国际贸易合同中的所有权转移问题及转移应遵循的原则.doc

国际贸易合同中的所有权转移问题及转移应遵循的原则国际贸易合同中的所有权转移问题及转移应遵循的原则为您提供国际贸易合同中的所有权转移问题，别让“所有权未转移”束缚反腐手脚及标的物所有权转移所遵循的原则，并有专业合同律师为你提供合同方面的法律解答。九问律师在线qq咨询为您提供合同法律知识，国际贸易合同中的所有权转移问题，别让“所有权未转移”束缚反腐手脚及标的物所有权转移所遵循的原则，如果您遇到合同方面的问题可以进行免费法律咨询.本文将为大家介绍合同方面的法律法规，欢迎阅读。一、国际贸易合同中的所有权转移问题2008年5月，上海W公司与英国Z公司签订了一份小麦出口合同。合同约定：Z公司向W公司购买2000吨小麦，价格为CFR利物浦180美元/吨，总价36万美元;Z公司于7月1日前预付20%货款，其余80%货款以保兑、不可撤销、可转让的即期信用证方式支付;交货日期为2008年7月20日。6月23日，Z公司预付货款7.2万美元。7月20日，W公司将售于K公司的1000吨小麦与售于Z公司的2000吨小麦混装交付于中远公司，提单“收货人”一栏注明“卖方指令”。7月21日，W公司分别通知Z公司、K公司其货物已装船运出。7月30日，K公司支付全额货款。8月10日，小麦运抵伦敦港，K公司提走其1000吨小麦。8月12日，小麦运抵利物浦港，发现400吨小麦已因高温天气变质多日。因提单延误，W公司同意Z公司保函无单放货，但注明“付现交单”(cash against documents)，并向Z公司声明其购买的2000吨小麦中有400吨已在途中变质受损。8月22日，Z公司将收到的1600吨中的700吨小麦以200美元/吨价格转卖给了英国S公司。8月30日，Z申请破产，接受破产清算。其转卖小麦收益由清算人支配，剩余的900吨小麦仍存放于仓库。英国法院受理了该破产案。W公司向法院主张：货物未经拨归(appropriation)，因此：(1)存放于仓库的900吨小麦所有权归属卖方;(2)卖方享有对买方转售700吨小麦所得收益的优先追偿权;(3)400吨货物变质的损失应由买方承担，因风险已转移。Z公司反驳：货物已经拨归，且合同中并无有关所有权保留条款的约定，故货物所有权已转移于买方。在国际货物买卖所有权转移案件中，法律适用问题相对复杂。联合国国际货物销售合同公约(CISG，以下简称公约)等国际公约中对包括所有权保留问题在内的所有权转移问题也未予规定。因此，实践中，一般由受理国际货物买卖争议的法院或仲裁庭依据有关国际惯例或以国际私法冲突规范指引国内法来解决货物所有权转移的问题。本案应适用英国1979年货物买卖法(以下简称货物买卖法)。首先，英国至今仍未参与CISG，而中国根据CISG第95条对公约第1条第1款b项作出了保留，即当某个合同是由在不同国家有营业所的当事人签订并且只有一个国家是缔约国时公约不适用，即使根据国际私法规则应该实施缔约国的法律。因此中国一方与在英国(非缔约国)的另一方签定的销售合同不受公约的制约，即使根据国际私法规则可以适用中国的法律。其次，根据英国国际私法冲突规范，在买受人破产案件中，卖方基于所有权保留提出取回标的物的，应适用实行破产程序的法院地法，本案中即为货物买卖法。根据货物买卖法，应认定：本案货物已经拨归，但全部货物所有权仍归卖方所有。卖方享有对买方出售货物所得到的14万美元的追偿权，但不具有优先性;存于买方仓库的900吨小麦归卖方所有;400吨货物变质的损失由卖方承担。一、涉案产品已经拨归。英国将货物的买卖分为确定物(ascertained goods)与待确定物(unascertained goods)的买卖。货物买卖法第16条规定：“在待确定物的买卖中，货物被拨归之前其所有权不转移给买方。”所谓拨归就是将未确定的货物特定化，即卖方无条件、不能改变主意的确认将以某些处于可交付状态的货物履行某合同。本案小麦介于“不确定货物”与“确定货物”间，因为合同项下的2000吨小麦虽已装船发运，却与售于K公司的1000吨相同货物混装而分不开。据此，W公司认为货物未经拨归。需要引起注意的是，英国在1995年货物买卖法修正案中引入了美国“共同拥有者”(owner in common)的概念，即在“可去识别的一大批”货物中，若有“仍未分开的份数”，卖方仍可去转让货物给买方。一经转让，买方即成为该一大批货物中的“共同拥有者”。在此概念下，混装货物在装上船舶后亦可视为拨归，因为付运是卖方所要做的最后行动。本案所涉2000吨小麦与K公司的1000吨小麦同属于“可识别的一大批”，且W公司已分别发出装船通知，区分明确，符合拨归要求。二、货物所有权并未真正转移。庭审过程中，Z公司主张：因货物已经拨归，且合同中并无所有权保留条款(Retention of Title Clause，亦称Romalpa Clause)，故货物所有权在交货时即发生转移。笔者认为，此主张不能支持。货物买卖法第17条规定：“在确定物或经已拨归的货物买卖中，所有权自买卖当事人意图移转时移转给买方。买卖货物所有权的移转意图可以通过对买卖合同、买卖当事人的行为以及具体的买卖环境进行推定而给予确认。”本案中，W公司虽未明确约定所有权保留条款，但仍持有不记名提单未去背书，即便是同意保函无单放货，也通过“付现交单”条款表明了卖方保留所有权的意愿。因此，根据Pasto案的判决，此种情况下不论货物是否已经实际交付，所有权都只在合同规定的付款条件被如期履行完毕时才会发生移转。三、卖方对买方转售货物收益的追偿不具有优先权。W公司依据著名的Romalpa判例提出，在卖方保留所有权的情况下，买卖双方之间实质是一种“受信关系”，因此，卖方对买方出卖货物所得收益应享有优先受偿权。但在Romalpa案后的Weldtech等案件中，法院更倾向于认定卖方对买方出售所收取的货款不是“受信关系”，只是一种负债，卖方想享有优先必须要去注册登记为“押记”(charge)。很显然，本案卖方并未这样做。因此，W公司对Z公司转售货物所得的14万美元虽享有追偿权，但不具有优先性。四、货物变质的损失应由卖方承担。如前所述，英国在1995年货物买卖法修正案中引入了美国“共同拥有者”的概念，并规定如在“一大批”货物出现短缺的情况下，“共同拥有者”应按比例分摊。但其Section20(B)(2)中又规定，在出现无可避免的先到先得情况时，货物缺损全由最后一位买方(提单持有人)承担。据此，W公司主张400吨小麦的损失由Z公司承担。需要注意的是，在风险转移问题上，英国法则不同于CISG。CISG遵循的是交付转移风险原则，即以交货时间来确定风险转移的时间，并规定国际惯例优先。因此CFR合同下的风险划分是以装运港船弦为界。英国法则将风险的转移与货物所有权转移捆绑处理，采取的是物主承担风险原则，即风险随所有权的转移而转移，以所有权的转移时间作为标的物风险转移的时间，所有权归何人所有就由何人负担标的物灭失的风险。鉴于本案合同项下货物的所有权并未发生转移，故W公司的主张不能支持，400吨受损货物的风险仍应由W公司承担。专家点评当前，有关所有权保留制度法律性质的认识观点较多，有附解除条件说、附停止条件所有权移转说、部分所有权移转说及担保权益说等。所有权保留制度的法律规定则多见于各国的法律，如美国统一商法典、法国民法典、新西兰动产担保法、中国合同法、加拿大统一商法典等。而在国际层面，不仅国际买卖统一实体法联合国国际货物销售合同公约，当代最具影响与权威的国际买卖惯例2000年国际贸易术语解释通则，就连有关提单的法律，包括国际提单或海上运输合同公约如海牙公约、维斯比公约与汉堡公约，和各国的提单法或海商法，如英国1855年提单法，我国1995年海商法等，都未对国际贸易中货物所有权的移转问题作直接规定。所有权保留制度的适用，对保证国际货物买卖交易安全与效率，促进国际货物买卖交易，实现物质资源和资金在世界范围内的合理配置有着重要的意义。为避免因各国规则内容的不同而引发的法律冲突，应尽量协调各国有关所有权保留制度的立法，在国际实体法条约中对所有权保留制度做统一规定，在国际冲突法公约中做有关所有权保留条款的法律适用的统一规定。包鸿飞二、别让“所有权未转移”束缚反腐手脚用是否过户、是否进行了“所有权转移”来作为衡量受贿的标准，无疑只能束缚司法人员打击腐败的手脚数年前，山东省发改委能源交通处原副处长陈晓平到一家公司考察项目。酒宴上，陈晓平对该公司经理提出想借用一辆汽车。陈晓平走后，公司经理赶紧花17.8万元买了一辆崭新的桑塔纳2000轿车，配好牌照、办妥手续后马上送到陈晓平手中。近日，陈晓平因受贿罪被判处有期徒刑9年，此案成为济南市首起因“借用”汽车而被判受贿罪的案例。据济南市天桥区检察院公诉科检察官介绍，以“借用”名义受贿汽车的情况以前也曾遇到过，但因为汽车所有权没有变更，在处理时存在着争议，最后只好不了了之。而此前，其他地方也有类似案件，不仅官员“借用”汽车认定存在难题，而且在“借用”房屋等不动产同样存在认定难题。这些问题认定的疑难与核心就在于：官员收受的汽车、房屋等物品并没有办理所有权过户手续。因此，一些司法人员往往认为，既然没有办理过户手续，说明所有权并没有转移，那么就不能认为官员收受了他人的财物，不能认定为受贿罪。在民法中，对于汽车、房屋等不动产来说，办理过户手续是转移所有权的要件。民法上之所以要作出过户登记这样的规定，是为了保障交易安全的需要，汽车、房屋等不动产在政府的相关部门进行登记后，就有了公示效力与公信力，人们可以放心大胆地进行买卖，并且买卖的结果有法律的保障。所以，不动产转移所有权要进行过户登记，有利于保障交易安全和市场经济的正常运行。但同样的问题搬到刑法上，其意义却可能有所不同。对于受贿罪来说，打击这种犯罪主要是防止国家权力滥用和维护国家机关工作人员的廉洁性，一个官员利用权力为他人办事，并且收受了他人过户于其名下的一套房屋，这构成受贿罪;同样，另一个官员为他人办事，收受了他人没有过户其名下但实际一直供其使用的房屋，同样应当构成受贿罪，因为这个官员的行为同样滥用了公权力。而且，他也实际得到了他人给的财物，破坏了国家机关工作人员的廉洁性。两位官员的行为区别仅在于收受的房屋在名义上有无过户而已，但是否过户并不影响到官员实际享用这套房屋因为行贿人根本就不会再向官员要回这套房屋，正如陈晓平自己“借用”了某公司的汽车三年后，还转手送给了自己的内弟吴某，在长达五年的时间，某公司从来没有向陈某要回一样。是否过户，对于普通人才有“所有权转移”的意义，对于受贿的官员与行贿人来说，毫无意义。因为，在所谓“借用”案件中，几乎没有行贿人会因为没有过户的原因而伸手向受贿的官员要求退回汽车、房屋等等除非官员没有满足行贿人的要求，民法中不动产的“所有权转移”要件是贪官的一件“画皮”而已，让贪官有更多的借口与形式来搞实质意义上的腐败。因此，用是否过户、是否进行了“所有权转移”来作为衡量受贿的标准，无疑只能束缚司法人员打击腐败的手脚。你何时听说过，窃贼偷了他人汽车，就因为他没有办理过户手续，没有转移实际所有权而不认定为盗窃罪呢?在这个意义上，我完全赞同最高人民法院和最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见中“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人房屋、汽车等物品，未变更权属登记或者借用他人名义办理权属变更登记的，不影响受贿的认定”的规定。如今，司法解释已经揭开了贪官的“画皮”，司法判例也正在织密这张网，今后如有官员要想再“借用”他人汽车、房屋，可要着实当心了。三、标的物所有权转移所遵循的原则是什么合同法第133条确立了所有权转移时间：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。标的物所有权转移的原则主要有以下几点：1、动产适用交付主义，动产自交付之日发生转移。 这里的动产包括汽车、轮船、飞机等特殊动产。2、不动产适用登记主义，不动产自登记之日所有权发生转移。注意：房屋买卖合同，合同依法成立即为有效，不管不动产是否进行了登记。换言之，登记不是房屋买卖合同生效的要件，而是房屋所有权转移的生效要件。一定要二者区分开来，这也是导致以一房二买，一女二嫁的重要原因。如，甲与乙签订房屋买卖合同，将房屋交付给乙，但没有进行登记。这时，丙听说甲要买房子，于是也提出购买甲的房屋，甲与丙签订了房屋买卖合同，并且进行了房屋过户登记。分析：根据上面的原理，我们知道，甲乙签订的房屋买卖合同，甲丙签订的房屋买卖合同，符合法律、行政法规的要求，因此，都是合法有效的。千万不要以为甲乙的房屋买卖合同没有进行房屋过户登记而认定合同无效。这是错误的，在本案中，两份买卖合同都是有效的，丙因为进行了登记，因此取得房屋所有权，而对于乙来说，只能根据合同请求甲承担违约责任，赔偿其损失。3、所有权保留买卖合同中，标的物所有权自买受人交清最后一笔款项时移转给买受人。4、当事人另有约定的除外。合同倡导契约自由，一般情况下，只要法律没有作强制性规定，都允许当事人约定，而且有约定的，优先约定。合同当事人可以对标的物所有权约定自合同成立时移转。这里的标的物必须是特定物。如收藏家甲在画家乙家中看到一幅画，与乙达成买卖协议，协议中特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲，即属此例。此案中若甲第三天来取画，发现乙已于前一天将画