（民商法学专业论文）论我国未成年人财产权的民法保护.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 未成年人的财产权，是指未成年人基于独立的法律人格，因继承、赠与或劳 动、经营等方式取得的归未成年人自己所有的财产。随着亲子法。子女本位 的 演进和对未成年人财产权利的普遍承认，现今世界各国对未成年人财产的法律保 护也愈加完善。由于未成年人心智成熟程度不具备完全民事行为能力，大多数国 家在民事法律体系的亲属编中设置亲权制度和监护制度，通过父母或其他监护人 对未成年人履行财产管理职责以求对其保护。我国现行 婚姻法并没有设立亲 权制度，只是在 民法通则中对包括父母在内的广义的监护制度作以概括规定。 现代家庭财产结构的复杂化和未成年子女财产的多样化，使我国在未成年人财产 权保护制度的设置上，缺少立法体例的系统性和内容的完备性。过于笼统概括的 监护人责任的法律规定，导致司法实践中对侵害未成年人财产行为的界定责任追 究和权利救济等问题，都缺少有效的可操作性。 由于我国婚姻家庭法中未设有亲权制度，笔者认为需要将父母对未成年子女 基于亲权的财产照顾权与非父母监护人对未成年人的财产监护区别研究本文分 为四章来分别进行论述： 第一章是对未成年人财产权保护制度作以概述。从亲子法由“家族本位一向“子 女本位一演进的历程，来分析未成年人财产权法律保护从无到有的历史发展过程， 并分析未成年人财产权的享有具有应然性和必要性。在第二章中对世界各国，特 别是大陆法系国家以及我国港、澳、台地区的立法例进行比较研究。第三章是对 我国现行的未成年人财产权保护的法律体系和特点进行分析。我国现行法律对亲 权制度的缺失与监护制度的错位的立法体例，使我国有关未成年人财产权保护的 法律体系残缺而混乱，也缺少司法实践中的可操作性。第四章是笔者对完善我国 未成年人财产权保护的民法思考。在法律体系上，应当确立“子女最大利益一原 则，明确财产范围，并在未来我国民法典的亲属编中区分设立亲权制度与监护制 度。对非法处分未成年人财产行为的标准和效力进行界定，并建议设立监护监督 制度。最后是在我国未成年人财产权利受侵害时，对侵权责任追究机制和司法救 济机制的思考。 通过对未成年人财产权保护制度的学习和研究，笔者希望通过深入理论研究， 山东大学硕士学位论文 借鉴国外相关的制度设置，立足我国实践对未成年人财产权保护的立法体系、内 容规定和实践操作等问题进行思考，以促使在我国民法中对未成年人财产权保护 制度的理论结构更为合理，法律体系更趋完善。 2 关键词：未成年人财产权利亲权监护民法保护 冬遗 抛6 旧叼加7 。，口 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h ep r o p e r t yr i g h t so f j u v e n i l e s ，a r er e f e rt ot h er i g h tw h i c he n j o y st oo n e s e l fa l l p r o p e r t i e s ，i n c l u d i n go c c u p a t i o n ，r i g h to fu s e ，u s u f r u c ta n dd i s p o s i t i o n n o w a d a y st h e v a r i o u sc o u n t r i e sh a v ea c k n o w l e d g e du n i v e r s a l l yt ot h ep r o p e r t yr i g h t so f j u v e n i l e s ，a n d a l s oe v e nm o r ec o n s u m m a t et h et ot h ep r o t e c t i o no ft h ep r o p e r t yr i g h t so f j u v e n i l e s a s ar e s u l to ft h ec o n f i n e so ft h em i n o ra g ea n di n t e l l i g e n c e ，m a j o r i t yn a t i o n a le s t a b l i s ht h e c h i l dc u s t o d yl a wa n dg u a r d i a n s h i ps y s t e m t h ep a r e n t so rt h eg u a r d i a no fp r o p e r t y f u l f i l lt h er e s p o n s i b i l i t yt op r o t e c tt h ep r o p e r t yr i g h t so f j u v e n i l e s a tt h ep r e s e n tt i m e ， t h em a r r i a g el a wi no u rc o u n t r yh a sn o ts e tu pt h ec h i l dc u s t o d yl a w i td o e sn o tm e e t t h er e q u i r e m e n t so fc o m p l i c a t e dr e l a t i o n s h i pb e t w e e np a r e n t sa n dc h i l d r e n t h e r e f o r e ， w es h o u l dc l e a r l yd i s t i n g u i st h ed i f f e r e n c e sb e t w e e nc h i l dc u s t o d ya n dg u a r d i a n s h i p i t i sn e c e s s a r yt oi m p r o v et h es i t u a t i o nt h r o u g ht h ee s t a b l i s h m e n to ft h ec h i l dc u s t o d yl a w a n dg u a r d i a n s h i pi nt h em a r r i a g el a w t h i sa r t i c l ed i v i d e si n t of o u rc h a p t e r st oc a r r yo nt h ee l a b o r a t i o ns e p a r a t e l y ：f i r s t c h a p t e ri st h ep r o p e r t yr i g h t so fj u v e n i l e so u t l i n e s i ti sn e c e s s a r yt oa n a l y z et h et h e h i s t o r i c a ld e v e l o p m e n to ft h el e g a lp r o t e c t i o nf o rt h ep r o p e r t yr i g h t so fj u v e n i l e s t h e s e c o n dc h a p t e ri sa b o u tt h ei n v e s t i g a t i o no fc o m p a r a t i v el a w so ft h ef o r e i g nl a w s e x p e r i e n c e s ，a sw e l la sh o n gk o n g ，m a c a oa n dt a i w a na r e al e g i s l a t i o n t h e 咖r d c h a p t e ra i m i n ga ta n a l y s i n gt h ep r o t e c t i o nl e g a lf r a m e w o r ka n dt h ec h a r a c t e ro ft h e p r o p e r t yr i g h t so fj u v e n i l e si no u rc o u n t r y o u rc o u n t r yc o n c e r n e dm i n o rp r o p e r t y r i g h t sp r o t e c t i o nl e g a lf r a m e w o r ki si n c o m p l e t e ，a n di ta l s ol a c k st h ef e a s i b i l i t yi nt h e j u d i c i a lp r a c t i c e f o u r t hc h a p t e ri st h i n k i n go ft h ea u t h o rt oc o n s u m m a t eo u rc o u n t r y m i n o rp r o p e r t yr i g h t sp r o t e c t i o ns y s t e m i nt h el e g a lf r a m e w o r k , t oe s t a b l i s h m e n tt h e “b e s ti n t e r e s t sf o rt h ec h i l d ”p r i n c i p l e ，i sn e c e s s a r yt os e t su pc h i l dc u s t o d ys y s t e ma n d t h eg u a r d i a n s h i ps y s t e mi no u rc o u n t r y sc i v i lc o d e f i n a l l yt h ea u t h o rs u g g e s t e dw e s h o u l ds e tu pt h eg u a r d i a n s h i ps u r v e i l l a n c es y s t e ma n dt h ej u d i c i a lr e l i e fs y s t e m t h r o u g ht h es t u d ya n dt h er e s e a r c ho nt h ep r o t e c t i o ns y s t e mo f j u v e n i l e s p r o p e r t y ， t h ea u t h o rh o p e ，a c c o r d i n gt oo u rc o u n t r yr e a l i t y a n dt h eo v e r s e a sl a wa n ds y s t e m ， 3 e s t a b l i s ht h ej u v e n i l e s p r o p e r t yr i g h t sp r o t e c t i o ns y s t e mw i t ht h er e a s o n a b l et h e o r y k e yw o r d s ：t h ep r o p e r t yr i g h t so fj u v e n i l e s p r o t e c t i o n 4 茗培 ) p 口占，护弓) 7 c h i l dc u s t o d yl a wg u a r d i a n s h i p 2 o ，夕0 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明口本声明的法律责任由本人 承担。 ： 论文作者签名：奎尘盏 日 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：缝 导师签名： 埤业 山东大学硕士学位论文 前言 纵观世界各国的社会发展历程，关于未成年人财产权保护制度，随着亲子 法从“家族本位一、“亲本位一向。子女本位 的演变，经历了从无到有、由缺 位到完善的发展过程。直至现代世界各国法律都普遍承认未成年人具有独立人格， 并独立享有财产权益。家庭是未成年人生存和发展的最基本的社会单位，对未成 年人财产权的保护，也集中体现在调整父母与未成年子女之间亲权关系的民事法 律体系中的婚姻家庭法。大陆法系国家在民法典的亲属编中设置亲权制度和监护 制度，通过父母对未成年子女财产照顾权和监护人对未成年人财产监护职责，以 求给未成年人财产权以保护。英美法系国家采用广义的监护概念，将未成年人的 父母与其他监护人统一纳入监护体系。我国 。载佟丽华主编未成年人法学( 家庭保护卷) ，法律出版社2 0 0 7 年 版，第1 4 8 页。 。王丽萍：亲子法研究) ，法律出版社2 0 0 4 年版，第2 5 2 8 页。 4 山东大学硕士学位论文 财产权，并通过父母对子女财产的照顾义务与监护制度中监护人的财产监护责任 给予其保护。正如史尚宽先生所说，现代的亲子法已有向“为子本位之亲子法 转向的趋势。啷 自1 8 7 1 年开始对法国民法典的亲子法进行修订，现行民法典第九编仍延 用“亲权一一词，但父母对于未成年子女的亲权已以未成年人利益保护为核心， 强调父母对未成年子女的照顾和保护。法律赋予未成年入子女独立的财产权利， 父母对于子女的财产事务具有管理权、财产用益权和法定代理权。德国民法典 经过多次修改，在亲子法中奉行“子女本位 的立法原则，强调子女利益保护。 在亲属编中以“父母照顾权一代替“亲权一， 从而使原来的父母对子女的控制、 支配权力关系的“亲权”转变为父母对于子女的照顾、保护关系的“父母照顾权一。 由此未成年子女拥有独立的财产权，父母对子女财产的管理和使用受到严格的法 律限制。修订后的“日本民法典在亲属编明确规定，父母对子女财产具有“财 产管理权和代表权一，并给予其与办理自己事情同样的注意。 此外德、法、日民法典在亲属编之外，为无亲权人或亲权人丧失亲权的未成 年人设置了监护制度。监护人对未成年人的财产尽适当的注意义务，并承担制作 财产目录清单、财产状况汇报的义务，对财产处分权作出严格与父母的限制。我 国现行 民法通则、 第3 8 9 条规定：“如亲权是由父母共同行使，父母即是法定管理人；其他情况，由父母中行使亲 权的一方进行法定管理。”可见法国亲权中对子女财产的管理权，是可以分离于整个亲权的。 l o 山东大学硕t 学位论文 任命管理人。在亲权解除或终止时，父母应将财产管理账目交还子女。 二、父母对子女财产的使用收益权 民法典在第3 8 3 条规定：“法定的使用、收益，或者共同属于父母双方，或 者属于父母中负责对财产进行法定管理的一方。一由此可以确定，父母对子女财 产依法享有使用、收益权，但法律在第3 8 4 3 8 7 条对此作出限制： 1 、子女年满1 6 岁，或者子女虽未满1 6 岁，但已缔结婚姻时，父母即告停 止使用收益权。 2 、使用、收益权只属于法定管理方。由于有停止亲权之原因或者特别情况下， 父母停止财产法定管理权。 3 、明确规定父母使用、收益未成年子女财产只能用于子女的衣食、生活费用 与教育费用，按财产之多少而定；由子女受领的遗产负有的债务，只要此种债务 本应用遗产之收益清偿。 4 、建在的父母一方，如对应归于子女所有的财产疏于经公正进行盘点，或疏 于以私属文书进行盘点，制作财产清册，不发生利于该建在一方的使用、收益。 5 、对父母的使用收益权作出两种情况下的排除：一种是对于子女通过劳动取 得的财产不享有使用收益权：另一种情形是子女以其父与母不享有使用、收益为 所附条件的受赠与或受遗赠而取得的财产。 三、对父母处分子女财产的严格限制 民法典对父母处分未成年子女财产的权限作出限制，在第3 8 9 条第3 、4 款规 定：父母非经监护法官允许，不得以买卖双方协商的形式出卖属于未成年人的不 动产或商业营业资产，或者将其作为对公司的出资；也不得以未成年人的名义缔 结贷款，代替其抛弃某项权利。父母双方协议一致而进行的财产分割，亦应得到 监护法官的许可。如父母处分行为给未成年人造成损害，父母双方连带承担责任。 由此可见，法国民法典在赋予父母对子女财产享有管理使用权的同时，更多 限制父母对子女财产的事实处分和消极的法律处分，并明确了父母损害赔偿责任。 四、监护制度中对未成年人财产权的保护 近现代监护制度创始于法国民法典，在未成年子女的父母双亲均已去世 或者被剥夺亲权时，为其设置监护。关于未成年人财产的保护体现在第十编的第 国法国民法典( 上册) ：罗结珍译，法律 h 版社2 0 0 4 年版，第3 7 5 页。 。参见史尚宽亲属法论中国政法人学 i j 版社2 0 0 0 年版，第6 7 7 页。 山东大学硕士学位论文 二章“监护 中，对监护的具体运作所作出明确的规定。 1 、监护人对未成年人财产的管理和使用。在民法典第4 5 0 条第2 款规定，监 护人应以“善良家父 的态度管理未成年人的财产，并对其不善管理造成的损失 负赔偿责任。这要求监护人如同未成年人父母一样，在财产管理时尽善良管理人 的注意义务。监护人可不经亲属会议批准，接受归属未成年孤儿的赠与及特定遗 赠，但如财产上承有负担除外。1 9 6 6 年3 月法国最高法院第一民事庭的判例，使 监护人可以收取应有未成年人收取的资金，可以从存款银行提取资金。监护人还 可以还可以提起有关未成年人财产权利的诉讼。 2 、监护人对未成年人财产负有盘点、制作财产清册的义务。民法典第4 , 6 1 条 规定，监护人应当在受任命之日起一定期限内，对未成年人的财产进行盘点、制 作财产清册。如果监护人是未成年人的债权人，应在盘点时申报债权，否则丧失 该权利。在监护开始后3 个月，监护人应将未成年人的所有无记名证券转为记名 证券，或存至经政府认可的受寄托人处，以未成年人的名义开立账户。监护人需 要每年向监护监督人报送管理账目，在监护关系终止时，应对其管理进行结算并 报送最终账目。 3 、监护人对未成年人财产不享有处分权。民法典对监护人的处分权做出了明 显严格于父母的规定。法典第4 6 7 条明确规定：，“非经亲属会议批准，不得以未 成年人的名义进行财产处分行为。一监护人代未成年人借贷、让与不动产、商业 营业资产、有价证券，或设定物权，以及提起财产分割的诉讼请求，都必须经过 亲属会议的批准。民法典第4 5 0 条第3 款规定，监护人不得买受未成年人的财产， 也不得承租此种动产或不动产，除亲属会议批准监护人同其订立租赁契约以外， 监护人不得接受针对其监护的未成年人的权利或债权的让与。由以上分析可知法 国对亲权人和其他监护人，在未成年人财产管理的几乎完全不同，法国对未成年 人财产关系的调整是比较重视的。 第二节德国的立法例 德国民法典对父母与子女关系的制度设置区别于法国，没有设立专门的 亲权编。并且，现行民法典已经用“父母照顾取代过去使用的“亲权”，更强 回法国民法典( 上册) ：罗结珍译，法律出版社2 0 0 4 年版，第3 9 4 页 o 参见杨大文亲属法，法律出版社1 9 9 7 年版，第3 1 2 页。 1 2 山东大学硕士学位论文 调父母对子女人身和财产的照顾义务，维护子女的合法权益。德国民法典在第四 编“亲属法一第二章和第三章分别对父母照顾子女财产和财产的监护制度做出更 为详尽和完善的规定。这在民法体系中关于未成年人财产权的保护，对各国相关 制度的设置具有积极借鉴的价值。 一、父母对子女的财产照顾权 1 、对父母财产照顾权的限制。德国民法典第1 6 3 8 条规定，对于子女因 死因处分或因生前无偿赠送所得的财产，若被继承人以终意处分或赠送人在赠送 时规定该财产不由父母管理，这种附条件的赠与排除了父母的照顾权。父母必须 按照此指令对未成年人财产进行管理，否则由监护法院采取必要的措施。但如果 该指令会危及子女利益时，经家庭法院批准，父母可以变通指令。 2 、父母对子女财产的管理。父母对未成年子女的财产有管理权，但民法典第 1 6 4 0 条对父母应当制作财产目录作出特别规定，父母必须将受其管理的子女死因 取得的财产，正确完备地编制目录，以递交给家庭法院。回否则，家庭法院有权下 令由主管机关或者主管官员或公证人来编制目录。在父母管理子女财产的过程中， 应尽按照管理自己的事务通常所尽的注意义务。父母可以按照经济的财产管理原 则进行投资，但必须以其非为支出备用金为限。父母未经家庭法院批准，不得以 子女的名义开始新的经营业务。 3 、父母对子女财产收入的使用。根据民法典第1 6 4 9 条的规定，允许父母使 用子女财产收入，但必须在法定情形下，并符合正当的用途，即用于支付抚养子 女的生活和教育费用。在财产收入不敷使用的情况下，可以使用子女的劳动所得， 或者依照法律规定允许子女独立从事经营所得的收入。此外，父母还可以为其自 己的生计和子女的未成年未婚兄弟姐妹的抚养，使用为财产通常管理和子女抚养 所不需要的财产收入，但应以公平原则到考虑当事人财产状况和营业状况为限。 父母此项权利在子女结婚时即告终止。圆 4 、父母对子女财产处分权的限制。德国民法对父母处分子女财产的限制主要 包括：父母不得代理子女赠与，但依道德应尽义务或礼节所做考虑的赠与除外。 此外，父母在进行民法典在1 8 2 1 条和1 8 2 2 条规定处分行为必须得到监护法院的 批准。譬如，以子女名义开始的新的业务、对与土地相关的处分行为或对已登记 。在该种情况下，根据德国民法典第1 6 4 0 条第2 款作出例外情形规定，如果财产取得的价额不超过1 5 ，0 0 0 欧元，或者被继承人或赠与人在给予时已作出不同的指示。 。史尚宽t 亲属法论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第6 7 4 页。 山东大学硕士学位论文 船舶或建造中船舶的处分行为、代子女拒绝遗产或遗赠以及放弃特留份额、对债 权和有价证券的处分等行为。 二、监护人对未成年人财产的管理 德国民法典对监护的设立作出明确规定，未成年人不在父母照顾之下， 或父母在有关未成年人的事务中和在有关未成年人的财产事务中无权代理该未成 年人的，需要给该未成年人设置监护人。上述对父母照顾未成年人财产的法律规 定，同样适用于由监护人进行监护的情形，并且监护人管理未成年人财产的规定， 更为严格。这主要体现在以下方面： 1 、监护人必须对被监护人的财产编制财产目录。 根据第1 8 0 2 条该款规定，监护人制作财产目录从监护伊始就必须进行，并且 其适用范围更广，不同于父母仅仅局限管理未成年子女受遗赠或赠与而无偿取得 的财产。并且，监护人制作的目录还需在监护监督人的监督之下，其义务要求明 显地严格于父母对子女财产的照顾。此外，监护人不得将被监护人的财产用于自 身和监护监督人，否则应当返还并支付利息。 2 、监护人管理使用行为须经监护法院批准。 根据在德国民法典第1 8 2 1 条和1 8 2 2 条的列举式规定，德国对监护人管 理使用和处分被监护人财产的限制更为详尽和完备。这些行为主要包括： ( 1 ) 关于土地及土地上的权利的处分，和关于已登记船舶或建造中船舶的处 分； ( 2 ) 以土地、船舶或土地上的权利的有偿取得为标的的合同； ( 3 ) 代被监护人拒绝继承的遗产和遗赠的接受，或者抛弃“特留份以及 遗产分割合同； ( 4 ) 以营业的有偿取得或让与为标的的合同，以及为从事营业而订立的合伙 合同。关于自耕农地或营利的土地经营建筑物的用益租赁合同。使用以被监护人 负有定期给付义务的租赁合同或用益租赁合同，如果合同关系的存续期间持续到 被监护人成年后的一年以上； ( 5 ) 以被监护人的信用进行的金钱借进行为；发行无记名债券，或因汇票、 本票或其他可背书转让的证券而发生的债务的承担； 。在德国民法典的继承法第五章，专设特留份制度。所谓“特留份“就是被继承人的晚辈直系血亲因死因处分 而被排除于继承之外的，该晚辈直系血亲可以向继承人请求特留份。特留份为法定应继份的价额的一般。参见 德 国民法典( 第2 版) 。陈卫佐译注，法律出版社2 0 0 6 年版，第6 5 8 页 1 4 山东大学硕士学位论文 ( 6 ) 用被监护人的财产为他人债务的承担而为其提供保证；或使被监护人的 债权而存在的担保被解除或减少，或为此而使被监护人担负的义务； ( 7 ) 代被监护人签订和解或仲裁合同，但如果争议的标的能够用金钱估算并 其价额不超过3 0 0 0 欧元，或和解与书面的或做成记录的法庭的和解提议相符合的 除外。 3 、设立监护监督人和监护法院。 为使监护人能尽职、合法地履行管理未成年子女财产的义务， 德国民法典 在第1 7 9 2 条规定财产管理与监护相结合的，应当选任监护监督人，以辅助监护法 院的工作。青少年局可以担任监护监督人，但如果是青少年局担任监护人则不得 任命监护监督人。圆监护人在监护监督人要求时，须向其提供监督文件以便查阅并 说明监护事务执行的情况。在监护人有违反义务而非法管理处分未成年人财产的 行为，监护监督人应立即向监护法院报告。但监护法院不得对监护人职责范围内 的事务进行指示，也无需进行监护事务，而是通过监护许可权的行使，控制和监 督监护职务的执行。监护法院可以监督监护人和监护监督人的全部活动，并可以 确定强制性罚款以督促其遵从法院命令。因此说德国的监护制度，是从。个人主 义一到“国家主义的全面推进，作为国家公权力的青少年局和法院体现了国家 主义监护职责。 第三节日本的立法例 经过修正后的现行日本民法典，分别设立亲权与监护制度以保护未成年 子女的财产权。在亲权行使主体方面，规定由父母共同行使亲权，并明确了父母 对子女的财产管理权和代理权。日本民法典将父母对未成年子女财产的管理 纳入到“亲权的效力 一节中进行规定。当未成年人没有对其行使亲权的人，或 行使亲权的人没有管理权的情形下，可以由未成年人的父母用遗嘱为其指定监护 人，或由家庭法院选定监护人。在监护人为被监护人进行监护财产的事务，法律 也作出了特殊的限制。以下是笔者结合亲权人与监护人管理未成年人财产的相同 和差别两个方面进行阐述。 。德国民法典( 第2 版) ，陈卫佐译注，法律 版社2 0 0 6 年版，第5 5 0 5 5 1 页。 。参见上竹青、魏小莉亲属法比较研究，中国人民公安大学出版社2 0 0 4 年版，第3 6 2 3 6 3 页。 国曹诗权：未成年人监护制度研究，中国政法人学出版社2 0 0 4 年版，第1 8 3 页。 山东大学硕士学位论文 、父母与监护人管理未成年人财产的趋同性 1 、对未成年人的财产管理权与代表权。 未成年人的亲权人或其监护人，都有权管理未成年人的财产，并就有关该财 产的法律行为代表未成年人。但以其未成年人的行为为标的设立债务时，如代替 未成年人订立雇佣契约，应经本人同意。民法典第8 2 7 条对侵权人在财产管理中 的注意义务作出明确规定，即“行使亲权的人须以为自己管理相同的注意行使其 管理权。一这与管理如果缺少这种程度的注意因重大过失而使未成年人受到损失， 则应负赔偿责任。同时，第8 3 0 条对父母的管理权作出排除的例外，即无偿给予 子女财产的第三人明确表示不让亲权人管理该财产时，父母不得对该财产管理。 在关于就财产管理而发生的债权消灭时效问题，第8 3 2 条和8 7 5 条作出规定，即 自父母及监护人管理权消灭时起五年不行使时，因时效而消灭。 2 、关于与未成年人利益相反行为的规定。 日本民法典第8 2 6 条、第8 6 0 条都对亲权人或监护人与未成年人利益相反的 情形作出规定。关于行使亲权的父母与其子女利益相反的行为，亲权人既没有代 理权也没有对子女表示同意的权利，而应该请求就家庭法院为其子女选人特别代 理人。如亲权人对子女数人行使亲权，而对其中一个子女存在利益相反的行为， 亲权人须为其中一方的利益，请求家庭法院为其子女选人特别代理人。罾这一规定 同样准用于监护人，但如果有监护监督人，则不在此限。此时，可以由监护监督 人代表被监护人。 二、父母与监护人管理未成年人财产的区别 1 、父母对子女财产的收益权。 日本民法典第8 2 8 条规定，子女成年后，行使亲权人应对子女财产从速 进行管理计算。但子女养育及财产的管理费用，视为与子女财产的收益抵销，即 收益的剩余应属于父母所有。但现今日本学者主张，亲权人可以从子女财产的收 益中支付养育费和管理费用，而不用以后再详细清算，如果确有剩余，则应返还 给子女。 而监护人原则上对未成年人财产不具有收益权。 2 、监护人的财产调查和目录制作义务。 监护一旦开始，监护人应在一个月内完成对未成年人财产调查，并制作财产 。渠涛编译：最新 】本民法，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 7 6 页。 。参见史尚宽亲属法论。中国政法人学出版社2 0 0 0 年版第6 7 6 页。 参见 口 我妻荣、有泉亨著日奉民法亲属法，夏玉芝译，工商出版社1 9 9 6 年版，第1 3 7 页 1 6 山东大学硕士学位论文 目录。如果未成年人设有监护监督人，监护人在以上调查和制作过程中，必须有 监护监督人或其他人见证在场，否则不发生效力。在亲权制度下，父母子女基于 血缘关系的亲情和道德，法律没有要求父母履行此义务，但日本民法典第8 2 8 条规定了父母在子女达到成年时须即时进行管理的计算，但其子女的养育及财产 管理等费用，视为与子女财产的收益相抵消。在民法典第8 5 5 条，规定了监护人 的“债权和债务的申报义务一。在监护人对被监护人享有债权或负有债务时，在 着手开始调查财产前，须就此向监护监督人申报，如明知而不申报则其债权丧失。 上述情形在家庭中父母与子女之间是不存在的，亲权更多体现了一种身份的权利 和义务。 3 、对监护人财产管理事务的监督。 方面，对监护人使用处分未成年人财产的行为做出限制，如依据日本民 法典第8 6 6 条规定监护人受让被监护人的财产或第三人对被监护入的权利时， 被监护人可以将其撤销。此种情形，准用无能力人的相对人的“催告权 的规定。 回当监护终止时，监护人应对其管理财产进行清算，监护人为自己利益而消费了被 监护人的金钱时，须自其消费时起附加利息。另一方面，设立监护监督人以监督 监护人的财产管理事务。未成年子女父母可以用遗嘱方式或者家庭法院依请求或 职权，为未成年人指定监护监督人。监护人监护监督人或家庭法院，可以随时要 求监护人报告监护事务或提出财产目录，并对未成年人财产状况进行调查。 日本 民法第8 6 4 条规定了监护人代为被监护人实施经营行为，如有监护监督人，须经 监护监督人的同意。此外，家庭法院还可以依监护监督人和被监护人近亲属的请 求或依职权，命令对被监护人的财产管理做出必要的处分。 第四节瑞士的立法例 瑞士民法典第八章第三节和第四节规定了在亲权制度下父母对子女财产 管理和使用。 一、父母对未成年子女的财产管理 1 、父母的财产管理权。根据瑞士民法典第3 1 8 条规定，父母在享有亲权 回日本民法典第1 9 条规定了无能力人的相对人的催告权：“( 一) 无能力人的相对人，于无能力人成为能力 人之后，可以定一个月以上的期间，催告成为能力人者于该期间内，作出是否追认其可撤销行为的解答。( 二) 于无能力人未成能力人时，可以就代理权限内的行为，对其法定代理人发前款催告。” 。参见李霞监护制度比较研究，山东大学出版社2 0 0 4 年版，第3 2 3 页。 1 7 山东大学硕士学位论文 期间，对子女的财产有管理的权利和义务。如父母仅有一方享有亲权时，其应向 监护官厅呈交子女财产清单。如监护官厅有理由认可子女财产清单，应命令父母 定期清帐及报告财产状况。第3 2 7 条规定，“父母对子女财产的返还，与用益权 人负同样的责任。一我们可以理解为就财产之灭失或减少，父母除能证明非因其 过失而导致，应该对未成年人负损害赔偿责任。 2 、父母对子女财产的收益和使用。瑞士民法典第3 1 9 条第l 款规定，“父 母应将子女财产的收益用于子女的抚养、教育及职业培训，并可在合理的限度内， 用于家务费用。节余仍归子女财产。”瑞士基本否认了父母对子女财产的收益权。 补偿金、损害赔偿及其他类似的支付，仅允许与抚养子女的日常需要，将子女财 产分为若干期动用。我们由此可以看出，瑞士法律这种对父母消耗子女财产作出 了限制，避免了父母将补偿金和赔偿金因一次性大笔使用，而可能威胁到子女今 后的生活必须费用，这也是对父母为尽善良使用人的要求。同时，瑞士民法典 第3 2 1 3 2 3 条对父母动用子女财产作出排除的规定：( 1 ) 在子女接受他人财产赠 与时，赠与人明确表示用于生息和储蓄，或者明示不让父母管理的，父母对其不 享有管理和使用权。( 2 ) 依遗嘱，也可以禁止父母对子女特留份的管理。 ( 3 ) 子女对自己的劳动所得，及父母从子女的财产中交于子女经营事业的财产，享有 管理及收益的权利。父母在与子女共同生活时，可要求子女为自己的抚养费支付 相当的数额。 3 、父母的财产管理责任。在瑞士，作为监护机关之一的监护官厅，在父母对 子女财产管理不善时，应为保护未成年子女的财产作适当的处分。监护官厅可以 特别对子女财产的管理作出命令，如定期清帐及在财产状况报告有欠缺时，可命 令其提存或提供担保。如果采取前项措施也不能防范子女财产的侵害，监护官厅 得将管理权委托“辅佐人一国。父母对子女的亲权或对子女财产管理权终止后，应 对子女财产负清算和交还义务。父母善意转让的子女财产，应以其卖得的价金补 偿。父母对其权限范围内为子女或家务所用的金额不负补偿的责任。前述父母不 返还子女财产的情形，只有在父母以合理的目的和方式使用，是该规定的应有之 义。 二、监护执行中对未成年人财产的管理 。瑞士民法典：殷生根、王燕译，中国政法大学出版社1 9 9 9 年版。第9 0 页。 o 在瑞士民法典第4 1 7 条和4 1 9 条对“辅佐人的职能作出规定，辅佐人受监护官厅委托管理或监督财产时， 其权利仅限于管理并保护财产辅佐人只有在取得被辅佐人的特别授权才能作出前述之外的处分行为 1 8 山东大学硕七学位论文 瑞士的监护制度规定在 若干问题 的意见( 试行) 规定了监护人的职责包括：保护被监护人的身体健康，照顾被 监护人的生活，管理和保护被监护人的财产，代理被监护人进行民事活动。 三、特别法层面的保护 我国未成年人保护法第5 条第1 款规定：“国家保障未成年人的人身、 财产和其他合法权益不受侵犯。 第4 5 条第l 款规定：“人民法院审理继承案件， 应当依法保护未成年人的继承权。 第4 7 条规定：“侵害未成年人的合法权益， 对造成财产损失或者其他损失的，应当依法赔偿或者承担其他民事责任。 山东大学硕士学位论文 第二节我国未成年人财产权保护面临的挑战 一、立法观念受传统思想影响 1 9 8 0 年颁布实施的婚姻法虽重申保护未成年人合法权益的基本原则但 由于改革开放初期，生产力发展水平低、物质生活的匮乏，家庭财产数量少且来 源单一等原因，在事实上很难形成属于未成年子女独立于父母共同财产之外的财 产，而且对法律保护的需求也并不强烈。但对于未成年子女财产权益的保护的滞 后性，不能简单归结为客观的经济发展水平问题，而应是多方面的传统观念的思 想根源和背景原因。民法通则、婚姻法对关于未成年人监护的规定，凸 显了未成年人监护制度立法指导思想的“重人身监护，轻财产监护 、。重伦理 道德自治，轻法律规制调整历史局限性。使对未成年人财产权保护在很大程度 上还停留在私域性、家庭性和自治性的水平。在我国传统的家庭制度中，财产理 论上实行“同居共财一，实际上家长对因亲属卑幼对家庭财产具有绝对的管理、 监督、支配和处分权。人们往往对未成年子女自身特点存在误解，认为未成年人 依靠父母生活，缺乏独立的谋生能力，因而误以为虽有法律赋予财产权，但却没 有现实的财产存在。再者，虽然传统的共同家庭财产制随着人们法律意识的提高 而遭受冲击，但新的现代家庭财产制尚未建立，对区分未成年人财产，并不得随 意处分等规定也难于被接受。在司法实践中，一些司法工作人员仍将其视为家庭 私人领域，而以“清官难断家务事一为由使未成年人财产权的公权力保护处于缺 失状态。 二、立法体例混乱而缺少系统性 一个国家的法律体系构造要求有高度的协调一致性，但目前我国有关未成年 人财产权保护的法律体系残缺而混乱。通过本文第二章对现今世界各国相关立法 例比较研究，亲权制度是被大陆法系国家普遍采用，以规范家庭中父母子女之间 权利义务关系的一项重要制度。在2 0 0 1 年修改后的我国现行婚姻法没有建立 完整的亲权制度，关于未成年子女财产权利的内容仅规定了亲子之间的抚养权利 和相互继承权。我国现行法上已经确立监护制度，但似乎在民事法律体系中无独 立地位。监护被认为是主体制度的一部分而被规定在我国民法通则的民事主 体一章。民法通则扩大了监护概念，将亲权强行纳入未成年人监护，父母对 。曹诗杈：朱成年人监护制度研究，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第2 7 7 2 7 8 页 2 9 山东大学硕士学位论文 未成年人的管教保护亦为监护。正如张俊浩先生所说，在中国人的生活中，双亲 的地位是不同于