p u n i s hi nt h e l l l e1 e g a le x t e n tf o rm e a s u r e m e n to fp t m i s h m e a ts e v e r e l y , i ti st h el i g h t p u n i s h m e n tt op u n i s ho i lt h el e n i e n ts i d e , o i lt h eo t h e rh a n d , i nd i f f e r e n te x t e n t sf o r m e a s u r e m e n t o f p u n i s h m e n t , a h i g ho n eo f e x t e n t f o r m e a s u r e m e n t o f p u n i s h m e n t i s t h e s e v e r ep u n i s h m e n t , al o wo n eo fe x t e n tf o rm e a s u r e m e n to fp u n i s h m e n ti st h el i g h t p u n i s h m e n t , a n dw es h o u l dc o n s i d e rt h ec o n c r e t er e s u l to fm e a s m c m e n to f _ i x a l t y ； w h e ns o m e o t h e rm o a n s t oc o m m i tc r i m ea 鹋r e g a r d e d 船t b ei m p o r t a n td o c u m e n t f o r m i n gt h ee r i l n o ，e x p l a i n i n gt h eb i gs o e i a ih a r m f u l n e s sa n dp e r s o n a ld a n g e r o u sa n d r e l a t i v e l yo f t h i sk i n do f l l l e a l 蛆，a n dt h e ni n f l u e n c i n gt h es i z eo f d e g r e eo f p u n i s h m e n t o f l e g a lp u n i s h r a e n l 1 1 墟r e g u l a t i o no f “o t h e rm e r n s ”o f t h ec r i m e ，h a sl e g i s l a t i v ev a l u eo ff o r mi u a t i c e a n de $ $ c u t c ei u s t i c ei nt h ec f i n ：l i n a l1 a wo fo u rc m m t r y ，b u ta tt h es a m et i m et h e r ee x i s t s o 】ml e g i s h r i v ed e f e c t st h a tc r i m i n a lo f f e n c e c r i m i n a la c t i v i t ya n dc r i m em e a n sd on o t d i v i d e ，d on o ta c c o r dv d t h 霉蹰r r e q u i r e m e n t , t h et e r mi sn o tu n i f i e d a n dt h i s a b s t r a c tr e g u l a t i o no f 0 t h e ri l l e a l l , q ”o fc r i l l l em u s th a v ep r o v i d e dt h e a c et h a t l a w - e x e c u t o rj u d g e sf r e e l ya n dh a v ep r o d u c e ds o m ea d v e r s ee f f e c t si nt h ej u d i c i a i p r a c t i c e hs o m ec a $ c s t h er e g u l a t i o no f “o t h e rm e a n s ”o fc r i n l ei nc r i m i n a ll a wi s c o n t r a r yt oo r i i n ea n dp u n i s h m e n tl e g a l 廊i p l e s ，b e c a u s eo f t h el i m i t a t i o no f t h el e g a l t e r ma n dt h en e e do fa t t a c k i n go r i m c ，m o s tc o n n t l i e si n c l u d i n go l l r c o u n t r yh a v e a d o p t e dt h ea b s t r a c tr e g u l a t i o ni nt h ei n h e r e n tc r i m i n a ll e g i s l a t i o n s 。a n dh a v ea l l a c k n o w l e d g e di t se x i s t i n gr a t i o n a l i t ya n dn e e e s s i t y k e yw o r d s ：c r i m e o t h e rm e a n s d e c l a r eg u i l t y m e a s u r e m e n t o f p e n a l t y v a l u e 4 独创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果尽我所知，除了文中特尉加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献妁巳在论文中作了明确 的说明并表示了谢意 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，印： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阕；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：导师签名： 蚴啡叫 i 7 0 引言 0 引言 任何犯罪行为都是通过一定的犯罪手段即具体的犯罪方法实施的，犯罪手段 也是任何一个刑事案件所不可缺少的客观事实，在通常情况下，犯罪的方法对于 犯罪的成立并无影响，例如杀人罪，无论采取何种手段，只要是意图非法剥夺他 人生命，都构成故意杀人罪，至于是用枪击、刀砍还是放火等不同方法，均不影 响杀人罪的成立。但我们仍应重视对犯罪手段的分析研究，其意义有：第一，刑 法将特定手段规定为犯罪构成的必备要件时，犯罪手段是划分罪与非罪、此罪与 彼罪界限的标志之一。例如刑法第2 3 6 条规定的强奸罪，第2 6 3 条规定的抢劫罪， 表明了采用暴力、胁迫及其他手段是构成这些犯罪的必备要件，并以此将强奸罪 与非强奸罪，抢劫罪与非抢劫罪区剐开来。第二，刑法没有特别规定犯罪方法作 为犯罪构成必备要件的情况下，犯罪手段是衡量行为人主观恶性和行为危害程度 的一个标志，从而成为正确适用刑罚的不可忽视的事实情节。显而易见，手段特 别残酷，方法特别狡猾，或者使用危及多人生命、财产的手段，其犯罪行为的社 会危害性必然较大；而且我国刑法的部分条文，把犯罪手段规定为某些犯罪的从 重情节，有的并规定了相应的量刑幅度。可见，犯罪手段是一个影响犯罪性质， 反映社会危害程度的重要事实情节，查明犯罪手段对正确的认定犯罪和正确地适 用刑罚具有重要的意义。 然而，目前国内学者对“暴力”、胁迫”等明确的犯罪手段已经有了较深的探讨， 而对刑法分则条文中的有关犯罪手段的兜底性规定的理解和适用，则论述较少， 也缺少相关的司法解释，因此，给司法实践带来一定的困难；本文试从普遍的角 度对刑法中犯罪的“其他手段”作专题研究，以希解决理论上的困惑与分歧，进而能 够指导司法实践。 刑法中犯罪的“其他手段”研究 1 刑法中犯罪的“其他手段”的立法现状及其特点 1 1 犯罪的“其他手段”的立法现状 任何犯罪行为都是通过一定的犯罪手段或者具体的犯罪方法实施的，在我国 刑法分则中对具体犯罪手段的规定有三种：第一，对具体犯罪的毛段不作规定， 如刑法第2 3 2 条规定的故意杀人罪；第二，对具体犯罪的手段作明确的规定，如 刑法第2 2 6 规定的强迫交易罪；第三，对具体犯罪的手段作明确和兜底相结台的 规定，如刑法第3 8 2 条第l 款规定；“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃 取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。”本款中的“侵吞、窃取、 骗取”皆为明确的犯罪手段，面“其他手段”则是兜底性的犯罪手段。本文所要论述 的是第三种规定中的对犯罪手段的兜底性规定，即刑法中犯罪的“其他手段。在我 国刑法典中，有关“其他”的规定很多，如刑法第2 0 条的“对正在进行行凶、杀人、 抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪”中的“其他暴力犯罪”； 刑法第9 5 条的其他对于人身健康有重大伤害的”中的“其他重大伤害”；刑法第2 4 2 条第2 款的“其他参与者使用暴力、威胁方法的，依照前款的规定处罚”中的“其他 参与者”；刑法第2 6 8 条的“聚众哄抢公私财物，数额较大或者有其他严重情节的” 中的“其他严重情节”刑法第2 7 1 条的“公司、企业或者其他单位的人员，利用职 务上的便利，将本单位财物非法占为已有”中的“其他单位”等：本文中“其他”指的 是相对于明确的犯罪手段的其他犯罪手段，如刑法第1 1 4 条、第1 1 5 条中的“其他 危险方法”，刑法第1 5 8 条中的“其他欺诈手段”，刑法第1 8 2 条中的“其他方法操纵 证券、期货市场的”，刑法第2 3 6 条中的“其他手段强奸妇女的”，刑法第2 7 6 条中 的“其他方法破坏生产经营的”，刑法第3 8 2 条中的“其他手段非法占有公共财物的” 等，这些都是关于犯罪手段的兜底性规定，本文把这些对犯罪手段的兜底性规定 总称为犯罪的“其他手段”，以与相应的刑法分则条文中的明确的犯罪手段相区别。 需要说明的是，在刑法分则的某些具体条文中也存在“其他手段”这样的词语，如刑 法第2 3 6 条第l 款：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以 下有期徒刑。但本文所述的犯罪的“其他手段”是对诸如“其他方法、其他手段”的抽 象概括，而不是具体条文中的“其他手段”。 “手段”是指“为达到某种目的而采取的具体方法，o 而犯罪手段可以理解成为 达到某种犯罪目的而采取的具体方法，从这个意义上讲，犯罪手段可以等同于犯 罪方法。如为了达到诈骗贷款的犯罪目的，而采取编造引进资金、项目等虚假理 由，使用虚假的经济合同使用虚假的证明文件，使用虚假的产权证明作担保或 。中国科学院语言研究所词典编辑室编：现代汉语词典 ，商务印书馆1 9 8 3 年版，第1 0 5 8 页。 2 1 刑法中犯罪的“其他手段”的立法现状及其特点 者超出抵押物价值重复担保，以及其他手段诈骗贷款的。在我国刑法总则中，主 要是关于犯罪和刑罚的规定，不涉及具体罪名，所以投有关于犯罪手段的规定。 而外国的刑法典如日本刑法典、德国刑法典、韩国刑法典在总则中也很少涉及犯 罪手段的规定；因此，分析刑法中犯罪的“其他手段”，则主要从刑法分则中去分析。 在我国刑法分则的十章中，有七章涉及2 5 个条文有犯罪的“其他手段”的规定，只 是在这几章中的分布程度有所不同，具体情况如下表： 犯罪的“其他手 刑法分则( 章)条文罪名 段” 危害国家安全罪( 第1 肇)第1 0 5 条第2 款煽动颠覆国家政权罪其他方式 第1 1 4 、1 1 5 条 以危险方法危害公共安 其他危险方法 第1 2 1 条 全罪 其他方法 危害公共安全罪( 第2 章) 劫持航空器罪 第1 2 2 条其他方法 劫持船只、汽车罪 第1 5 8 条 虚报注册资本罪其他欺诈手段 第1 6 2 条之2 虚假破产罪 其他方法 第1 6 9 条之l违背忠实义务罪其他方式 第1 8 2 条操纵证券，期货市场罪其他方法 破坏社会主义市场经济第1 9 1 条洗钱罪其他方法 秩序罪( 第3 章)第1 9 3 条贷款诈骗罪其他方法 第1 9 5 条 信用证诈骗罪其他方法 第2 0 4 条骗取出口退税罪 其他欺骗手段 第2 1 9 条侵犯商业秘密罪其他不正当手段 第2 2 4 条合同诈骗罪 其他方法 侵犯公民人身权利、民主 第2 3 6 条强好罪其他手段 第2 3 7 条强制猥亵、侮辱妇女罪其他方法 权利罪( 第4 章) 第2 3 8 条非法拘禁罪其他方法 第2 6 3 条抢劫罪其他方法 侵犯财产罪( 第5 章) 第2 7 6 条破坏生产经营罪其他方法 组织，领导、参加器社会 第2 9 4 条其他手段 性质 妨害社会管理秩序罪( 第 第2 9 8 条 组织罪 其他方法 6 章)破坏集会、游行、示威罪 第3 0 7 条等 第3 1 2 条 妨害作证罪 其他方法 掩饰、隐瞒赃物罪 贪污贿赂罪( 第8 章)第3 8 2 条贪污罪其他手段 从上表可以看出，在破坏社会主义市场秩序罪( 虚假破产罪、违背忠实义务 罪为刑法修正案六新增罪名，操纵证券、期货市场罪为刑法修正案六修改的罪名) 的具体罪名中，涉及的犯罪的“其他手段”的兜底性规定最多，其余依次是危害公共 安全罪、妨害社会管理秩序罪( 掩饰、隐瞒赃物罪为刑法修正案六修改的罪名) 、 侵犯公民人身权利、民主权利罪、侵犯财产罪、危害国家安全罪和贪污贿赂罪。 从刑法分则的具体条文可以看出，不同的罪名所规定的具体的犯罪手段有所不同， 如危害公共安全罪中的放火、决水、爆炸、投放危险物质等犯罪手段，侵犯财产 刑法中犯罪的“其他手段”研究 犯罪中的暴力、胁迫等犯罪手段，破坏社会主义市场经济秩序罪中“骗”的犯罪手段； 对于兜底性的犯罪的“其他手段”，刑法条文用诸如“其他方式”、“其他危险方法”、 其他欺诈手段”、“等”予以补充说明。 在外国刑法分则中，也有很多有关犯罪的“其他手段”的规定。日本刑法典第 9 6 条规定：“损坏公务员所旃加的封印或者查封的标记，或以其他方法使封印或者 标记无效的，处二年以下惩役或者二十万元以下罚金。”第2 6 2 条第5 款规定：“损 坏、移动、除去境界标志，或者以其他方法导致不能辨认土地的境界的，处五年 以下惩役或五十万元以下罚金。”德国耐法典第2 6 3 条第1 款规定：“意图使自己或 第三人获得不法财产利益，以对他人的计算机程序作不正确的调整，通过使用不 正确的或不完全的数据，非法使用数据，或其他手段对他人的计算机程序作非法 影响，致他人的财产因此遭受损失的，处五年以下自由或罚金”韩国刑法典第3 1 3 条规定；“散布虚假事实或者以其他欺骗方法，妨害他人信用的，处五年以下劳役 或者一百万元以下罚金。”第3 0 4 条规定：“以婚姻为借口或者其他欺骗方法，奸淫 良家妇女的，处二年以下劳役或者一百万元以下的罚金。” 1 2 犯罪的“其他手段”的立法特点 我国刑法中，关于犯罪的“其他手段”的立法形式与其他法律部门的立法形式相 比，有显著的特点。 1 2 1 使用模糊性语言 法律、法规的作用是要规范，制约、调整和引导人们的社会行为，是人们行 为的法律准则，“因此，法律条文应当规定的清楚明确，而不能模糊不清或摸棱两 可。“否则，法律、法规虽然作出了规定，但实施起来会有困难，梁启超曾指出： i 去律之文辞有三要件，一日明，二日确，三日强力性。明确就法文之用语之。，o 法 律用语的明确性反映到我国民事等法律中，要求法律越明确越好，否则会产生理 解问题，如中华人民共和国妇女权益保障法第3 条第2 款规定：“国家采取有 效措旆，为妇女依法行使权利提供必要的条件。”该规定中的“提供必要条件”朗为 模糊性词语，难于操作。也就是说在民事等法律用语中应尽可能避免这种模糊性 词汇。而反观我国的刑法，在犯罪手段的规定中，除了使用明确性的词汇如胁迫、 暴力等具体的犯罪手段外，又刻意使用了诸如“其他方法”、“其他手段”等兜底性的 立法手法。刑法分则中的此种立法手法与我国其他法律的立法手法相比。是一个 很大的特点。 o 李培传著：论立法中国法制出版社2 0 0 4 年1 月第1 版，第3 6 0 页。 。粱启超著：中国成文法编制之沿革，中华书局1 9 7 1 年版，第6 9 页 4 1 刑法中犯罪的。其他手段”的立法现状及其特点 1 2 2 在刑法分则中的分布呈不均等性 刑法分则在采纳对犯罪的“其他手段”的兜底性规定时，并不是均等的，有的章 节没有这样的规定，如在危害国防利益罪、渎职罪、军人违反职责罪里面没有犯 罪的“其他手段”的规定；在有犯罪的其他手段”规定的章节里，分布也是不均等的， 如在破坏社会主义市场经济秩序罪一章里，涉及犯罪的“其他手段”的罪名有十多 个，而在贪污贿赂罪、危害国家安全罪里面，各自有一个罪名规定的有犯罪的“其 他手段”i 另外，犯罪的“其他手段”分布的不均等性还突出表现在，经济犯罪中的 有关犯罪的“其他手段”的规定最多，且这些犯罪常是复杂的、多发的。马克思说： 物质生活的方式制约着整个社会生活、政治生活和精神生活的过程。不是人们的 意识决定人们的存在，相反，是人们的社会存在方式决定人们的意识。“马克思 的这一精辟论述，揭示了这样一条规律：任何犯罪现象的产生，总是同一定的社 会经济制度本身，同该社会的物质生活条件相联系的，经济犯罪的产生亦是如此。 改革开放以来，社会转型、经济转轨，中国逐渐融入世界经济大潮，“市场是开放 的，商业活动是无国界的，无地域限制的，这种发展趋势越来越明显，并仍将继 续扩大。而与此同时国外的经济犯罪模式和手段也随之而来，再加上中国自身 的相关机制不健全，又加剧了大量经济犯罪的蔓延。面对大量的经济犯罪，刑法 责无旁贷去规制，然而，由于许多经济犯罪的手段的多样性和新奇性，使得传统 的犯罪手段根本不能完全代表，这就必然要求在一些经济犯罪中，除规定一些常 见的犯罪手段外，还应规定兜底性的犯罪的“其他手段，以更好的打击经济犯罪。 而国外经济犯罪中对犯罪的“其他手段”的规定远没有我国多，这也从侧面说明了经 济转轨在刑事领域给中国带来的诸多问题，以及中国打击经济犯罪的决心和策略。 刑法分则中犯罪的“其他手段”的不均等分布，协调着特定时期法的价值的实现，“社 会和法律制度的作用，应该理解为他们对社会整体的稳定或变革的贡献。 。 1 2 3 加强对社会秩序的维护 在有犯罪的“其他手段”规定的2 5 个条文中，大部分条文的规定体现了对社会 秩序的维护，如在破坏社会主义市场经济秩序罪中，相关罪名中的馍他手段”的规 定，为打击形形色色的破坏公平、自由竞争的市场秩序，维护社会经济的健康发 展提供了强有力的法律保障；又如在妨害社会管理秩序罪中，相关罪名中犯罪的 “其他手段”的规定，有利于对社会正常生活秩序的维护。法律作为上层建筑，由经 济基础决定反映并服务于经济基础，在由国家本位向社会本位转变的过程中，刑 。马克思恩格斯全集 ( 第2 卷) 人民出版社1 9 9 5 年版，第8 2 页。 。张国轩著：商业犯罪研究，经济管理出版杜2 0 0 1 年5 月第l 版第2 科页。 。f 期罗杰科特威尔著；法律社会学导论。华夏出版社1 9 8 9 年版第g o 页。 5 刑法中犯罪的“其他手段”研究 法的修订及修正也体现了对社会秩序的保护，刑法修正案( 六) 新增虚假破产罪 和违背忠实义务罪并同时规定了犯罪的“其他手段”，从一个侧面也说明了加强对社 会秩序的保护。 1 3 犯罪的“其他手段”的立法原因 我国刑法中的这种有关犯罪的“其他手段”兜底性的立法形式，有多方面的原 因，本文从以下几个角度对此种立法现状进行分析。 1 3 1 立法的社会背景 立法总是在一定的社会背景之下的，并且对社会背景有一定的依赖性，马克 思指出：“法的关系正像国家的形式一样，既不能从它本身来理解，也不能从所谓 人类精神的一般发展来理解，相反，它们根源于物质的生活关系物质生活的 生产方式制约着整个社会生活、政治生活和精神生活的过程。“改革开放的社会 时代背景，对立法也产生了很大的影响，一方面，不适应时代发展要求的法律规 范被修改或者废止，另一方面，调整新的社会关系的法律不断被制定和实施，而 不同性质的法律对日新月异的社会生活采取了不同的态度。新中国的刑法典经历 了1 9 7 9 年通过刑法典、1 9 9 7 年修订刑法典及以后几次刑法修正案的变动，每一次 变动都是为适应社会需要而做的自我完善。而犯罪分子实施犯罪的手段随着社会 的发展也是在不断变化，尤其是些新的高科技犯罪手段，刑法在调整这些犯罪 行为时，也要不断的扩张其刑罚功能，特别是对新型犯罪的打击；但是，当代刑 法信奉的是罪刑法定，而不是类推，因此，刑法对某些犯罪进行全面调整时，除 了规定明确、常见的犯罪手段，还要规定一些兜底性的犯罪手段。例如，证券领 域的犯罪，到上世纪9 0 年代末期，才出现了真正意义上的证券犯罪，如内幕交易、 操纵证券价格、短线交易以及编制并传播证券交易的虚假信息等，并且证券犯罪 的手段富含高科技。由于随着证券市场的不断发展，出现了许多证券新品，产生 了许多投资的新方式和新交易方法，而一般投资者对迅速增多的证券新品越来越 不熟悉，于是一些不法之徒就会利用一般投资者对证券市场、证券品种和投资技 巧的生疏，肆无忌惮地欺骗、诱骗、侵害投资者的权益。具体到操纵证券、期货 市场罪，除了刑法第1 8 2 条规定的几种犯罪手段外，在市场经济的改制中，还有 其他的犯罪手段，如一家机构持有几十个股东的财产，操纵一只或者几只股票的 现象已经司空见惯，如果机构掌握的每个账户上单只股票的数额均未达到公司股 。马克思思格斯选集( 第2 卷) 人民出版杜1 9 9 5 年版，第8 2 页 6 1 刑法中犯罪的。其他手段”的立法现状及其特点 份总额的1 但各个账户加总后的持股规模高达3 0 ，o 这种手段应视作是一种 操纵证券市场价格的犯罪的“其他手段贪污贿赂罪中的新的贪污手段也