（刑法学专业论文）论贷款诈骗罪.pdf

内容撼要 贷款诈骗罪嫩我国9 7 刑法中增设的罪名，对之学术界争议颇 多。为加强对此炎j h 罪的预防和惩治，本文根据刑法规定。结合司 法实践对贷款诈骗嚣进行了初步的探讨。全文分为六部分，菇约4 - 3 万字，下瑟对本文忍令部努錾悫容鸯鬟骥裰摇： 第一部分简臻概述了贷款方面的法律制度，贷款浓骗行为的 危害、特点及中外立法概况。 第二部分对有关贷款诈骗罪概念的各种不同表述方式进行 了魄较分撰，提蹬了贷款诈骧嚣豹比较合理静概念表述。弱姊，对 本罪的罪名也箍蹬了螽己的见解。 第三部分烧本文的重点全面阐述了贷款诈骗罪的容体、主 观方面、客观方筒、主体的有关内容。对一些有争议的问题，如非 法占有目的的理解及认定、其他方法的范围进行了分卡斥，并提出了 本久戆一些看法。 第四部分论述了贷款诈骗罪认定方面的问题，分析了本罪罪 与非罪，本罪与普邋诈骗罪、合同诈骗罪、高利转贷罪之恻的界限， 以及本罪的各种形怨的认定。 蒡五韶分分缓了餐款谗骧嚣懿畜关蹙瑟瑟瓣，醵及本雾煮关 刑罚适用方面的闯题。 第六部分提出了贷款诈骗的立法建议以及防治对懿 a b s t r a c t t h ec r i m eo fl o a nf r a u d ，w h i c hi san e v fc h a r g ei nt h ec u r r e n t c r i m i n a ll a wo fo u rc o u n t r y , h a sg i v e nr i s e nt om a n yc o n t r o v e r s i e si n t h ea c a d e m i cc i r c l e a c c o r d i n gt ot h el a wa n dt h el e g a lp r a c t i c e ，t h i s e s s a ym a k e s at e n t a t i v es t u d yo nt h ec r i m es oa st op r e v e n ta n dp u n i s h s u c ha c t s t h i se s s a yi sd i v i d e di n t os i xp a r t s ，w h i c ha r ee x p o u n d e da s t h ef o l l o w i n ga p p r o x i m a t e l y4 3t h o u s a n d sw o r d s p a r to n e ：i nt h i sp a r t ，ab r i e fi n t r o d u c t i o ni sm a d eo nt h e l e g i s l a t i o no ft h ec r i m eb o t ha th o m ea n da b r o a d ，t h ec h a r a c t e ra n d r e s u l to f t h ec r i m e ，t h el e g a lf o u n d a t i o nf o rd e w i n gw i t ht h ec r i m e p a r tt w o ：b yc o m p a r i n ga n da n a l y z i n gw a y st oe x p r e s st h ec r i m e ， a u t h o rp u tf o r w a r dar e a s o n a b l ec o n c e p t i o no f l o a nf r a u d 。 p a r tt h r e e ：c o n s t i t u t i o no ft h ec r i m eo fl o a nf r a u d ，i nt h i sp a r t ，i m a k eat h o r o u g hs t u d y0 nt h ec o n s t i t u t i o no f t h ec r i m e ：t h eo b j e c t ，t h e o b j e c t i v ea s p e c t ，t h es u b j e c t ，t h es u b j e c t i v ea s p e c to f t h ec r i m e p a r tf o u r ：q u e s t i o n so nc o g n i z i n gt h ec r i m e + t h i sp a r tm a i n l y d e a l sw i t ht h ed i v i d i n gl i n e sb e t w e e nc r i m ea n dn o n c r i m e ，b e t w e e nt h e c r i m eo fl o a nf r a u da n do t h e rr e l e v a n tc r i m e ，a n dh o wt or e c o g n i z ei t s a l lk i n d so ff o r m s p a r tf i v e ：q u e s t i o n so np u n i s h i n gt h ec r i m e i nt h i sp a r t ，1m a k ea e x p o s i t i o no nt h ep r i n c i p l eo f h o w t op u n i s ht h ec r i m e p a r ts i x ：w a y st op r e v e n ta n dp u n i s ht h ec r i m ea n dp e r f e c t i n gi n l e g i s l a t i o n + 2 第一部分贷款诈骗罪立法概述 一、贷款与贷款制度简介 ( 一) 贷款法律制度的法律渊源及相关规定 贷款方面 1 、贷款法 贷款法是调整贷款关系的法律规范的总称。贷款法主要规定贷 款的主体( 资格和条件) 、种类、期限和利率、贷款发放的程序、 债权保全与清偿、贷款管理制度、借款合同及其担保制度等内容。 日前，我幽调整贷款活动的法律、法规主要有：民法通则 o 】9 8 6q - ) q4 月】2h 六肺全国人大第四次会议通过) 、经济合同 法( 1 9 9 3 年9 月2h 八届全国人大常委会第三次会议修订通过) 、 ，斗j 闺人民银行法( 1 9 9 5q - 3 月1 8 同八届仝国人大常委会第十 二次会议通过) 、贷款通则( 1 9 9 6 午6 月2 8r 中国人民银行发 却、i9 9 6 年8 月1 日起施行) 。其中，跚i k 银行法规定了贷款 、j k 务的基本法律规则；贷款通则则是巾固人民银 j 根据中罔 人民银? f i l 、法和两啦银行法制定的有关贷款业务的专门行政规 章、规定了贷款的原则、种类、期限、利率、借款人、贷款人、贷 款程序、一i 良贷款的监管、贷款管理责仟制、贷款债权保全和清偿、 贷款管理的特别条款、罚则等内容。这些法律规范的制定和实施， 极大地保障厂贷款活动的正常稳健进行，促进r 资金融通的健康发 脬。 2 、相关规定 关于贷款主体 贷款主体即借款人和贷款人。贷款主体规则，就是规定借贷双 方的资格、条件，规定各自的权利义务以及对各白业务活动的限制 的规则，以保证手体的合法与合格，并规范其活动和行为为贷款信 用的健康发展提供良好的皋础条件。 第一，借款人的资格、条件、权利、义务、限制 l 、借款人的资格 借款人是指从经营贷款业务的中资金融机构取得贷款的人。借 款人必须是企业登记机关或主管机关核准登记的企事业法人或其 他经济组织和个体工商户，以及具有中睁人民共和崮国籍具有完今 民事行为能力的自然人。总而言之，借款人必须是一个独立的民事 主体。 2 、借款人中请贷款时应具备的条件 ( 1 ) 有按期还本付息的能力 ( 2 ) 原应付贷款利息和到期贷款已按期清偿 ( 3 ) 除自然人外应当经过工商部门办理年检手续 ( 4 ) 已丌立基本帐户或者一般存款帐户 ( 5 ) 企业法人刘+ 外的股本权益性投资总额0 i 得超过其资产净 值的百分之五f ( 6 ) 申请中长期贷款，新建项目企业法人的所有者权益一股 不得低于项目所需总投资的西分之二i 一i 。存具体执行时，加工、j p 应高一些，商业可以低一些；盈利水平低的应高一此，儡利水平商 的r q 以低些。 ( 7 ) 中请短期贷款企业法人的新增流动资产一般不得小于新 增流动负债。 l 、借款人的权利 ( 】) 可以自主向主办银行或者其他银行的经办机构申请贷款 并以条件取得贷款。 ( 2 ) 有权按合同约定提取和使用全部贷款 ( 3 ) 有权拒绝借款合同以外的附加条件 ( 4 ) 有权向贷款人的l 二级和中国人民银行反映、举报有关情 况 ( 5 ) 在征得贷款人同意后有权向第三人转让债务。 l 、借款人的义务 ( 】) 应当如实提供贷款人要求的资料，应当向贷款人如实提 供所有开户行、帐号及存贷款余额情况，配合贷款人的凋查、申查、 检查。 ( 2 ) 应当接受贷款人对其使用信贷资金的情况和有关生产经 营、财务活动的监督。 ( 3 ) 应当按借款合同约定用途使用贷款。 ( 4 ) 应当按借款合l 刊约定及时清偿贷款本息。 ( 5 ) 将债务全部或部分转让给第一i 人的，应当取得贷款人的 同意。 ( 6 ) 有危及贷款人债丰义安全情况的，应当及时通知贷款人， 同时采取保全措施。 l 、借款人的限制 ( 1 ) 不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定的除外。 ( 2 ) 不得用贷款在有价证券、期货等方丽从市投机经营。 ( 3 ) 不得套取贷款用于借贷，谋取非法收入。 ( 4 ) _ i 得向贷款人提供虚假的或者隐瞒重要事实的资产负债 表、损益表等。 ( 5 ) 不得在一个贷款人i 刊意辖区内两个或两个以上的叫级分 支机构取得贷款。 ( 6 ) 不得违反国家外汇管理规定使剧外货贷款。 ( 7 ) 除以法取得经营房地产：资格的借款人以外，不得用贷款 经营房地产、l k 务；以法取得经营房地产资格的借款人，不得用贷款 从事房地产投机。 ( 8 ) 不得采取欺i = 1 = 手段骗取贷款。 第二，贷款人的资格、条件、权利、义务、限制 1 、贷款人的资格 贷款人是指在中国境内依法发立的经营贷款业务的金融机构。 2 、款人的条件 贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务，持有中国人民 银行颁发的金融机构法人许呵证或令黜机构营业朗：可讧e ， 并经1 _ 商行政管理部门核准登记， 1 、贷款人的权利 ( 1 ) 要求借款人提供o j 借款有关的资料 ( 2 ) 根据借款人的条俐：，决定贷1 i 小贷、贷款金额、期限、 利率等。 ( 3 ) 了解借款人的生产经营活动和财务活动。 ( 4 ) 以合同约定从借款人帐、i ：划收贷款本金和利息。 ( 5 ) 借款式未能履行借款合同义务的，贷款人有权以合同约 定要求借款八提前归还贷款或停止支付借款人尚使用的贷款。 ( 6 ) 在贷款交受到或已受损失时，u f 依具合同规定，采取使 贷款免受损失的措施。 1 、贷款入的义务 ( 1 ) 应当公布所经营的贷款的种类、期限、利率，并向借款 人提供咨询。 ( 2 ) 应当公开贷款审佥的资信内容和发放贷款的条件。 ( 3 ) 贷款人应当审议借款人的借款申请，并及时答复贷与不 贷。短期贷款答复h , i f n d 得超过一个月，中期、长期贷款答复时间 4 i 得超过六个月；国家另有规定者除外。 ( d ) 应当对借款人的债务、财务、牛，4 一、经营情况保密，但 对依法查询者除外。 5 、对贷款人的限制 ( i ) 遵守贷款法律经营原则商业银行法第三十四条划定： “商业银行根据目民经济和社会发展的需要，在国家产业政策指导 下丌展贷款q k 务。” ( 2 ) 遵：) ：资产负债比例管理规则商、j k 银行法第三f 九条 规定：商、i k 银行必须施行资产负债比例管理并规定了主要指标。所 谓资产负债比例管理是指以资本与相关负债制约资产总量及资产 结构，从而保持信贷资产安全性、流动性、效益性的协调一致。 ( 3 ) 遵守对关系人贷款的规则 ( 4 ) 不得对有下列情形之一的借款人发放贷款 不具备法定贷款资格和条件的：生产、经营或投资国家明 文禁止的产品、项目的；违反国家外汇管理规则的；建设项目 按因家规定应当撤有关部门批准而末取得批准文件的；生产经营 或投资项目末取得环境保护部门许可的：在实施承包、租赁、合 并、合作、分立、产权有偿转汁、股份制改造等体制变更过程中， 未清偿原有贷款债务、落实原有贷款债务或提供相应担保的；韵 其它严重违法经营行为的。 ( 1 ) 未经中国人民银行批准，不得对自然人发放外币币种的 贷款。， ( 2 ) 自营和特定贷款，除按。p 幽人民银行舰定计收利息之外， 不得收取其他任何费用；委托贷款，除按中国人民银行规定计收手 续费之外， i 得收取其他任何赞用。 ( 3 ) 小得给委托人垫付资金，固家另人规定的除外。 ( d ) 严格控制信用贷款，秧极推厂担保贷款。 ( 5 ) 信贷资金不得用丁二则政支出 。 关于贷款程序 根据贷款通则的规定，贷款需经过申请、审批等八个阶段。 第一，贷款申请 借款人向贷款人中请贷款必须填写包含借款金额、偿还能力、 还款方式等二i j = 要内容的借款申请，并提供以卜资料。 ( 1 ) 借款人基本情况，如果是保证贷款尚需提交保证人基本 情况。 ( 2 ) 财政部门或会计( 审计) 事务所核准的上年度对务报告， 以及中请借款前一期的财务报告。 ( 3 ) 原有不合理占有的贷款的纠f r 情况。 ( 4 ) 如果是担保贷款，借款人尚需提供抵押物、质物清单和 有处分权人的同意抵押、质押的证明及保汪人拟j 刊意保证的有关证 明殳件。 ( 5 ) 项目建议书和j 行性报告。 ( 6 ) 贷款人认为需要提供的其他资料。 第二，埘借款人的信用等级评估 对借款人的信朋等级评估可以有各贷款人独立进行，内部掌 握，也可以由肖批准权的部fj 进行。贷款人评定借款人的信片j 等级， 应当根据借款人的领导者素质、经济实力、资金结构、履约情况、 经营效益、发展前景等凶素，做到客观、公l f 、科学。 第_ _ ；三，贷款嘲查 贷款人受理借款申请后，应当对借款人的信用等级以及借款的 合法性、安全性、盈利性等情况进行调查。如果是担保贷款，还庸 核实抵押物、质物、保证人情况，并测定贷款风险度。 第四，贷款申批 贷款人应当按照审贷分离、分级审批的贷款管理制度进j ，贷款 审批 第五，签订借款合同 ( 1 ) 贷款批准后，贷款人0 借款人应当签订借款合同 ( 2 ) 借款合i 一应当约定借款种类，借款用途、金额、利率， 借款期限、还款方式，借贷方双的权利和义务，违约责任和双方认 为需要约定的其他事 | 。 ( 3 ) 保证贷款应当有保证人与贷款人签订保证合同，也司以 有保证人在借款合同上载明与贷款人协商一致的保汪条款，加盖保 证人的法人公章，并有保证人的法定代表人或其授权代理人签署姓 名。 ( 4 ) 抵押贷款、质押贷款应当有抵押人山质人与贷款人签订 抵押合同、质押合同，需要办理登汜的，依法办理登记。 第六，贷款发放 ( 1 ) 贷款人要按借款合同的规定按期发放贷款。以借款人出 据借据为准。 ( 2 ) 贷款人不按合同约定按期发放贷款的，应偿付违约金。 借款人不按合同约定用款的，应偿付违约余。 第七，贷后检查 贷款发放后，贷款人应当列借款人执行借款合同情况( 尤其足 借款用途) 以及借款人的经营情况进行追踪调查和检查，及时学握 有荚情况，以便及时采取必要措施。 第八，贷款归还 ( 1 ) 借款人应当按照借款合同划定按时足额归还贷款本息。 贷款人对不能按借款合同约定期限归还贷款的，应当按规定加罚利 息。对不能或不能落实还木付息! 捋= f 1 1 ：的，鹿当督促归还或者依法起 斥。 ( 2 ) 贷款人在短期到期一个裂期之前、中长期贷款到期 个 月之前，应当向借款人发送还本付息通知单；借款人应当及时筹备 资余，按时还i _ 4 、= 付息。对逾期的贷款要及时发出催收通知单，做耍 逾期贷款本息的催收工作。 ( 3 ) 借款人可以提前归还贷款，但应与贷款人协商 关于贷款种类、期限、利率 第一，贷款种类 贷款通则舰定了贷款种类的划分规则 ( 1 ) 贷款按期限划分：短期贷款，是指划限在一年以内( 含 一年) 的贷款；r 巾期贷款，是指贷款期限在一年以上( 不含年) 7 l 年以下( 含五年) 的贷款；长期贷款，是指期限在血年( 不含血 年) 以上的贷款。 ( 2 ) 贷款按有无担保( 或方式) 划分：信用贷款，是指贷款 人根掘借款人的信誉发放的贷款。担保贷款可分为：保证贷款，按 担保法的枷定以第二二人承诺，在借款人不能偿还贷款时，按约定承 担一般保证责任或者连带责任而发放的贷款。抵押贷款，指担保法 规定的抵押方式，以借款或第二i 的财，“作为抵押物发放的贷款。质 押贷款，指按担保法规定的质押方式以借款人或第二人的动产或权 利作为质物发放的贷款。票据贴现，指贷款人以购买借款人末到期 商业票据方式发放的贷款。 ( 3 ) 贷款按贷款人是否承担风险划分：自营贷款，指贷款人 以合法力式筹集资金，自主发放的贷款，其风险有贷款人承担，并 由贷款人收取本金和利息。委托贷款，指有政府部门仑事业单位及 个人等委托人提供资金，由贷款人根据委托人确定的贷款对象、用 途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并叻助收同的贷款， 其风险自委托人承j = f ；i ，贷款人收敢于续费，不得代挚资金。特定贷 款，指经围务院批准，并对贷款可能造成的损失采取相、立补救措施 后责成国有独资商业银行发放的贷款。 第二一，贷款期限 ( 1 ) 贷款期限确定规则 贷款通则规定，贷款期限有借贷双方共同协商后确定。依 据的因素有三个，第，借款人生产经营周期。箱二，借款人还款 能力。第二；_ 二，贷款资金供给能力。 ( 2 ) 贷款最长期限规则 第一，营贷款划限，最长一般不得超过十年，超过十年应当报 叶 国人民银行备案。第二，票据贴现的贴现期限最长不得超过六 个月，贴现期限为从贴现之同起到票据到期f 止。 ( 3 ) 贷款展期的规则 第二，贷款是否展期有贷款人决定。 第i ，贷款展期应当有借款人在贷款到期之同前向贷款人 j 】 请。 第四，贷款展期应当得剑囱关当事人的书面同意证明。 第五，贷款展期期限。短期展期期限累计不得超过原贷款期限； 中期贷款展期期限累计不得超过原贷款期限的。半；长期贷款展期 期限累讨不得超过三年。国家另囱规定的除外。借款人未中淆展期 或者申请展期未得到批准，其贷款从剑期| _ | 次f 1 起，转入逾期贷款 帐户。 第i ，贷款利率 ( 1 ) 贷款利率规则，贷款人应当按照中图人民银行规定的贷款 利率_ 卜下限确定每笔贷款利率，并在借款台同l 卜标明。贷款人确定 每笔贷款利率的依据是法定利率的上下限和自身资金供求情况、借 款资信等级等因素。 ( 2 ) 展期贷款利率规则，展期贷款利率按签汀合同之f _ _ | 的中国 人民银行的规定执行。贷款展期期限加j 二原期限达到新的利率期限 档次时，则从展期之几起，贷款利息按新的期限档次利牢讣收。 ( 3 ) 逾期贷款利率，我 ；| 以前规定，埘逾期贷款加收利息。1 9 9 6 年5 月1 卜i 起，逾期贷款计息按万分之酬的几利率计收利息。 ( 4 ) 贷款贴息根据国家政策，为了促进某n ! 产业和经济的发展， 有关部门町以对贷款补贴利息。埘囱。关部门妣息的贷款，承办银行 应当自主发放并根据贷款通则何关圳定严格管理。 借款合同方面 1 、合同法 借款合刚是贷款人和借款人为实现货币资金的有偿借贷就双 方的权利、义务达成。致的协议。借款合同法是调整借款合同当事 人之问为实现资金融通目的，而产生的资金借贷关系的法律规范的 总称。目前，我国借款合同法律规范除巾华人民和国合同法 中的两条第四第叫卜规定外，主要是1 9 8 5 年2 月2 8f | 有围务院发 布、从1 9 8 5 年4 月1r i 起施行的借款合同条例。 2 、相关规定 第一，借款合同订立的程序 借款方借款必须提出申请经贷款方审查认可后，即i j 签订借款 合同。借款合同必须采取书面形式。借款合l 亓 必须有当事人双方的 法定代表或者凭法定代表人授权证明的经办人签章，并加盖单位 公章。 笫二，借款合同的主要内容 ( 1 ) 贷款种类 ( 2 ) 借款用途 ( 3 ) 借款金额 ( 4 ) 借款利率 ( 5 ) 借款期限 ( 6 ) 还款资会来源及还款方式 ( 7 ) 担保条款 ( 8 ) 违约责任 ( 9 ) 当事人双方商定的其他条款 贷款担保方面 1 、担保法 担保法是调整债权人、债务人和担保人之间债权担保关系的法 律规范的总称，包括担保的性质、原则、使用范围、方式、设立、 变更、巾止等内容。我凼民法通则、经济合同法、借款合i 司 条例、中华人民共和同担保法等法律法规均有相关规定。 2 、相关规定 第一，贷款保证担保 ( 1 ) 保证的概念 担保法巾所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人 不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。 ( 2 ) 保证的分类：独立保汪和共同保证，独立保是指保证 人为单一主体。共同保证是指陌个或两个以上的保征人为同债务 做保证的行为；单个保汪和最高额保证，单个保证是指保证人只列 债权一定期限内存在的某特定的债权的实现提供保证担保。最 高额保证指保证根据协议对定划川内债权人与债务人之川连续 发7 e 的同一类型的债务在一个最高债权额限度内提供保i 正i i , j 担保。 ( ：j ) 保征人的资格和条件：担保法第七条规定，具有代为 清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以做保证。 ( 4 ) 保证合同的形式：担保法第十三条规定，保证合同应 采书面形式。 ( 5 ) 保证合同的主要内容：担保法第十“条规定，保自f 介 同的主要条款应包括六项：第一，被保证的主债务的种类、数额； 第二，债务人履行债务的期限：第i ，保证的方，；弟四，保证担 保的范围；第五，保证的期问：第六，其他约定事项。 第二，贷款抵押于日保 ( 1 ) 抵押概念抵押是指债务或第i 人不转移对财产的占有， 将该财产作为债干义的担保。债务人不履行债务寸，债权人有权依法 以该财广：折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 ( 2 ) 抵押的种类我围担保法将抵押分为单个抵押和最高额抵 押。单个抵押，是指只以抵押刈某一个具体的债权做出担保。最高 额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵 = | q i ! 沏对。定期间内连续发g ：的债权做担保。 ( 3 ) 抵押物的条件担保法规定，抵押物应符合以下条件： 第，抵押物应是抵押人依法能够处分的财产：篼二，抵押物应是 法律允订流通的物；第= i ，抵押物应是能强制执行的物。 ( 1 ) 抵押合同的形式抵押合同必须采剧书l 面形式。 ( 5 ) 抵押合同的主要内容担保法规定，抵押合同应包括 以下丰要内容：第一，被担保的主债权种类、数额；第二，债务腔 行债务的期限；第j ，抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、 产权| j _ | 属；第四，抵押担保的范围：第五，其他约定市项。同刚， 担保法舰定了禁止绝押，即抵押权人和抵押人在合同中不得约 定在债务履行期限届满抵押权人未受偿时，抵押物的所有权转移为 债权人所有。 第三，贷款质押担保 ( i ) 质押的概念质押是指债务人或第三人将其动产或权利 证书交给债权人占有，作为债权的担保，在债务人不履行债务时， 债权人有权以该财产或权利折价或以拍卖、变丈所得价款受偿的一 种担保方式。 ( 2 ) 质押的种类质押以质物性质不同，i q 分两种：动产庾 押和权利质押。动产质押是指债务人或第二三人将其拥有所有权或虽 无所有权但依法取得了处分权的动产：移交债权人占有，该动产作为 债权担保的质押。权利质押是指债务人或第三人将其所有或合法占 有的权利凭证交债权人占有，以凭证| ：的财产权利作为债权担保的 质押。 ( 3 ) 质物的范围我圈担保法第七1 盘条规定，i t j 质押 的丰义利包括：汇票、本票、支票、存款单等单据；仓单、提单、债 券、可转让的股份、股票等有价证券；可转让的商标专用权、专利 权、著作权等知识，n 权；其他依法j 质押的其他权利。动广质押所 说的动产是指虽经移动并不改变或影响其使用价值和价值的财产， 如原材料、半成品、成品等，l _ = 产资料和生活资料。 ( 4 ) 质押合同的形式我固担保法规定，质押合同! 必须 以书面形式订立。 ( 5 ) 合同内容担保泫第六十五条规定，质押合同须有 以下内容：第一，被担保的主债权种类、数额；第二，债务人履行 债务的期限；第三，质物的名称、数量、质量、状况；第四，质押 担保的范围，包括主债权及具利息、违约金、赔偿会及实现质权的 费用，当事人也可以约定担保范幽；第五，质物移交的时间；第六， 当事人认为需要约定的其他事项。 ( 二) 贷款概念及其法律性质 贷款是指金融机构依法把货1 j 资金按一定的利率贷放给客j 并约定期限偿还的一种信用活动。贷款是商业银行等金融机构的资 会业务，尤其对商业银行而吉，其是商业银 d i k 务的核心。贷款的 法律性质表现为贷款人与借款人之间的债权债务关系。该法律关系 的卡体是贷款人和借款人，其客休足贷款人向借款人提供的并按约 定的利率和期限还本付息的请求权，借款人对贷款人负有债务。贷 款之债是合同之债，即贷款八与借款人之间的权利义务关系是一种 合同关系。 二、贷款诈骗行为的危害及其特点 随着我国改革开放的深化，国民经济的发展，以及社会t 义市 场经济体制的建市，金融在社会生活中的地位和作用| i = _ 1 益突出，我 刚金融体制h 前处于新旧交替l 】，不可避免地会m 现一些真空地 带，金融法规和金融机构内部的各种规章制度都还有待完善，加上 管理松懈和一些内部职_ 的腐败变质，使许多急欲谋取不义之财的 犯j e 分了将目标锁定银行等金融机构。其中，以1 e 法占有为日的， 诈骗银行或者其他金融机构犯罪圯为猖獗，严重扰乱了国家的金融 秩序，给金融机构和围家造成了巨大的经济损失，其丰要特点是： 1 、贷款准骗行为具有极大的社会危害性。，当自u 贷款诈骗犯罪具有 发案率卜- 升、案值惊人的直观特_ 、l 。1 9 9 4 年仅上海一地便查获金 融诈骗案血百余起，其中 1 ：骗金融机构贷款的占了相当大比例。这 类案件以前多发牛在广东、海南等沿海少数j l 个省份，现在却扩散 到内地。诈骗贷款会额非常大，少的也l 万元几卜力儿，多的则上 自力、千万，甚至上亿。且往往凼罪犯挥霍而造成大量贷款尤法收 川。2 、贷款 1 ：骗手段复杂多样，呈现隐蔽化、智能化趋势。尽管 不少金融机构采取严格内部管理加强高科技防伪等技术手段来盼 范贷款诈骗，但贷款被骗案什仍屡媵发牛。造成这一现象的原因之 一是贷款诈骗犯罪手段的隐敞化、智能化与复杂多样化。3 、 般 经济纠纷与经济犯罪交叉竞合。在金融纠纷案件中，无欺诈的单纯 借贷纠纷、具有民事诈欺性质的贷款欺诈以及以非法占有为目的贷 款诈骗犯罪交叉竟合。这种现象能够肜成，既有法律规定的模糊与 刊法认定的不确定性等原因，也有当事人法律知识的贫乏和明知系 骗贷，但为遮掩工作失误、稳妥追凹贷款而不报案的原因。4 、贷 款阼骗主体多元化。就近年贷款诈骗犯罪土体特征看，有多元化发 展趋势，自然人贷款诈骗犯罪屡见不鲜，刑事司法实践中的贷款n ： 骗犯罪也多系自然人所为。但法人、非法人单位贷款诈骗有上升趋 势。由于刑事立法上未规定币位贷款诈骗罪、幽家在宏观经济政策 上倾向于扶持企业以及单位贷款诈骗犯罪的隐蔽性等原闪，司法实 践。_ 1 很少出现追究单位贷款诈骗刑事责任的情况。5 、银行等金融 机构内部管理不严格，规章制度小健全，队伍不纯洁。有的工作人 员为了人情或者捞取个人的实惠而不顾原则：有的对业务f i 学习、 不精通，涌及时识破骗局；有的：l 作人员是由于严重1 i 负责任，凼 而j ：当受骗。这些行为都给固家、单位或其他公民造成很大损失。 正如台湾学者林【| l 开1 曾经指出：诈欺贷款乃对余融机构的普通贷款 制度所为的一种经济诈欺行为。此等经济犯罪以诈骗、行贿、诱托 等手段而获得依通常程序申请无法获得的臣额贷款，如此比率极高 的“回扣”，打通负责审核贷款的银行高级职员：或擅刻机关印章 而冒名贷款：或者串通地方政府人员，涂销业已设定抵押的不动产 登记而得重复抵押，借贷远超其偿还能力的金额等。 三、款诈骗犯罪中外立法比较 ( 一) 外国立法概况 在国外，尤其是经济发达的国家，很注意运用刑罚米惩治有关 金融犯罪。在很多发达国家，都把贷款欺诈行为作为犯罪来处罚并 规定较重的法定刑。下嘶主要介绍大陆法系的德国、普通法系的美、 英等周、触罗斯刑法关于对贷款欺诈行为的规定。 ( 1 ) 德国信贷潍：骗罪概述。 德国刑法典第2 6 5b 条规定的信贷诈骗罪是： 1 ) 、 一经营体或企业就另经营体或企业，或虚设的经营体 或企业，关于信贷条件的许可、放弃或变更的申请，有下列行为 之一的，处3 年以下自由刑或罚金： l 、就有利于贷款人且对其申请的次定具有重要意义的经济关 系 a 、出不真实或不完全的资料，诸如收支平衡表、盈利及亏损 帐日、资“摘要或鉴定书，或 b 、以书而形式作不真实的或0 i 完全的报告。 2 、未在附件中说明资料或报告所表明的经济关系的恶化，而 其对申请的判断义d f 常重要的。 2 ) 、自动阻止债权人基于行为人的行为提供给付的，小依第 l 款处尉。非因行为人的行为而不给付的，只要其自动且真峨努 力阻i r 提供给付的，小处罚。 3 ) 、第l 款中的概念： l 、经营体或企业足指与标的物无天，而依经营方式和范嗣需 要依商业经营方式成甘的商业企、f k 。 2 、信贷是指切方式的金钱借贷、承兑借贷、金钱债权的有 偿及延期，桨据贴现担保、保证及具他担保。 信贷诈骗罪最早是通过第一部反经济犯罪法制定的。这条法 律制定出来之后，立刻就成为打击骗取信贷力面的经济犯罪的有力 武器，使得当时比较严重的信贷诈骗活动得到强有力的遏制，同时， 人人减轻了在使用一般的诈骗罪打r 埒信贷诈骗时经常遇到的证捌 不足的困难。后来，这个罪作为第2 6 5 b 条并入德围刑法典。 信贷诈骗罪中的“信贷”，是指剀种类的金钱借贷、承兑信 贷、金钱债权的有偿取得与延期、支票和汇票的贴现、担保的承担、 保证的承担与其他同意提供资余的行为。信贷阼骗所保护的“法 益”，首先是信贷提供人的财产。这点本柬也可以存诈骗罪的阶 段加以保护了。但是，与诈骗罪不同，信贷诈骗罪还为对国民经济 特别重要的信用业的功能提供特别的总体保护，很明显，德闲的立 法者在这个罪中特别强调的是信贷诈骗罪的超个人的法益，由此米 证明这种存在于个人财产损失的预备阶段的“抽象的危险行为构 成”的合理性和这种行为酋先是属于经济犯j 行为 ( w i t t s c h a f t s s m f t a t ) 的合理性。 信贷诈骗罪的主体仅仪限于信贷的接受人这。方面，其中，主 要是工厂和企业。在信贷诈骗罪中，： 厂和企q k 是指“根据性质 与范围要求以商业方式建立起来的经营场所”，“小考虑其对 象”，就是晚，不管这个工厂和仓业具体是，l 产什么的，甚至其所 起的作用完全不同于别人，但是只要其应当理解为德国刑法典第 14 条规定的代理行为( h a n d e lf u e t le i i 0 1 a n d e le n ) 的，就j 以 成为本罪的主体。所以，信贷阼骗罪的主体不仅包括职业的、商业 的、农业的、交通的等等行业，而且包括自由职、忆例如，医生、 律师、剧院、医院等等行业。 同样，在受害人方面也不仅仅限于信用机构，其他企业也可以 成为受害人，例如，比较重要的提供商品信贷的受害人。 在信贷诈骗罪的主体力面的这种限制，主要是因为信贷接受人 的经济状况是必须被了解的，在可以提供的信贷的等级与数量方 面，这科t 经济状况本身就是种限制。 信贷诈骗j b 是德困立法机关根据德幽刑法学界的争家建议制 定的，然而，在这条法律规定之后，德国刑法学界在这方而的研究 与批评并没有停止。其1 - ，主要的批评意见是，这条法律是由系 列小确定的概念堆砌起来的，例如，信贷诈骗罪要求的“1 厂和仑 、l k ”是指“不考虑其对象根据性质与范围要求以商、世方式建立 起来的经营场所”这一概念究竟是只能用于刷法，还是也可以用于 商法? 义如，关于“对决定有重要意义”的规定，本米是应当由“理 智的、具何平均小心水平的第三人”的态度作为认定标准的，这样 的规定在很大程度上是需要再加以解释的。再如，在资产负债表是 否“不l f 确”方面，即使在瓠眦人士中也会有争论的。 虽然，根据德幽基本法第j 0 ：j 条第2 款关于法律明确性的要求， 信贷诈骗罪还有值得讨论的地方，然而，德国刑法学术界也存在着 很大的维护这条法律的合宪性的意见，认为这条法律是充分考虑了 德幽基本法关于明确性的要求的，各种批评意见的存在是很l ! 常 的，因为，即使是专家的意见也柯1 i 致的时候，尤其是在有人作 为被告的, f e 表考虑这个问题的时候，意见就更可能不统一。 现在，袱据德同刑法典第2 5 6 b 条，行为人只要提供了不正确 地证明材料或者报告就构成了此罪的既遂，不必具何造成他人错觉 或者已经获得信贷的结果。本罪不处罚未遂。但是，本罪的未遂行 为可以根据德国刑法典第2 6 3 条诈骗罪予以处罚，在德国刑法学术 界提出的“建议稿”中间，曾经提出以2 万马克作为构成此罪的标 准。但是，在立法过程中没有采纳这+ 意见。 另外，信贷诈骗罪在第2 款刈犯罪中j r ：免除处罚作了规定： “自动阻i h 信贷提供人綦丁行为人的行为提供所申请的款项 的，小依第l 款处罚。如果该款项不是因为行为人的行为而小提供 的，只要行为人自动并且认真地阻【：了款项的提供的，不r 处罚。、” 很明显，这个规定成为防止本罪过于严历的一个重要手段。 ( 2 ) 美国虚假贷款申清罪概述 美国联邦法典第18 篇第10 1 4 节规定了虚假贷款犯 罪。”1 此罪也像其他许多经济犯罪一样属行为犯，即只要实施法 律规定为犯罪的行为即为既遂。本罪规定，只要行为人向银行提 交了虚假贷款申清即为既遂，丽未必实际上已取得了贷款。构成 此罪的要件是：( 1 ) 被告人向银行提m 了虚假陈述：( 2 ) 其黝i 述 的主要事实是虚假的( 3 ) 提出虚假陈述时处于明知的心态：( q ) 其目的是为了影响银行的行为( 意图取得贷款) ；( 5 ) 虚似陈述 的内容可以是各种各样的。法律经1 9 8 9 年修改后，法定删上限 提高到1 0 0 万美元罚会或3 0f fj i , * i 禁，或者并处两罚。 ( 3 ) 俄罗斯非法取得贷款罪概述 俄罗斯刑法典第一白七f 一六条规定：cu 个体经营者或组织的领 导人，以向银行或其他贷款人提供明知虚假的关于个体经营耆或组 织的经营状况或财务状况的材料而得到贷款或优惠的信贷条什，如 果这种行为造成巨大损失的，处数额为最低劳动报酬2 0 0 倍至5 0 0 倍或被判删人2 个月至5 个j j 的i j 资或者其他收入的罚余，或处q 个月以上6 个月以卜的拘役，或处2 年以上5 年以下的剥夺自由。 【、非法取得国家的专项贷款，以及1 i 按照直接用途使用这种 贷款，如果这种行为给公民、组织或国家造成巨大损失的，处数额 为最低劳动报酬5 0 0 倍至7 0 0 倍或被判刑人5 个月至7 个月的工资 或其他收入的铡金，或处2 年以上5 年以下的剥夺自山。 俄罗斯刑法典第百七十六条规定的j f 法取得贷款罪所保护 的客体是财政体系的利益和经济流转参加者的合法利益。它的范罔 足银行和其他贷款人提供和使用眷种借款的活动，实际上是整个经 济流转。本条第一款枷定的犯罪包括提供叫知虚假的天于个体经营 者或组织的经营状况和财务状况的材料，取得贷款或优惠的贷款条 件，即签订合同等行为：以及造成巨大损失这一后果：提供虚假材 料、取得贷款或优惠条件与造成巨大损失之间的因果关系。 本条第：款规定的犯罪包括：非法取得国家的专项贷款即引起 提供圈家贷款的法律后果和事实后果的行为，或者非法使用合法或 非法取得的闰家专项贷款，以及造成臣大损失这一后果，以及行为 l j 后果之问的因果关系。 ( 二) 我国贷款诈骗罪的立法经过 我幽】9 7 9 年刑法只规定了诈骗罪，对j 二实践中发生的贷款诈 骗行为直接定诈骗罪。为了有效打击贷款诈骗犯罪，“维护金融秩 序，保障改革开放和社会主义现代化建没的顺利进行”，1 9 9 5 年6 月3 0 日全国人大常委会关于惩治破坏会融秩序犯罪的决定第 1o 条增设了贷款诈骗罪：“有f j u 情形之，以非法占有为闩的， 诈骗银行或者其他金融机构的贷款，数额较大的，处五年以】、有期 徒刑或者拘役，并处二：力| 元以上二千儿元以下罚会；数额巨大或者 有其他严重情节的，处血年以七十年以下有期徒刑，并处i 万元以 上五十万元以下罚金；数额特j j | j h i 人或者有其他特别严重情节的， 处十年以卜有期徒刑或者无期徒刑，并处没收则产：( 一) 编造引 进资金、项目等虚假理由的：( 二) 使用虚假的经济合同的；( 三) 使用虚假的证明文件的；( 四) 使用虚假的产权证明作担保的；( 五) 以其他方法诈骗贷款的。”1 9 9 7 年刑法典第l9 3 条基本卜沿袭这一 规定，仅做了两点改动：是对“情节特别严重的”这一量刑档次 中增加了并处五万元以上盘 万元以f 罚会的规定；二是在客观情 形第( 四) 项中增加了“超出抵押物价值重复担保”的规定。在修 订刑法中，关于贷款诈骗罪( 实际| _ ，金融诈骗罪) 在分则体系中的 地位问题，有观点认为应放在破坏社会 义经济秩序罪中，有观点 认为应突破原来章节单列罪章，还有观点主张将诈骗罪( 包括一般 诈骗罪与经济诈骗罪) 单独成章，现行刑法基本上将前两种观点予 以融合，将金融诈骗罪单独成节规定在破坏社会主义市场经济秩序 罪章中。 第二部分贷款诈骗罪的概念 一、贷款诈骗罪的概念 理论界关于我国贷款咋骗目 概念的理解及表述存在f 述不同 观点：( 1 ) 贷款诈骗罪足指“以非法占有为目的，以伪造、引进资 令项目等虚假理由，使用虚假的经济合i 司、证明文件等诈骗手段， 骗耿银行或者其他金融结构的贷款，数额较大的行为。”“1 ( 2 ) 贷 款诈骗罪是指“以非法占有为啊的，诈骗银行或者其他金融机构的 贷款，数额较大的行为”( 3 ) 贷款诈骗罪是指“以非法占有为 目的，编造虚假事实，或隐瞒真相，骗取银行或者其池金融机构的 贷款，数额较大的行为。”j ( 4 ) 贷款诈骗罪是指“以非法占有为 i ：t 的，虚构事实或隐瞒真相，骗取银行或者其他金融机构的贷款， 数额较大的行为。”1 ( 5 ) 贷款诈骗，是金融诈骗的种，是指 不法分子以非法占有为目的，用虚构事实或隐瞒真相的方法，从会 融机构骗取信贷资金或有哭信用的行为。”】( 6 ) 贷款m ：骗罪，是 指以非法占有为目的的，行为人采取种种欺骗于段骗取银行或者其 他金融机构的贷款数额较大，据为己有的行为。3 ( 7 ) 所谓贷款 诈骗罪，是指行为人出于非法占有的目的，违反金融法规有关规定， 采取捏造事实、隐瞒真十同等欺诈手段，骗取银行或者其他金员机构 的贷款，本人无偿还能力或者超过本人的偿还能力、数额较大的行 为。 借鉴姒i ：七种观点，我们认为贷款诈骗罪的概念必须揭示以下 事实：i 、行为人必须具有“非法占有目的”，2 、行为人必须使用 “n ：骗”的方法，3 、行为人诈骗的对象必须是银行或者其他金融 机构的“贷款”：4 、贷款数额必须达到“较大”。只有抓住这四项 事实，爿能全【酊准确的认定贷款诈骗罪的内涵和外延，据此对以上 所述七种观点进仃评析：第1 、2 、4 二二种观点基本是j 下确的，第： 、 5 两种观点忽视了诈骗数额必须较大才能构成犯罪，第6 种观点不 恰当地朋“据为已有”这一限制性条件在概念q j 表达，缩小了本罪 的打击范闱，因为从本罪的主观目的来看，“非法占有”既包括“掘 为已有”，也包括为第二! 人所有，第7 种观点把“本人无偿还能力 或者超过本人偿还能力”表述进概念之中纯属多余，而且也容易混 淆本罪与一般借贷纠纷之间的界限。 凶此，我们认为本罪的概念应表述为：所渭贷款 1 ：骗罪，是指 以非法占有为同的，违反金融法规的有关枷定，采耿伪造、引进资 金项曰、虚假经济合同等欺诈手段，骗取银行或者其他令融机构的 贷款、数额较大的行为。对此表述需作两点说明：第一，此概念。+ 加入了“违反金融法规的有关规定”笔者认为贷款诈骗罪毕竟不同 于一般的诈骗，它必须发生在金融活动当巾，阕此，诈骗行为违反 金融法规的相关规定是本罪的必然。有人或许认为这是不言自明的 事实，其实正好相反，正足因为这一不言自明的事实才是本罪区分 它罪的关键所在，因此小能“不高”而止其“白明”。第_ ，出_ j | i 司样的考虑，本罪的诈骗手段不能仅仅使用“捏造事：史、隐瞒真相” 而笼统带过，而应把立法中的手段列举出一部分以示本罪在手段上 也根本彳i 同于其他诈骗犯罪，而不是向有些学者对此而提出的“略 显烦琐”。”1 二、贷款诈骗罪罪名质疑 关于本罪的罪名，学者们在论述此罪时大多未提及，只是区接 引用最高人民法院的司法解释。即使有些学者提及本罪的罪名也是 认为司法解释是f 确的，并无商榷之余地。例如有学者认为：“关 于本罪的罪名主要有以下四利不l 司的提法，一是信贷诈骗罪， 二是诈骗贷款罪，三是贷款欺阼罪，网是贷款诈骗罪。 由于前三种观点均系9 7 刑法颁布之f i 提出的，因此，出现这样的 不同观点，不足为怪。就目前来看，由于1 9 9 7 年1 2 月9 日最高人 民法院对刑法所作出的规定确定r 其罪名，因此，关于本罪的罪名 问题，就只能以最高人民法院的司法解释为准，刈于本罪就只能确 定为贷款诈骗罪。”旧而有的学者只是武断地认为司法解释的 正确而缺乏令人信服的论证。例如“从不同归纳来看，采取诈骗 贷款这种方式，剐采用动宾式结构，侧重强调罪名对行为昶1 对象的归纳；而采用贷