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第一章 合同管理的相关知识本章提要 本章介绍合同管理的法律基础知识和法律制度。 熟悉我国立法的层次、法律效力、法律关系等概念；熟悉国内建设工程合同涉及的法律制度；熟悉法人的民事权利能力和行为能力、时效制度、代理制度和财产权基本内容，了解工程保险、担保制度相关知识；熟悉招标投标程序。第一节 基础知识问题1：什么是法律？ 人类在社会层次的规则，社会上人与人之间关系的规范，以正义为其存在的基础，以国家的强制力为其实施的手段者。 法律属于上层建筑范畴，决定于经济基础，并为经济基础服务。法律的目的在于维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序，是统治阶级实现其统治的一项重要工具。 请举出你所知道的一些法律。问题2 ：我国的立法层次1、法律：全国人民代表大会及常务委员会所制定的以国家主席令的形式颁布执行。 2、行政法规：国务院制定的以国务院总理令的形式发布的。如：建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例、建设工程勘察设计管理条例等。3、地方性法规： 省、自治区、直辖市人民代表大会及其常务委员会制定颁布的，在本地区具有法律效力。 4、行政性规章：国务院各部委，或省、自治区、直辖市政府以首长令的形式颁布的。（1）部门规章，部门规章规定的事项属于执行法律或国务院的行政法规、决定、命令的事项。（2）地方政府规章，地方政府规章是地方政府根据法律、行政法规、地方性法规制定的规范性文件。 行政性规章在各自权限范围内施行，需要呈报国务院备案。一、法律分类1、按文字分类（1）成文法 是用条文形式，经严格的法律程序审批后生效的法律；（2）案例法 又称判例法，其特点是没有条文规定，只以过去的案例为准，通常不经过立法程序而是由司法系统审理，承认其有效性。一、法律分类2、按内容分类（1）实体法 规定权利义务，确定具体对象，解决实际问题。 如合同法、刑法等。（2）程序法。 又称审判法，是为保证实体法实施而制定的，规定审判程序的法律。如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政复议法等。一、法律分类 3、按所调整的范围分类 包括民法、刑法、行政法。 4、按适用范围分类 （1）国际法 国际法是国家之间形成的用以调整国家之间关系的法律，主要由国际条约和国际社会公认的惯例构成。 （2）国内法 指国内的权力机关制定的或认可的法律，如宪法、刑法、民法，在国内实行；问题3：法律的公法与私法之分 一种相当古老，也是迄今最为经典的分类，甚至可以说，公法与私法的划分构成了现代法治的基础。 简言之，所谓的私法，是用来规范人们开展民事、商事活动的法律；所谓的公法，是规范行使国家权力的机关和组织开展公共管理活动的法律。二、法律规范的效力 简称法律效力或法的效力，即法的保护力和约束力所及范围，是指法律规范适用于哪些地方（where），适用于什么人（who），在什么时间（when）发生效力。 二、法律规范的效力（一）法律的空间效力（二）法律的时间效力（三）对人的效力（二）法律的时间效力1、法律规范的时间效力的含义。法律规范的时间效力，是指法律规范在什么时间范围内具有保护力和约束力。2、法律规范开始生效的时间。法律制定、颁布以后，何时开始生效施行，要根据该法律的性质和实际需要来决定。在我国，通常有四种情况：（1） 从法律公布之日起生效。（2） 法律公布后间隔一段时间才生效。（3） 比照相关法律以确定本法的生效时间。（4） 法律公布后经过试行，再由制定机关修改补充，正式公布施行。（二）法律的时间效力3、法律规范终止生效的时间。在我国，法律规范终止生效的情况，主要有以下几种：（1） 新法律代替了同类的原有法律，旧法律即失去效力。（2） 法律因完成了自己的历史任务，或因其赖以存在的特定条件消失而自然失效。（3） 相应的国家机关颁布专门的决定或者命令，宣布废除某项法律，从宣布之日起或者从决定、命令规定的生效日期起，该项法律即终止生效。（4） 法律制定时即规定了生效的期限，期限届满，该法律自然失效。（二）法律的时间效力4、法律规范的溯及力。 法律规范的溯及力，又称法律溯及既往的效力或者法的追溯力，是指某一规范性文件颁布后，对它生效以前发生而未经最后处理的案件是否适用。如果适用，就具有溯及力；如果不适用，就不具有溯及力。 目前，世界各国在法律溯及力问题上所采取的做法主要有以下几种：l 从旧原则新法律没有溯及力。l 从新原则新法律有追溯力。l 从轻原则比较新法律和旧法律，那个法律对行为人的处罚较轻，就按那个法律处理。l 从新兼从轻原则新法律原则上溯及既往，但旧法律对行为人处罚较轻时，则从旧法律。l 从旧兼从轻原则新法律原则上不溯及既往，但新法律对行为人的处罚较轻时，则从新法律。这一做法，较其他做法更加公正、科学，因而为绝大多数的国家所接受。 我国刑法也采取从旧兼从轻的做法，原则上不溯及既往。问题4：大陆法系和英美法系 法系是指根据法在结构上、形式上、历史传统等外部特征以及法律实践的特点、法律意识和法在社会生活中的地位等因素对法进行的基本划分。 资本主义国家有两大法系，即大陆法系和英美法系。大陆法系又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马日尔曼法系，是承袭古罗马法的传统，仿照法国民法典和德国民法典的样式而建立起来的各国法律制度的总称。欧洲大陆上的法、德、意、荷兰、西班牙、葡萄牙等国和拉丁美洲、亚洲的许多国家的法律都属于大陆法系。英美法系又称英国法系。普通法系或判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统而发展起来的各国法律制度的总称，英、美、澳大利亚、新西兰、香港等国家和地区的法律制度均属于英美法系。近几十年来，英美法系国家也制定了大量成文法以作为对习惯法的补充。目前世界上大约有26个国家法律属英美法系，除英美两国，其余主要是英联邦国家，大陆法系又称为成文法，其最重要的特点就是以法典为第一法律渊源，法典是各部门法典的系统的综合的首尾一贯的成文法汇编。世界上大约有70个国家法律属成文法系，主要分布在欧洲大陆及受其影响的其他一些国家。 两者的主要区别包括以下几个方面： 第一，法律渊源不同。 大陆法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律渊源既包括各种制定法，也包括判例。 第二，法律适用不同。 前者习惯用演绎形式，后者习惯用归纳的形式。 第三，判例地位不同。 前者不是正式渊源，后者是法 第四，法律分类不同 前者分为公法和私法，后者分为普通法、平衡法 第五，法律编纂不同 前者倾向法典形式，后者倾向单行法 第六，诉讼程序不同。 前者的诉讼程序以法官为重心，具有纠问程序的特点。后者的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，具有抗辩式的特点，同时还存在陪审团制度。 三、合同法律关系（一）法律关系的概念 一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利义务关系。 （二）法律关系的特征1、是一种意志关系，属上层建筑范畴。2、是由法律规定和调整的关系，法律规范是法律关 系存废的前提条件。3、它是以权利义务为内容的关系。4、它是受国家强制力保证实施的关系。 三、合同法律关系（三）合同法律关系的概念 是指由合同法律规范调整的、在民事流转过程【民事法律关系运动（民事法律关系的产生、变更和消灭 ）】中所产生的权利义务关系。 合同法律关系包括合同法律关系的主体、客体和内容三个要素。（三）合同法律关系的概念1、合同法律关系的主体 合同法律关系的主体，是参加合同法律关系，享有相应权利、承担相应义务的当事人。合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。（1）自然人 自然人是基于自然规律而产生的有生命的人。 （2）法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。（3）其他组织 其他组织是指依法成立，但不具备法人资格，而能以自己的名义参与民事活动的经营实体或者法人的分支机构等社会组织。如法人的分支机构、不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。（三）合同法律关系的概念2、合同法律关系客体 亦称标的 、目的 合同法律关系主体之间的权利义务所共同指向的对象。客体包括：物、行为、智力成果。（三）合同法律关系的概念3、合同法律关系的内容 即是合同主要条款所规范的主体的权利和义务。 权利，是指权利主体依据法律规定和约定，有权按照自己的意志做出某种行为，同时要求义务主体做出某种行为或者不得做出某种行为，以实现合法权益。当权利受到侵犯时，法律将予以保护。 义务，是指义务主体依据法律规定和权利主体的合法要求，必须做出某种行为或不得做出某种行为，以保证权利主体实现其权益，否则要承担法律责任。 （三）合同法律关系的概念4、法律事实 法律事实 能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。 法律事实包括法律事件 和法律行为 两种。 第二节 合同相关的法律一、民法通则二、民事诉讼法三、刑法四、建筑法五、合同法六、招标投标法七、仲裁法八、建设工程质量管理条例和工程建设标准强制性条文第三节 合同涉及的民事法律制度一、法人制度（一）法人具备的条件 四个条件：l 依法成立 程序合法 l 有必要的财产或经费 实体要件，也是承担责任的基础 l 有自己的名称、组织机构和场所 外在表现 l 能独立承担民事责任 最本质的条件 法人分为企业法人和非企业法人 一、法人制度（二）法人的能力 1、法人的权利能力 2、法人的行为能力（三）法人代表 日常用语中，“法人代表”是指法人的法定代表人。 在法律用语中，法人代表，是指根据法律，其行为被视为法人的行为，其行为所产生的一切法律权利和义务由其所代表的法人享有和承担。 问题：称呼公司的董事长或者总经理为法人对吗？问题5：法人和法人代表 法人是指特定的社会组织，如作为企业法人的公司，法人是拟制的人，它必须通过自然人来表示它的意志，法定代表人由此产生，法定代表人就是能够代表法人的那个人，因此又称法人代表。因此，公司的董事长或者总经理有的被称作法人是错误的，被称作法定代表人是规范的用法，被称作法人代表也是可以的。 二、代理制度（一）代理的概念 代理，是指代理人以被代理人（又称本人）的名义，在代理权限内与第三人（又称相对人）为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代为他人实施民事法律行为的人，称为代理人；由他人以自己的名义代为民事法律行为，并承受法律后果的人，称为被代理人。 二、代理制度（二）代理的特征1、代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。 2、代理行为是能够引起民事法律后果的民事法律行为。3、代理人在代理权限范围内独立意思表示 。4、代理行为的法律后果直接归属于被代理人。 二、代理制度（三）代理的种类1、委托代理2、法定代理3、指定代理二、代理制度（四）无权代理 指没有代理权的代理。代理人没有代理权却以“被代理人”的名义进行民事活动。 1、没有代理权的代理行为 2、超越代理权限的代理行为 3、代理权终止后的代理行为 只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。 二、代理制度（五）代理关系的终止 有下列情形之一的，委托代理终止：l 代理期间届满或者代理事务完成；l 被代理人取消委托或者代理人辞去委托；l 代理人死亡或代理人丧失民事行为能力；l 作为被代理人或者代理人的法人终止。 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：l 被代理人或者代理人死亡；l 代理人丧失民事行为能力；l 被代理人取得或恢复民事行为能力；l 指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；l 由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。三、财产权的基本内容（一）债权 债权是得请求他人为一定行为（作为或不作为）的司法上权利。1、债的发生根据（1）合同。合同是债权产生最主要的原因。（2）侵权行为。侵权行为可分为一般侵权行为和特殊侵权行为。在一般侵权行为中，当事人一方只有因自己的过错而给他人造成人身和财产损失时，才负赔偿的责任，如果没有过错，就不需负赔偿责任。而在特殊侵权行为中，只要造成了他人的损失，就算你自己不存在过错，你仍要负赔偿责任。（3）不当得利。不当得利是指既没有法律上的原因，也没有合同上的原因，取得了不当利益，而使他人受到损失的行为。在不当得利的情况下，受到损失的当事人有权要求另一方返还不当利益。（4）无因管理。无因管理的含义是指，没有法定或者约定的义务，为避免他人的利益受损失而进行管理和服务的，提供管理和服务的一方有权要求他方支付必要的费用。（5）其他。遗嘱、抚养、发现埋藏物等（一）债权2、债的消灭（1）债因履行而消灭（2）债因低销而消灭（3）债因提存而消灭（4）债因混同而消灭（5）债因免除而消灭（6）债因当事人死亡而解除（二）物权 物权是民事主体在法律规定的范围内，直接支配特定的物而享受其利益，并得排除他人干涉的权利。 （二）物权1、物权的划分（1）根据物权的权利主体是否为财产的所有人划分：自物权和他物权（2）依据设立目的的不同划分：用益物权和担保物权。（3）按物权的客体是动产还是不动产划分：动产物权和不动产物权。（二）物权2、债权和物权的联系 下列关于债权与物权区分的说法中，正确的是()。A.债权与物权的主体不同，债权的权利主体和义务主体都是特定的，是对人权；物权的权利主体是特定的，义务主体则为不特定的，是对世权B.债权与物权的内容不同，债权的实现需要义务主体的积极行为的协助，是相对权；物权的实现则不需要他人的协助，是绝对权 C.债权与物权发生的原因不同，债权的发生主要是根据当事人的意志，而物权的发生则主要是根据法律的规定D.债权与物权的客体不同，债权的客体可以是物、行为和智力成果，物权的客体则只能是物E债权的法律关系有主体、客体和内容，而物权的法律关系只涉及客体和内容解析ABD解析；债是按照合同约定或依照法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。物权是民事主体依法对特定的物进行直接支配，享有利益并排除他人干涉的权利。债权与物权的区别，书中主要论及三点：(1)债权与物权的主体不同：(2)债权与物权的内容不同。(3)债权与物权的客体不同。因此正确答案为ABD。 对世权，又称绝对权，是指其效力及于一切人，即义务人为不特定的任何人的权利。它的义务人是不特定的任何人，即任何人均负有不妨害权利人实现其权利的义务。对世权的主要特点在于，权利人可向任何人主张权利，权利人不须借助义务人的积极行为就可实现其权利。对世权的主体一般不必通过义务人的作为就可实现自己的权利。各种人身权、所有权和其他物权等都属于绝对权。 （二）物权3、民法保护物权的方法（1）请求确认物权（2）请求排除妨碍（3）请求恢复原状（4）请求返还原物（5）请求损失赔偿（三）知识产权 又称为智慧财产权，是指人们对其智力劳动成果所享有的民事权利。我国承认并以法律形式加以保护的主要知识产权为：著作权、专利权、商标权、商业秘密、其他有关知识产权。知识产权四个基本特征：具有人身权和财产权的双重性质、专有性、地域性、时间性。（三）知识产权1、著作权2、专利权3、商标权例题 某建筑公司为了迎接20周年庆典，特委托某工艺美术院设计公司徽，双方约定公司徽著作权归公司所有，工艺美术院在接受委托后组织实施中，因自己的设计人员设计稿不尽如人意，遂又委托在某广告公司工作的李某设计，但对著作权的归属未约定。后工艺美术院将李某的作品交给某建筑公司，该公司十分满意，将其确定为公司徽章。但是各方对著作权的归属发生了争议。本案中著作权应归属于何人? A.某建筑公司 B.工艺美术院C.李某D.三方共有解析： 一般来说，著作权归作者，即归创作作品的公民所有。受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定，合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人本案中，虽然某建筑公司与某工艺美术院约定了著作权的归属，但某工艺美术院与李某对著作权的归属并未约定，因此本案中著作权应归属于李某。四、担保制度 合同担保：是指依照法律规定或当事人约定而设立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。合同担保的特征如下： 从属性：指合同担保从属于所担保的债务所依存的主合同，即主债依存的合同。合同担保以主合同的存在为前提，因主合同的变更而变更，因主合同的消灭而消灭，因主合同的无效而无效。 补充性：指的是合同担保一经成立，就在主债关系基础上补充了某种权利义务关系。 保障性：指合同担保是用以保障债务的履行和债权的实现。 四、担保制度1、保证（1）保证的概念 指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的法律行为。1、保证（2）保证人 保证人须是具有代为清偿债务能力的人，既可以是法人，也可以是其他组织或公民。下列单位不可以做保证人： 1)国家机关不得做保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外； 2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得做保证人； 3)企业法人的分支机构、职能部门不得做保证人，但有法人书面授权的，可在授权范围内提供保证。 1、保证（3）保证方式 1)一般保证 一般保证，是指当事人在保证合同中约定，当债务人不履行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 2)连带保证 连带保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担保证责任。2、抵押 是指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法从该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。3、质押l 质押，是指债务人或第三人将其动产或权利转移债权人占有，用以担保债权的实现，当债务人不能履行债务时，债权人依法有权就该动产或权利优先得到清偿的担保法律行为。l 质押担保的当事人：债权人为质权人，债务人或者第三人为出质人。l 出质人移交的动产或权利凭证为质物。l 质押包括动产质押和权利质押两种。4、留置（1）留置的概念 留置，是指合同当事人一方依据法律规定或合同约定，占有合同中对方的财产，有权留置以保护自身合法利益的法律行为。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，债权人也享有留置权。 4、留置（2）当事人的权利和义务以及留置权的消灭 1）债权人与债务人应当在合同中约定相互之间的权利和义务。债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。 债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人协议留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。 留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。 2）留置权的消灭 留置权因下列原因而消灭：债权消灭的；债务人另行提供担保并被债权人接受的。5、定金（1）定金的概念 定金，是指合同当事人一方为了证明合同的成立和担保合同的履行，在按合同规定应给付的款额内，向对方预先给付一定数额的货币。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20。5、定金（2）当事人的权利义务 定金合同从实际交付定金之日起生效。 定金是根据合同的约定，需方向供方给付或者需方应供方的要求给付一定数额货币所作出的担保。法律规定债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 采用定金的担保方式，可以约束当事人双方严格履行合同约定的义务。当事人一方违约，则失去收回定金的权利或者承担双倍返还的义务。如果当事人双方对合同的不履行都无过错，则收取定金的一方应将定金如数返还给对方。5、定金（3）定金、订金和预付款 订金是经济方面的一个名词，在经济交往中交纳订金就是一种预付款的行为，如果对方违反合同，那么订金应予以返还。而定金是一种担保的方式，是法律上的概念，如果一方违约，那么需双倍返还定金。合同当事人约定定金的目的就在于保证合同的实现。 比如我们之间进行交易，本人先付5万元。 如果5万元是订金则只表示一个购买意向。我把订金给你，你发货给我。中途如果我不要(或不想要）了就可以向你要回那5万元，如果你不能(或不愿)发货只需要退5万元给我，订金对方都没有约束力。 但是定金就不一样了，它是有约束力的。一旦我付给你定金，中途我不想要了5万元就收不回来了，如果你不没有按时发货那么你就要返还我10万元。 预付款是一种支付手段，其目的是解决合同一方周转资金短缺。预付款不具有担保债的履行的作用，也不能证明合同的成立。收受预付款一方违约，只须返还所收款项，而无须双倍返还。此外，法律对预付款的使用有严格规定，当事人不得任意在合同往来中预付款项，而对定金则无此限制。关于预付款的约定成为主合同的一部分，定金合同是从合同。五、时效制度 时效制度是指一定的事实状态持续一定的时间之后即发生一定法律后果的制度。 时效分为取得时效和消灭时效。 取得时效是指一定事实状态持续一定时期而取得权利。 消灭时效也称为诉讼时效，是权利人在法定期内不行使权利，法律规定消灭其胜诉权的制度。我国推行该制度。五、时效制度（一）诉讼时效的特征1、诉讼时效属于消灭时效。 2、诉讼时效届满不消灭实体权利。3、诉讼时效属于强制性规定。五、时效制度（二）诉讼时效制度的作用1、有利于维护社会关系的稳定。2、有利于督促当事人维护自己的合法权益。3、有利于人民法院对案件的审理。五、时效制度（三）诉讼时效期间 诉讼时效期间分为三种： 1、普通诉讼时效期间为2年； 2、短期诉讼时效期间为1年（身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格商品未声明的，延付或拒付租金的，寄存财物被丢失或损毁的） 3、特殊诉讼时效按照特殊规定执行。 最长诉讼时效期间为20年。 五、时效制度（四）诉讼时效期间的开始 诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年，人民法院不予保护 。（五）诉讼时效期间的中止和中断l 诉讼时效中止是指在诉讼时效进行期间，因发生法定事由阻碍权利人行使请求权，诉讼依法暂时停止进行，并在法定事由消失之日起继续进行的情况，又称为时效的暂停。l 诉讼时效中断是指已开始的诉讼时效因发生法定事由不再进行，并使已经经过的时效期间丧失效力。六、工程保险制度（一）建筑工程一切险（二）安装工程一切险七、合同公证和鉴证制度（一）合同公证 是指公证机关对签订合同的双方在自愿的前提下所签订的合同内容，双方代表的资格等进行认真审核后，而出具的公证书。 是国家公证机构依法证明当事人之间签订合同行为的真实性、合法性的一种非诉讼活动。合同公证是国家对合同的签订和履行实行监督的法律制度 。七、合同公证和鉴证制度（二）合同鉴证 是指合同管理机关对签订合同的双方在自愿的前提下所签订的合同进行审查，以证明其真实性和合法性，并督促当事人双方认真履行的法律制度。 经过公证的合同法律效力高于经过鉴证的合同。第四节 招标投标管理一、我国实行招投标制的历程和意义（一）发展历程（二）意义二、工程建设招投标的程序（一）招标准备（二）招标邀请（三）发售招标文件（四）现场踏勘（五）标前会议（六）投标（七）开标和评标（八）订立合同案例 1994年初，某房地产开发公司欲开发新区第三批商品房，是年12月，该公司分别在深圳商报和深圳特区报发出招标公告，该房地产开发公司作为招标人就该工程向社会公开招标，择其优者签约承建该项目。此公告一发布，引起不小反响，先后有二十余家建筑单位投标。原告A建筑工程公司和B建筑工程公司均在投标人之列。A建筑公司基于市场竞争激烈等因素，经充分核算，在标书中作出全部工程造价不超过500万元的承诺，并自认为依此数额，该工程利润已不明显。房地产开发公司组织开标后，B建筑工程公司投标数额为450万元。两家的投标均低于标底500万元。最后B建筑工程公司因价格更低而中标。该工程竣工后，房地产开发公司与B建筑工程公司实际结算的款额为510万元。A建筑公司得知此事后，认为房地产开发公司未依照既定标价履约，实际上侵害了自己的权益，遂向法院起诉要求房地产开发公司赔偿在投标过程中的支出等损失。案例评析 本案争议的焦点是：经过招标投标程序而确定的合同总价能否再行变更的问题，这样做是否违反公开、公平、公正的原则。当然，如果是招标人和中标人串通损害其他投标人的利益，自应对其他投标人作出赔偿。本案中无串通的证据，就只能认定调整合同总价是当事人签约后的意思（包括设计变更、现场条件引起措施的变更等）变更，是一种合同变更行为。A建筑工程公司的起诉要求赔偿损失不应支持。 如果没有出现上述的施工过程的变更（应以有效签证为准），依法律规定，通过招标投标方式签订的建筑工程合同是固定总价合同，其特征在于：通过竞争决定的总价不因工程量、设备及原材料价格等因素的变化而改变，当事人投标标价应将一切因素涵盖，是一种高风险的承诺。当事人自行变更总价就从实质上剥夺了其他投标人公平竞价的权利并势必纵容招标人与投标人之间的串通行为，因而这种行为是违反公开、公平、公正原则的行为，构成对其他投标人权益的侵害，所以如属实，A建筑公司的主张应予支持。案例分析背景：某办公楼的招标人于2000年10月11日向具备承担该项目能力的A、B、C、D、E 5家承包商发出投标邀请书，其中说明，10月1718日9至16时在该招标人总工程师室领取招标文件，11月8日14时为投标截止时间。该5家承包商均接受邀请，并按规定时间提交了投标文件。但承包商A在送出投标文件后发现报价估算有较严重的失误，遂赶在投标截止时间前10分钟递交了一份书面声明，撤回已提交的投标文件。开标时，由招标人委托的市公证处人员检查投标文件的密封情况，确认无误后，由工作人员当众拆封。由于承包商A已撤回投标文件，故招标人宣布有B、C、D、E 4家承包商投标，并宣读该4家承包商的投标价格、工期和其他主要内容。评标委员会委员由招标人直接确定，共由7人组成，其中招标人代表2人，本系统技术专家2人、经济专家1人，外系统技术专家1人、经济专家1人。 在评标过程中，评