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建筑施工合同法律风险防控一、签订施工合同时的法律风险防控建设工程施工，是建设项目在完成工程设计和施工招标后进行建筑产品生产之前的最后阶段，具有投资大、周期长、风险环节多、管理难度大的特点，签订及履行施工合同应引起发包企业格外重视。（一）严格审查承建方资质等级及履约信用发包方对承建方主体资格、经济实力以及过往的业绩审查是签约的一项重要的准备工作。通过对承建方是否取得企业法人营业执照、相应的经营资格和等级证书的审核，以确认承建方的主体资格是否合法；对承建方注册资金数额、目前状况，以及是否有质押、抵押或较大数额的负债等经济状况进行审核，严格考察承建方的经济实力；并通过对承建方已完成工程的调查，来核实承建方履约实力和信用；对签约代表人的资格也需严格审查。在合同签订前进行认真详尽的查证，能够在及早发现问题，将不合格的主体排斥在合同的大门之外，为将来合同的及时、顺利履行奠定一个良好的基础。（二）认真核查施工图纸及招标文件，审慎审查投标文件施工图纸是否符合业主的质量要求，是否符合国家的强制性标准，对该工程是否合法、工程是否能获得施工许可证有决定性的作用。实践中不排除因为设计的原因导致工程无法施工而被延误，甚至整个工程重新招标。招标文件应对施工内容、要求等进行了详细说明，为承建方的投标提供充足的依据。发包方还需对投标文件认真研读，核查投标方案是否切实可行，内容是否合法、合规、全面。因中标之后，招标文件、投标书都会成为施工合同的附件，对双方都有拘束力。（三）使用示范合同文本，并切实约定“专用条款”、补充条款等建设工程施工合同涉及面广，自拟合同文本难以全面约定当事人的权利义务，往往造成一些不必要的疏漏，因此建议使用国家示范文本。目前普遍采用建设部与国家工商总局共同制定的GF-1999-0201建设工程施工合同示范文本。该文本由协议书、通用条款、专用条款及合同附件四个部分组成。签订合同前应仔细阅读和准确理解“通用条款”，这一部分内容注明了合同用语的确切含义，引导合同双方理解获知如何签订“专用条款”。当事人应根据工程及双方具体情况，据实约定并填写“专用条款”的内容；当“专用条款”中某一条款未作特别约定时，“通用条款”中的对应条款自动成为合同双方一致同意的合同约定。对合同范本中没有提到，而合同双方又有新的约定的，应当使用补充条款进行阐明，切不可进行口头约定。（四）恰当约定工程的计价方式多数工程在施工过程中都会有设计变更、现场签证和材料差价的发生，到底签什么计价方式的合同，涉及到双方力量的平衡。如果选择可调价的合同，合同中必须对价款调整的范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的签发、确认做出明确规定。关于材料涨跌价差可约定为：“若任一种建材政府指导价上涨或下跌幅度超过5%（具体比例双方可协商），则甲乙双方应在该指导价公布后十天内，按公布后的该建材指导价对原合同金额进行相应的追加或调减。”（五）明确约定进度款的支付条件和竣工结算程序一般情况下，工程进度款按月付款或按工程进度拨付，但如何申请拨款，需报何种文件，如何审核确认拨款数额以及双方对进度款额认识不一致时如何处理，往往缺少详细的合同约定，引起争议，影响工程施工，应当约定清楚。合同中也应明确约定参加工程验收的单位、人员，采用的质量标准、验收程序，须签署的文件及产生质量争议的处理办法等。此外，合同还应约定具体的竣工结算程序。（六）具体约定工期顺延的情形和停工损失的计算方法合同一般约定发生以下情形，经发包方或者监理单位确认，工期可以相应顺延：1、发包方未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；2、发包方未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；3、工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；4、设计变更和工程量增加；5、一周内非施工方原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；6、不可抗力；7、专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。同时，合同还应明确具体地约定非施工方原因发生停工时，施工方损失的计算方法，利于出现停工并发生损失争议时顺利向发包方索赔。（七）详细约定违约情形及违约责任工程施工合同就是发包方与承包方之间的法律，双方必须严格遵守，一旦违约，就应承担相应的法律责任。但在实践中，很多工程承包合同无违约责任，或违约责任订得不全面、不具体，无法操作。没有违约责任的承包合同对双方缺乏约束力，失去了订立合同的意义。因此，必须将承担或减免违约责任的条件、方式、时间等写明，以便日后履行。（八）做好竣工结算的约定工程竣工结算是整个工程建设项目经济成果的实体反映，是升格工程设计施工实践后的工程价值的经济反映，也是决定工程造价的最后一个环节，一方面可以明确设计单位、施工单位之间债权债务关系，另一方面也可以进行项目的经济评价、投资控制比较等。竣工结算是工程造价控制的最后一关，只有严格把关才能避免造成不可挽回的损失。只有保证“量”与“价”的准确合理，作好工程结算，去虚存实，才能促进竣工结算的良性循环。1、在合同中明确竣工的条件何种状况为工程竣工，合同双方可以进入工程结算，是合同中必须列明的内容。工程质量验收是工程竣工的一项关键内容，必须在合同中约定竣工的条件，明确工程质量要求、质量鉴证要求，质量鉴证机构等事项。对工程质量要求要严格按照相关行业质量标准进行约定，对工程竣工验收应当准备的材料事项、内容，如工程竣工图、设计变更通知等各种签证、主材的合格证，单价等，均需在合同中列出具体要求。工程竣工的条件直接关系到建设单位和施工单位的切身利益，因此，在合同中的约定切不可过于笼统，避免造成各方争执、无以为据的局面。2、明确结算的时间点、前提条件及具体方法，要具有可操作性。确定了详细的竣工要求后，还需对竣工结算进一步给予约定，明确结算书的内容、支撑结算书的单据、签证、洽商变更确认单等的要求；约定依据设计图纸、定额及工程量计算规则，材料表、建构筑物等计算工程量的标准和要求，对工程结算的流程约定具体可操作性方案。竣工结算是工程造价控制的最后一关，若不能严格将结算各事项约定于合同中，将会给合同最后的顺利完成带来障碍，甚至造成不可挽回的损失。二、履行施工合同的法律风险及防范建设工程合同的履行，归根结底就是三件事：工期、质量和价款，即工期要保证，质量要合格，价额要合理。（一）强化施工现场管理体系的健全，切忌“一支笔”现象建筑施工现场包含了物资运输、使用、调配，务工人员工作安排、衔接，工程进度配合，施工安全管理等诸多方面，涉及不同部门，甚至不同企业的人员、设备等。对此，应建立强有力的施工组织管理机构，配好现场管理班子，明确分工责任，健全和落实技术管理、材料管理、人力资源管理、机械管理、财务管理等制度，规范协调、审批制度，避免责任不清，出现施工现场一人堂、一言堂、一笔定夺的现象，确保施工项目从开工到竣工验收的各过程有专人控制、负责，保证施工项目质量目标的实现。（二）强化施工现场洽商、签证的审批制度，注意书面材料的统一保管签领制度。在工地上经常会发生洽商、技术变更等，发包方需对洽商、变更结果进行审批。建立完善的工程签证审批制度，做好工程洽商、签证的审批工作，才能够更好地避免因此而产生的法律风险。施工现场的洽商、签证中应注意以下几方面的问题：1、凡是发生工程设计变更，均必须由发包方书面告知施工方，方可组织实施。施工方无权擅自对原工程设计方案进行变更，否则发包方有权对设计变更调整的工作量不予认可并追究施工方的违约责任。2、施工方必须按照施工合同约定的时间，向发包方或监理单位提交已完工程量的报告并要求其签收。3、所有工期顺延均必须由施工方向发包方书面提出具体要求顺延的天数。施工方应在顺延工期情形发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。如果施工方仅仅是在函件中指出上述事实并提出要顺延工期，但并未明确提出顺延的天数，则工期仍无法顺延。4、发生合同价款调整的情形施工方应及时向发包方发函。施工方应在设计变更、政策性价款调整、工程造价管理机构的价格调整等发生后14天内，将调整原因、金额以书面形式通知发包方。如果施工方没有在规定时间内书面通知发包方，则发包方有权不进行调整。5、工程完工后施工方应及时向发包方提交竣工验收报告并要求发包方签收。在工程竣工验收报告经发包方认可后28天（或者合同约定的其他时间）内，施工方应及时向发包方提交竣工结算报告。施工方如果未能在约定时间内向发包方提交完整的竣工结算报告，经发包方催促后14天内仍未能提供，则发包方有权根据已有资料自行进行审查，责任由施工方自负。补充协议、会议纪要、变更签证文件、工程各项往来的信件、指令、信函、通知、答复等是施工合同的组成部分，个别协议或纪要、变更文件甚至对工期、质量标准、付款方式、结算方式、违约条款等合同条款进行了重大修订，有时候往往就是凭一份关键的文件而导致案件胜诉或败诉。因此，在施工过程中与承包方达成的补充协议、会议纪要、变更文件等，或者承包方出具的书面承诺函，应严格按照发包方内部的合同评审程序进行合同审核，及时将有关函件在签字盖章前送交发包方总部各部门进行审查，并报发包方高层领导同意，并建立健全统一保管签领制度和工作，从而最大限度规避公司经营风险。（三）完善财务管理制度发包企业对在建工程进度结算常常以工程进度统计报为依据，故财会部门应参与经营管理的全过程，完善财务管理制度和流程，按约对承包方的款项进行结算进行监督。在结算、监督过程中应注意：1、对承建方的按节点要求支付工程款的申请、发包方内部的审批及具体的付款票证要保证相互印证，票证齐全；2、注意按合同约定及时付款，如无法按时兑现，应及时签订补充协议，以免违约；3、要求承建方对支领工程款人员予以明确授权，发包方保存其授权委托书。（四）完善承办方分包合同的签订，加强对分包单位施工的管理，做好总承包单位与分包单位之间的协调工作。工程经建设单位认可或在施工合同中约定的情况下可合法分包，劳务只能分包给具有劳务作业法定资质的劳力企业才合法。对于他人借用公司资质证书承揽工程的行为要特别慎重，要有履约担保措施。依据最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释第四条规定：承包人非法转包、违法分包、出借资质证书给他人承揽工程将会导致签订的建设工程施工合同无效，法院可以收缴承包人的非法所得（即工程利润得不到法律保护），还可能导致主管部门对建筑施工企业处以工程合同价款0.5%1%的罚款、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚，并与被转包人、分包人、实际施工人承担连带赔偿责任。为防止挂靠单位因质量、安全事故、拖欠材料款、拖欠工人工资等纠纷而引起公司承担连带赔偿责任，建筑施工企业可采取如下防范措施：1、要求挂靠单位必须按我国建筑法第48条之规定为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，将保险单复印件存入被挂靠单位财务备案，以便有效监督。 2、对于挂靠单位工程所需材料的采购，不得以被挂靠单位名义订立采购合同，工程结束时，要求挂靠单位必须在工程所在地主流媒体上就材料欠款和其他重大债务公告三次。3、建筑施工企业应不定期地派出工程质量、安全管理人员对挂靠单位所接工程的质量、安全进行指导和监督。挂靠单位必须向被挂靠单位就质量、安全问题按工程合同价的适当比例预交履约保证金。（五）完善监理合同的签订，明确监理工程师及双方管理人员的职责和权限 施工过程中，发包方、承包方、监理方参与生产管理的工程技术人员和管理人员较多，往往因相关人员职责和权限不明确或不为对方所知，造成双方不必要的纠纷。合同中应明确列出各方派出的管理人员名单，明确各自的职责和权限，特别应将具有变更、签证、价格确认等签证权的人员、签认范围、程序、生效条件等约定清楚，防止无权人员随意签字。搞好施工现场甲方与监理工程师的分工合作，注意信息畅通。（六）完善公章的