（刑法学专业论文）侵犯债权犯罪研究.pdf

摘要 摘要 侵犯债权犯罪古已有之，在现代社会，随着经济的发展，人们诚信观念的 缺失，侵犯债权的现象越来越严重。我国现行刑法和七个刑法修正案 只有少数几个条文体现了刑法对债权的保护，并没有像英美法系和大陆法系国 家的刑法一样，设专章和专节规定侵犯债权犯罪，也没有一条直接以侵犯债权 作为罪名的刑法条文，而是将侵犯债权的行为规制在少数几个刑法条文中，作 为其他犯罪的一部分。我国学术界对侵犯债权犯罪的研究，主要集中在是否应 将债务人的恶意逃避债务行为纳入刑法规制，若纳入刑法规制，对罪名该如何 设立和规制的范围上。鉴于上述情况，本文从介绍我国侵犯债权犯罪的构成特 征入手，介绍我国侵犯债权犯罪的立法现状，在与外国刑法中侵犯债权犯罪的 立法规定相比较的情况下，列举了我国刑法对债权保护的不足之处，并对如何 完善刑法对债权的保护提出了自己的构想。扩大刑法对侵犯债权行为的规制范 围，在我国刑法中增设恶意逃债罪，协调好与刑法中的相关罪名的关系，解决 好在司法认定中存在的问题，对于打击侵犯债权犯罪是非常必要的。 关键词：侵犯债权犯罪；立法不足；立法完善；法律区分 n a b s t r a c t a b s t r a c t i na n c i e n tt i m e ，t h ec r i m eo fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t sh a se x i s t e d ，a t p r e s e n ts o c i e t y , w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m y , p e o p l ea r es h o r to ft h ec o n c e p to f h o n e s t y , a n dt h ep h e n o m e n o no fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t si sm o r ea n dm o r e s e r i o u s l y o u rc o u n t y s c r i m i n a ll a w i nf o r c ea n ds e v e n c r i m i n a ll a wa m e n d m e n t o n l yh a v ea f e wc l a u s e st h a tr e f l e c tt h ep r o t e c t i o nf o rc r e d i t o r sr i g h t sf r o mc r i m i n a l l a w , i td o e s n t l i k eb r i t a i na n da m e r i c al a ws y s t e ma n dc o n t i n e n tl a ws y s t e m c o u n t r y sc r i m i n a ll a w , s e tu ps p e c i a lc h a p t e ra n ds p e c i a ln o d et os e tt h ec r i m eo f i n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t s ，t h e r ei sn o tac r i m i n a ll a wc l a u s et h a ts e tt h e b e h a v i o ro fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t sd i r e c t l y ，a n do n l yi n t oaf e wc r i m i n a l l a wc l a u s et or e s t r i c t ，a sap a r to fo t h e rc r i m e o u rc o u n t r y sa c a d e m i cc i r c l e sf o rt h e 。r e s e a r c ho ft h ec r i m eo fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t s ，i tm a i n l yc o n c e n t r a t e so n w h e t h e rw es h o u l db r i n gt h ed e b t o r sm a l i c i o u se s c a p ed e b tb e h a v i o ri n t oc r i m i n a l l a wt or e s t r i c t ，i fw eb r i n gi ti n t oc r i m i n a ll a w , h o wt os e tu pc h a r g ea n dt h er e s t r i c t r a n g e i nv i e wo ft h ea b o v e ，t h i st h e s i ss t a r t sw i t ht h ec o n s t i t u t e c h a r a c t e r i s t i co ft h e c r i m eo fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t s ，i n t r o d u c et h el e g i s l a t i v es i t u a t i o no fo u r c o u n t r y sc r i m eo fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t s ，c o m p a r e sw i t hf o r e i g nc o u n t r y s c r i m i n a ll a w , l i s t st h ed e f e c tt h a ti no u rc o u n t y sc r i m i n a ll a wp r o t e c t sc r e d i t o r s r i g h t s ，a n dp u t sf o r w a r dm y s e l fo p i n i o na b o u th o w t oc o m p l e t ec r i m i n a ll a wf o r c r e d i t o r sp r o t e c t i o n t oe n l a r g er e s t r i c t r a n g ef o rt h eb e h a v i o ro fi n f r i n g i n gu p o n c r e d i t o r sr i g h t sf r o mc r i m i n a ll a w , i n c r e a s et h ec r i m eo fm a l i c i o u se s c a p ed e b ti n o u rc o u n t r y sc r i m i n a ll a w , c o n f o r mt h ec o n c e r nb e t w e e nr e l e v a n tc h a r g e ，r e s o l v e p r o b l e m st h a te x i s ti nj u d i c i a ld e c i s i o n ，i t sv e r yn e c e s s a r yf o rs t r i k i n gt h ec r i m eo f i n f r i n g i n g u p o nc r e d i t o r sr i g h t s k e yw o r d s ：t h ec r i m eo fi n f r i n g i n gu p o nc r e d i t o r sr i g h t s ；l e g i s l a t i v ed e f e c t ； l e g i s l a t i v ep e r f e c tw a y ；l e g a ld i s t i n c t i o n 学位论文独创性声明 学位论文独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得 的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包 含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得直昌太堂或其他 教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名( 手写) ：弃嗽 签字日期：硼年协月瞎日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解直昌太堂有关保留、使用学位论文的规定， 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅 和借阅。本人授权直昌太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据 库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同 时授权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据 库，并通过网络向社会公众提供信息服务。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名( 手写) ：桶袭 签字r 期：沙罗年压月陌日 聊签名c 手瓢修捆 签字日期：为7 年，z 月7 7 日 第l 章引言 第1 章引言 1 1 侵犯债权犯罪的研究现状 侵犯债权犯罪在我国古代的封建法典中就有所规定。我国封建社会的代表 法典唐律中就明确规定：“诸负债违契不偿，一匹以上违二十笞二十；二十 日加一等，罪止杖六十；三十匹加二等；百匹又加三等；各令各偿。n 1 在现代 社会，随着经济的发展，人们诚信观念的缺失，侵犯债权现象愈演愈烈。 财产关系包括物权、债权和知识产权等关系，主要由民商法来调整，而刑 法作为最严厉的、最后的法律防线，自然也应当为财产关系提供最有力的保护。 然而我国现行刑法对于财产物权、知识产权均设有专章或专节规定犯罪予以保 护，例如在刑法分则第3 章第7 节规定了侵犯知识产权罪，在第5 章规定 了侵犯财产罪，惟独没有对严重侵犯债权的行为设专章或专节规定犯罪加以制 裁，也没有一条直接以侵犯债权作为罪名的刑法条文。我国现行刑法只将少数 几项侵犯债权的行为规定在相关的犯罪中来加以规制，例如妨害清算罪，虚假 破产罪，拒不执行判决、裁定罪等。我国刑法对债权保护的力度如此之弱，不 免会使人们形成这样的观念：即欠债不还是民事纠纷，与刑事犯罪无关。 我国学术界对侵犯债权犯罪的研究也很少，虽有几篇论文但大多从私有财 产保护的角度来论证对债权的刑法保护。目前学术界对侵犯债权犯罪的研究主 要集中在如果将债务人恶意逃债的行为纳入刑法规制，对罪名如何设立和规制 的范围上，例如有的学者主张在我国刑法中增设损害债权罪位1 ，有的学者主张 在我国刑法中设立商务侵占罪。”，有的学者主张对恶意欠债者在刑事立法上以 侵占罪进行规制h 3 。也有一两篇文章是来论证侵犯债权犯罪的客体和侵犯债权 犯罪与相关犯罪关系的，而对于立法中存在的一些问题研究甚少，例如侵犯债 权犯罪主体的范围，侵犯债权的犯罪分子刑罚的适用等问题却研究很少。 1 2 研究侵犯债权犯罪的学术价值和意义 由于侵犯债权犯罪现象的同益严重，其又容易引发其他一些犯罪，如债权 第1 章引言 人为索债而非法拘禁、绑架债务人等。而且我国理论界对侵犯债权犯罪的客体， 侵犯债权犯罪与相关犯罪的界定，以及是否将恶意逃债行为纳入刑法规制等有 不同的见解，加之我国刑法对债权保护的不够完善，我国理论界对侵犯债权犯 罪又缺乏系统完整的研究，因此研究此罪的学术价值和意义在于： ( 1 ) 有助于更好的保护债权人的合法权益，打击这种犯罪。由于侵犯债权 行为随着经济的发展日趋严重，债权人的合法权益单独依靠民法来保护其力度 是不够的，因此通过研究本罪，明确其社会危害的严重性，完善立法，能够更 好的保护债权人的合法权益，打击这种犯罪。 ( 2 ) 有助于遏制其他犯罪，维护社会安定。在现实生活中，债权人在索债 未果的情况下很容易采取非法措施追债，如非法拘禁、绑架人质追债，甚至是 报复、伤害、杀害债务人，严重破坏了社会的安定，影响了和谐社会的建设。 通过研究本罪，完善立法，有助于使债权人的合法权益得到保护，从而遏制其 他恶性犯罪的发生，维护社会安定，有利于和谐社会的建设。 ( 3 ) 有助于整治社会信用，维护市场秩序。良好的市场经济秩序离不开诚 信法则。在人们诚信观念大为缺失的今日，单独依靠弱性的道德来约束人们的 行为是非常脆弱的。通过对侵犯债权犯罪进行系统研究，对违反信用恶意逃债 行为进行刑法规制，惩治逃债人，将有助于促使人们树立起良好的社会信用， 维护社会经济健康稳定的发展。 2 第2 章侵犯债权犯罪的构成特征 第2 章侵犯债权犯罪的构成特征 2 1 侵犯债权犯罪的客体 2 1 1 关于本罪客体的各种理论争议 犯罪客体是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。犯罪客体 是犯罪的必备要件之一。行为之所以构成犯罪，首先就在予侵犯了一定的社会 关系，而且侵犯的社会关系越重要，其对社会的危害性就越大。如果某一行为 并未危害刑法所保护的社会关系，就不可能构成犯罪。 关于本罪的客体理论界存在着争议。有的学者认为侵犯债权犯罪的客体为 债权人的债权；有的学者认为侵犯债权犯罪的客体为合法的债权和社会经济秩 序，其中合法的债权是主要客体：还有的学者认为侵犯债权犯罪的主要客体社 会经济秩序，次要客体是债权人的合法债权。 2 1 2 对争议的评析 在侵犯债权犯罪客体的众观点中，笔者赞同认为侵犯债权犯罪的主要客体 是社会经济秩序，次要客体是债权人的合法债权的观点。因为侵犯债权犯罪的 受害人多数为商事主体，债务人的恶意逃避债务行为使商事主体无法收回债权， 从而不能够顺利的继续从事生产经营活动，不能够进行其他的投资或融资，严 重的伤害了人们对市场经济交易安全的信任，严重的违反了市场秩序中的诚信 原则，从而降低了市场效率，阻碍了市场经济的发展，这是侵犯债权犯罪对社 会的最大危害。同时，债务人的恶意逃避债务行为还直接侵犯了债权人的合法 债权，从而使其无法正常生产和生活，给债权人造成了重大的损失或者生活困 难。因此，笔者赞同侵犯债权犯罪的客体是复杂客体，即社会经济秩序和债权 人的债权，前者是主要客体这一观点。 第2 章侵犯债权犯罪的构成特征 2 2 侵犯债权犯罪的客观方面 犯罪客观方面，是指刑法所规定的，说明行为对刑法所保护的社会关系造 成侵害的客观外在事实特征。侵犯债权犯罪的客观方面表现为，债务人有全部 或者部分偿还债务的能力，债务履行期限届满后拒不偿还债务，或者使用各种 方法逃避债务，数额较大，严重损害债权人利益的行为。 笔者认为，侵犯债权犯罪的客观方面必须同时具备三个条件：一是债务人 履行债务的条件：二是债务人的行为方式：三是结果条件。 第一，债务人履行债务的条件是指债务人有全部或者部分履行债务的能力， 即债务人有偿还全部债务的能力而不偿还全部债务或者债务人有偿还部分债务 的能力而不偿还部分债务。这与债务人没有履行能力或者债务人仅有部分履行 能力而不能够履行全部债务是相对的，对于后者我们不能用刑法来规制，而只 能作为一般的民事纠纷来处理。 第二，债务人的行为方式是指债务人拒不履行债务或者使用各种方法逃避 债务。债务人拒不履行债务，即赖账这一行为方式同时还应具备一个时间条件， 即债务履行期限届满后，因为债务人只有在债务履行期限届满后才具有偿还债 务的义务。如果债务人没有采取其他的逃债方式，那么只有在债务履行期限届 满后，债务人拒不履行债务才能构成犯罪。 债务人使用各种方法逃避债务这一行为方式则没有时问限制，例如，无论 债务人是在债务履行期限届满前还是在债务履行期限届满后隐匿、转移财产或 者以不合理的价格转让财产，只要债务人实施了这种逃避债务的行为，并在最 后发生了严重损害债权人利益的结果的，就可构成犯罪。 第三，结果条件是指债务人必须逃避的债务数额较大，严重的损害了债权 人的利益，才能构成犯罪。笔者认为，本罪应属结果犯，债务人不但要有逃避 债务的行为，而且其逃避的债务必须达到一定的数额，从而使债权人的利益受 到了损害。债务人逃避债务，使债权人的债权得不到实现，必然会使债权人受 到损失，债务人逃避债务数额的多少，必然会影响到债权人损失的大小。因此， 本罪应当以债务人逃避债务的数额作为追诉标准。由于不同地区经济收入水平 有高有低，那么债务人逃避债务的数额究竟达到多少才能够被追诉? 笔者建议 应当由立法机关来确定一个数额幅度，再由各地的司法机关根据当地的经济发 展状况，在数额幅度内确定一个适合自己地区的追诉标准。对于没有达到追诉 4 第2 章侵犯债权犯罪的构成特征 标准的债务人逃债行为，则只能作为一般的民事纠纷来处理。如果债务人虽然 在客观上采用各种方式逃避债务，但最终在被追诉前主动清偿了债务，则不能 构成犯罪。 2 3 侵犯债权犯罪的主观方面 侵犯债权犯罪的主观方面，笔者认为只能是直接故意，并且债务人是以恶 意不履行债务为目的。所谓犯罪的直接故意，是指行为人明知自己的行为必然 或者可能发生危害社会的结果，并且希望这种危害结果发生的心理态度。债务 人必须具有明知自己有清偿债务的能力，在债务履行期限届满后，希望通过转 移、隐匿财产或者其他方式逃避债务的主观心理态度。债务人的这种主观心态 必须是在合法的债权债务关系建立之后产生的，如果债务人在负债当时就具有 非法占有公私财产的犯罪目的，而是把建立债权债务关系作为非法占有财产的 一种手段，那么对于债务人则应当按照诈骗犯罪来处理。 2 4 侵犯债权犯罪的主体 侵犯债权犯罪的主体，笔者认为分为自然人犯罪主体和单位犯罪主体两大 类。 自然人犯罪主体必须是具有刑事责任能力，达到刑事责任年龄的自然人。 自然人犯罪主体又分为特殊主体和一般主体。通常本罪的犯罪主体是具有特殊 身份或者义务的特殊主体，也就是负有履行债务义务的债务人。债务人在债权 债务关系中是负有义务的人，债务人履行义务，债权人的债权才能实现，债权 人的利益才能够得到保障。如果债务人不履行债务，债权就无法实现，那么债 权人的利益就会受到损害。债务人履行债务，必然要付出一定的代价，尽管多 数债务是有偿的，债务人也能得到一定利益，但是不履行债务却可以使其得到 更多利益，正是这种利益驱使债务人逃避债务。因此，逃避债务的债务人是本 罪的当然主体。债务人和债权人之外的第三人，在债的关系中既不享有权利， 又不承担义务，与债务的履行与否没有直接的关系，一般情况下不会成为本罪 的主体。在有些情况下，如果第三人与债务人通谋或者为了债务人的利益而损 害债权，也可以成为本罪主体。因此，任何第三人都有可能成为本罪的主体。 5 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 3 1 立法现状 债，作为民法上的概念，是指特定当事人之间可以请求一定给付的民事法 律关系。1 债的内容包括债权和债务，债权就是指在债的关系中，一方得请求 对方为特定给付( 特定行为，包括作为与不作为) 的权利。侵犯债权犯罪，是 指债务人有全部或者部分偿还债务的能力，在债务履行期限届满后拒不偿还债 务，或者使用各种方法逃避债务，数额较大，严重损害债权人的利益，破坏社 会经济秩序的行为。 纵观我国现行刑法全文和七个刑法修正案，我国刑法并没有像英美 法系和大陆法系国家的刑法一样，设专章和专节规定侵犯债权犯罪，也没有一 条以侵犯债权作为罪名的刑法条文，而是将侵犯债权的行为规制在少数几个刑 法条文中，视作其他犯罪的一部分，规定侵犯债权犯罪的条文甚少。刑法第 1 6 2 条( 妨害清算罪) 规定：“公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债 表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损 害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员， 处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。” 这一条直接体现了刑法对债权的保护。1 9 9 9 年1 2 月2 5 日通过的中华人民共 和国刑法修正案( 以下简称刑法修正案( 一) ) 第1 条规定在刑法第 1 6 2 条后增加一条，作为第1 6 2 条之一，其内容为：“隐匿或者故意销毁依法应 当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处五年以下有期 徒刑或者拘役、并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。”这一条规定的罪 名为隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，在一定的程度上 涵盖了侵害债权的行为。2 0 0 6 年6 月2 9 同通过的中华人民共和国刑法修正 案_ ( 六) ( 以下简称刑法修正案( 六) ) 规定在刑法第1 6 2 条之一后增 加一条，作为第1 6 2 条之二，其内容为：“公司、企业通过隐匿财产、承担虚构 的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者 其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有 6 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。”这一条规定的 罪名为虚假破产罪，与妨害清算罪一样，也直接体现了刑法对债权的保护。 刑法第1 9 6 条第1 款第4 项规定的恶意透支行为是信用卡诈骗罪的客 观表现之一，笔者认为该行为其实是典型的侵犯债权犯罪行为。透支，是指在 银行设立帐户的客户在帐户上已没有资金或资金不足的情况下，经银行批准， 允许客户以超过账上资金的额度支用款项的行为。透支实际上是银行向客户提 供一定的信贷。信用卡透支，是指持卡人在其发卡银行信用卡帐户上资金不足 或已无资金的情况下，经银行同意，仍使用信用卡进行消费，然后在一定时间 内补充资金，并支付一定利息。根据刑法第1 9 6 条的规定，恶意透支，是 指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银 行催收后仍不归还的行为。超过规定限额，是指超过信用卡章程和领用信用卡 协议明确规定的透支限额。透支期限，根据透支是否超过限额而有所不同。在 限额以内透支的，透支期限为6 0 日，超过期限，银行就会催收。在限额以外透 支的，透支行为一经实施就是非法的，银行会立即催收。在规定限额内透支则 是善意，当其行为具备了恶意透支的特征时，则属于恶意透支行为。行为人在 一开始透支时是否为恶意在当时很难判断，判断其是否为恶意也是依据行为人 在透支后的行为表现来判断的。行为人从银行透支后实际上是与银行建立起了 债权债务关系，行为人为债务人，银行为债权人。如果行为人在透支后不还款， 实际上是侵犯了债权人即银行的债权。因此，笔者认为刑法第1 9 6 条第1 款第4 项规定的恶意透支行为是典型的侵犯债权犯罪行为，直接体现了刑法对 债权的保护。 此外，刑法中与债权保护密切相关的条款还有刑法第3 1 3 条拒不执 行判决、裁定罪和第3 1 4 条非法处置查封、扣押、冻结的财产罪。第3 1 3 条规 定：“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以 下有期徒刑、拘役或者罚金。第3 1 4 条规定：“隐藏、转移、变卖、故意毁损 已被司法机关查封、扣押、冻结的财产，情节严重的，处三年以下有期徒刑、 拘役或者罚金。” 除了刑法条文本身对侵犯债权的行为有所规定外，有关的司法解释对侵犯 债权的行为也进行了规定。1 9 9 8 年实施的最高人民法院关于审理盗窃案件具 体应用法律若干问题的解释( 以下简称解释) 中规定了存折、提货单等债 权凭证可以成为盗窃罪的犯罪对象。自1 9 9 8 年该解释生效实施以后，有价 7 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 支付凭证、有价证券、有价票证进入盗窃罪规定的“财产”范畴，司法实践中 “财产 的范围同益扩大，对那些通过盗窃、抢劫、抢夺、诈骗、侵占、敲诈 勒索等侵犯财产方式获得欠条、收条、借条等债权债务凭证后，以此作为证据 进行诉讼诈骗的行为就通过相应的侵犯财产犯罪来评定其行为的当罚性，而不 必再考虑诉讼诈骗本身。在司法实践中，浙江省高级人民法院、浙江省人民检 察院、浙江省公安厅关于抢劫、盗窃、诈骗、抢夺借据、欠条等借款凭证是 否构成犯罪的意见( 浙高法 2 0 0 2 1 0 号) 中也规定，债务人以消灭债务为目 的，抢劫、盗窃、诈骗、抢夺合法、有效的借据、欠条等借款凭证，并且该借 款凭证是确认债权债务关系的唯一凭证，可以抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、抢夺 罪论处。该意见已同益被其他省的司法机关所接受，其他省份相关判例日益增 多，均把抢劫、盗窃、诈骗合法的欠条、借据等借款凭证等行为作为相应的侵 犯财产犯罪来处理。 3 2 立法不足 债务人欠债，到期还钱本来是天经地义的事，可是在现实生活中，许多不 讲信用的债务人并不想方设法积极的去还债，而是想尽办法通过各种手段去逃 避债务。债务人之所以逃避债务，主要是由于债务人诚信观念缺失。我国是传 统的礼仪之邦，有句话叫“人无诚信而不立。但是随着社会经济的发展，物质 的刺激，债务人诚信观念的大为缺失，欠债还钱已不再是天经地义的事情了。 整个社会对于信用也极为漠视，使得债务人可以毫无顾忌地不讲信用，债务人 对自己的赖账行为不再感到可耻，而是采取各种非法手段故意逃债。 另外；作为执行依据的裁判也存在不当之处。法院的生效裁判、仲裁机关 的生效仲裁、公证机关的生效公正债权文书是法院对被执行人据以执行的依据。 但是，有些时候裁判机关对债权人与债务人之间的债务纠纷未能够做出正确的 裁判，从而引起被执行人对裁判机关的不满，产生抵触情绪，以至引发债务人 的故意逃债行为。而且债务人逃避债务花费的代价低。债务人逃避债务给债权 人造成极大的损失，但是对于债务人而言几乎是无风险的。如果债务人逃债成 功，则债务无需偿还，即使债务人逃债未成功，充其量恢复到未逃债时的状态。 因此，债务人总是喜欢想尽各种办法来逃避债务。债权人自身保护债权的意识 也不够强，从而为债务人逃避债务提供了可乘之机。例如，现实生活中常见的 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 自然人之间借款，当事人之间往往具有较为密切的关系，如朋友、亲属关系等， 许多债权人往往不好意思要求债务人出具借据，一旦债务人不偿还借款，债权 人就会因为缺乏债权依据而使自己的债权得不到法律的保护，从而为债务人逃 债成功创造了条件。 对于这些侵犯债权的严重行为，纵观我国现行刑法全文和七个刑法 修正案，我国刑法并没有像英美法系和大陆法系国家的刑法一样，设专章和专 节规定侵犯债权犯罪，也没有一条直接以侵犯债权作为罪名的刑法条文，而是 将侵犯债权的行为规制在少数几个刑法条文中，作为其他犯罪的一部分。因此， 只有少数几个条文体现了刑法对债权的保护。然而，这几条规定对于债权保护 来讲是远不充分的。 与外国刑法及我国港、澳、台地区的刑法相比，我国大陆刑法对债权保护 的不够完善，其不足之处主要体现在以下几个方面： 第一，我国现行刑法对侵犯债权犯罪规定的不够明确具体，没有一条 专门体现对债权保护的刑法条文，而是通过其他犯罪来体现刑法对债权的保护。 在这一点上，我国刑法就不如国外及我国港、澳、台地区的一些刑法对侵犯债 权犯罪规定的明确具体。 从国外的一些刑法来看，2 0 世纪8 0 年代以前，是侧重于保护财产所有权 的，规定抢劫、盗窃、诈骗等侵害所有权的犯罪是一种普遍现象，而对于债权 保护的规定却为数不多。但自2 0 世纪9 0 年代以来，在刑法中增加侵犯债权方 面的犯罪，加大对债权的保护力度则成为一种普遍现象，呈现出现代刑法发展 的一种趋势。 例如英美法系的刑法对于债权的保护较早就有了明确的规定。英国的1 9 7 8 年盗窃法第2 条规定：“( 1 ) 按照如下第2 款规定，当事人使用欺骗手段，具 有如下情形时，构成犯罪( a ) 不诚实的获得任何现存的付款责任的部分或 全部免除，不管该责任是其自己的还是他人的；或者( b ) 在对任何现存的付款 责任的部分或者全部予以永久拖欠的意图之下，或者在让他人如此行为的意图 之下，不诚实的诱使债权人或者代表债权人要求付款的任何人等候付款( 不管 付款的合理期限是否被延期) 或者放弃付款要求；或者( c ) 不诚实的获得付款 责任的免除或减轻 1 ，这一条规定的罪名是骗逃责任罪。 我国香港地区由于历史原因，法律属于英美法体系之范畴。在香港刑法的 盗窃罪条例第1 8 b 条规定：“以欺骗方法实施下列行为的，即为犯罪：使 9 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 既存的债务全部或部分得以免除；诱使债权人放弃或等待债务之支付；或获得 豁免或减少付款责任。罪名为以欺骗手段逃避债务罪。此罪为公诉罪，可判处 1 0 年徒刑。 h o 大陆法系的刑法对侵犯债权犯罪的规定更为详细具体。例如法国刑法典 第3 l 卜7 条规定：“债务人在法院做出确认其债务的裁判确定之前，通过增加 其负债或隐匿其财产，或者通过减少或隐瞒其收入之全部或一部或隐瞒其特定 财产，安排或加重其无支付能力状况，以期逃避执行刑事法院宣告的财产性质 的判决或民事法院就抚养义务或侵权、准侵权行为做出的财产性质的判决的， 处3 年监禁并科3 0 万法郎罚金。法人法律上或事实上的领导人，在前款所指条 件下，为逃避在刑事、侵权或准侵权行为方面产生的财产性质的义务，安排或 加重法人之无支付能力的，构成前款所指轻罪。州剐这一条规定的罪名为弄虚作 假安排无支付能力罪。又如意大利刑法第6 4 1 条规定：“意图赖债，掩饰自 己无支付能力，而缔结债务契约且不履行债务者，处2 年以下徒刑或2 0 万里拉 以下罚金。 阳1 这一条规定的罪名是诈欺无履行债务之能力罪。俄罗斯联邦刑 法典第1 9 7 条规定：“虚假破产，即商业组织的领导人或所有人以及个体经营 者，为了蒙骗债权人以便延期或分期支付影响债权人支付的款项或将债务打折 扣，以及为了不偿付债务而故意虚假的宣告自己资不抵债，如果这种行为已造 成巨大损失的，为虚假破产罪。n 们 除此之外，德国刑法典第2 4 章第2 8 3 条c 规定了庇护债权人罪；第2 8 3 条d 规定了庇护债务人罪，这一条是关于第三人侵犯债权人利益的规定。芬兰 刑法典第3 9 章专章规定了债务犯罪，如债务人不诚实罪，债务人欺诈罪，偏 利债权人罪等。属于大陆法系范畴的我国澳门行法典第2 2 2 条和台湾地区 的刑法第3 5 6 条都规定了损害债权罪。 综上所述，对于我国刑法有必要通过立法完善的方式在我国现行刑法 中增设一条类似于以损害债权作为具体罪名的犯罪，从而直接体现刑法对债权 的保护。 第二，犯罪主体范围过窄。我国刑法中对侵犯债权犯罪主体的规定多数只 是负债的债务人，包括负债的自然人和单位，例如，现行刑法第1 6 2 条规 定的妨害清算罪、刑法修正案( 六) 增设的虚假破产罪的主体都是负债的公 司、企业。第3 1 3 条拒不执行判决、裁定罪的主体，按照刑法的规定是有能力 执行判决、裁定的被执行人。2 0 0 2 年8 月2 9 日第九届全国人民代表大会常务 l o 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 委员会第二十九次会议通过的关于中华人民共和国刑法第3 1 3 条的解释对 该罪的主体进行了扩充，除了被执行人之外，担保人、协助执行义务人、国家 机关工作人员也可以成为该罪的主体。 在特定情况下，债权人和债务人之外的第三人为了债务人的利益也会实施 侵犯债权人债权的行为，例如，隐匿已设定抵押权的物品，而我国刑法却未将 第三人纳入到侵犯债权犯罪主体的范畴，主体范围显得过窄。一些外国的刑法 和我国香港、澳门地区的刑法都已将侵犯债权的第三人纳入到侵犯债权犯罪的 主体范畴。例如，澳门刑法典第2 2 2 条( 损害债权罪) 规定：“1 受已提起 之执行之诉所拘束之债务人，意图使他人之债权不能全部或部分获得满足，而 使自己部分财产毁坏、损坏或消失者，如其后被宣告无偿还能力，则处最高一 年徒刑，或科最高一百二十r 罚金。2 第三人在债务人知悉下，或为着债务人 之利益而做出该事实者，如其后债务人被宣告无偿还能力，则处最高六个月徒 刑，或科最高六十日罚金。 n 又如瑞士联邦刑法典第1 6 4 条规定：“1 债务人以下列方式之一处置其财产，因而损害债权人的利益，如果丌始对其清 偿债务或出具执行扣押无结果的证明的，处5 年以下重惩役或监禁刑：损 害、毁损财产、使财产失去使用价值或使之无法使用；免费或以明显较低 的价格出售财产；无事实上的原因拒绝同时形成的权利或无报酬的放弃此 等权利。2 第三人为上述行为造成债权人的利益受到损害的，在同等之先决条 件下，处监禁刑。n 2 1 这一条规定的罪名是因财产减少致债权人损失罪，规定了 第三人为上述行为造成债权人的利益受到损害的等，明确了只要第三人的行为 损害了债权，也可以构成本罪。英国、加拿大等国的刑法没有列出本罪的行为 人的种类，即对于主体没有什么限制，不论是债务人还是第三人，只要实施了 损害债权的行为，都可以成为本罪的主体。 综上所述，笔者希望我们国家能够通过立法解释的方式来扩大侵犯债权犯 罪主体的范畴，不论是债务人还是第三人，只要实施了损害债权的行为，都可 以成为本罪的主体，从而更好的保护债权人的利益，弥补立法的不足。 第三，我国刑法对债权保护上的滞后性。我国刑法规定的妨害清算罪、虚 假破产罪以及拒不执行判决、裁定罪对债权人的保护均是一种事后保护，要么 案件已进入破产程序，要么进入了法院的强制执行过程，往往到达这一阶段损 失大都己呈既定事实。而在此之f j ，恶意的债务人有足够的时间来转移、隐匿 财产或者故意制造履行不能，使债权人的利益得不到及时有效的保护。而国外 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 一些刑法在债权保护上则比较及时。 例如加拿大刑事法典第3 9 2 条规定：“实施下列行为的，构成可诉罪， 处2 年以下监禁：( a ) 意图欺诈债权人而( i ) 将其财产赠与、转让、分配、 出售、转移或交付，或使其财产被赠与、转让、分配、出售、转移或交付；( i i ) 转移、隐藏或处理其财产；或( b ) 意图让他人欺诈债权人，收受依靠( a ) 项 所规定之犯罪获得或与其有关的财产。”n 3 3 这一条规定的罪名为欺诈债权人处分 财产罪。当债务人实施上述行为，意图使其财产减少或隐匿其财产来欺骗债权 人，使债权人误以为其无力偿还债务，从而达到其逃避债务的目的时，这时刑 法就可以介入，通过对债务人实行制裁从而实现对债权人利益的保护。 第四，我国刑法对侵犯债权行为规制的不够全面。债务人为了实现逃避债 务的目的，其逃避债务的方式可谓是多种多样，五花八门，归纳起来主要有以 下几种： ( 1 ) 企业利用破产制度进行逃债。在宣告破产前，债务人非法减少可供还 债的财产；低估破产财产的价值，从而降低债权清偿率；故意提高破产费用和 税金，从而减少可以偿债的财产；恶意扩大破产债权的范围，从而降低债权清 偿率。 ( 2 ) 借企业分立之名恶意逃债。n 引一些企业在改制的过程中，化整为零， 一块牌子下又设立多个小企业，形成企中有企，店中有店。例如，由该企业投 资设立一家全资公司，当该企业负债时，该企业把利润从它的资金帐户上划拨 到全资公司或其他分立出去的企业帐户上，从而把该企业资金抽逃出去。当该 企业负债到期不还，债权人或法院上门讨债时，该企业就以帐面亏损为由拒绝 还债。 ( 3 ) 企业通过强制解散的方式恶意逃债。n 4 嘞有些企业在资不抵债的情 况下，就把企业的固定资产如厂房、机器等变卖，把所得的资金分配给企业的 职工作为生活费用，宣布企业解散，当债权人前来索债时，企业已是人去镂空。 许多债务人就是通过这种方式隐匿财产，逃避债务的。 ( 4 ) 债务人以虚假破产的方式逃避债务。债务人为逃避债务，一方面对外 宣告破产，另一方面抽逃资金，给外界造成一种破产的假象，通过虚假破产， 从而达到逃避债务的目的。 ( 5 ) 债务人采取虚假财务资料或财务资料不完整恶意逃债。债务人往往采 取公款私存、公物私名；财产混同，业务混同；不建帐本，或者建立假账的方 1 2 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 式恶意逃债。n 副 ( 6 ) 公司股东利用有限责任逃避债务。有限责任是一种将公司债务与个人 财产相分离，从而降低投资者的投资风险，刺激投资意识的企业机制。这本是 对公司投资人的一种保护，但在实践中却成为投资人抽逃出资、空壳套钱的工 具。法律上虽有“揭开公司的面纱这一法律原则，但在实践中若想真正“揭 开公司的面纱”却非常的困难。 ( 7 ) 同一股东注册多个公司转移资产逃避债务。同一股东设立多家有限责 任公司，当其中一家公司负债后，股东即将该负债公司的财产转移至其他公司 名下来逃避债务。 ( 8 ) 债务人通过恶意转移资产的方式来逃避债务。债务人通过与第三人恶 意串通，虚构合同之债或者担保之债，或者在用财产设置抵押时高值低评全额 抵押，转移财产；隐匿、与他人私分财产；非正常压价、低价转让财产；对未 到期的债务提前清偿；放弃自己的债权或者债务人通过夫妻协议离婚，将夫妻 共同财产协议归另一方所有，更有甚者直接到法院起诉离婚，利用法院的生效 裁判，将本属于夫妻共同所有的财产确定归一方所有，从而逃避债务。通过这 些方式，债务人将财产顺利地转移。 ( 9 ) 债务人以赖账的方式或者失踪的方式逃避债务。有些债务人在债务履 行期限届满后，债权人前来讨债时百般刁难，摆出一付“要钱没有，要命一条” 的架势，“杨白劳”摇身一变竞成了“黄世仁：有些债务人连同其财产竟然一 并消失i 下落不明，这两种方式是自然人逃债最常用的方式。 ( 1 0 ) 债务人通过妨害司法的方式逃避债务。债务人通过对人民法院的判 决、裁定等生效法律文书有能力执行而拒不执行，或者隐藏、转移、变卖、故 意毁坏已被司法机关查封、扣押、冻结的财产等方式来逃避债务。 纵观英美法系和大陆法系国家的刑法，纳入刑法规制的债务人逃避债务的 方式多种多样，归纳起来主要有以下几种：( 1 ) 债务人通过增加其负债或者隐 匿其财产的方法逃避债务，( 2 ) 债务人通过减少或隐瞒其收入的全部或一部或 隐瞒其特定财产，安排或加重其无支付能力状况来逃避债务，( 3 ) 债务人通过 虚假破产的方式逃避债务，( 4 ) 债务人通过妨害司法的方式逃避债务，( 5 ) 债 务人以赖债的方式逃避债务，( 6 ) 债务人通过偏袒特定债权人的方式损害其他 债权人的利益，( 7 ) 债务人通过让第三人欺诈债权人的方式来逃避债务。 纳入我国现行刑法典规制的债务人逃避债务的方式则很少，仅对在特定情 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 况下侵犯债权人债权的行为予以规制，归纳起来主要有如下几种：( 1 ) 债务人 在破产清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清 偿债务前分配公司、企业财产来逃避债务，( 2 ) 债务人通过隐匿或者故意销毁 依法应当保存的财务资料来逃避债务，( 3 ) 债务人通过虚假破产的方式逃避债 务，( 4 ) 债务人通过妨害司法的方式逃避债务。对于债务人在其他情况下逃避 债务的方式，我国刑法则没有加以规制。例如，对于在一般情况下自然人之间 的恶意逃债行为，自然人与单位之间的恶意逃债行为，单位与单位之间的恶意 逃债行为却没有纳入到刑法的规制。此外，对于在现实生活中大量存在的非法 人企业或团体，由于其承担无限责任，不存在破产清算问题，因而我国刑法对 这类非法人实体恶意逃避债务的现象也是无能为力的。 第五，我国刑法对实施侵犯债权犯罪的行为人惩罚的力度不够。对于实施 侵犯债权犯罪的自然人犯罪主体，我国刑法规定，主刑对其适用自由刑，附加 刑适用罚金刑。 外国刑法中，对于实施侵犯债权犯罪的行为人适用的刑罚种类与我国相似。 例如韩国刑法典第3 2 6 条规定：“以逃避强制执行为目的，将财产隐匿、损 坏、虚假让度或者负担虚假债务，损害债权人利益的处3 年以下劳役或者6 0 万 元以下罚金。 n 6 3 这一条规定的罪名是强制执行逃避罪。瑞典刑法典第1 1 章 第4 条规定：“无清偿能力或有明显危险变成无清偿能力的人，通过清偿未到期 的债务，或者不以通常方式支付，或者债发生时未达成担保协议却提供担保， 或者采取其他行为偏袒特定的债权人，明显减少其他债权人的权利的，以偏袒 债权人罪处2 年以下监禁。 n 刀西班牙刑法典第2 5 7 条规定：“第一项：有 下列行为之一的，处1 年以上4 年以下徒刑，并处1 2 个月至2 4 个月罚金：1 侵吞债权人财产；2 以不履行债务为目的，处置或者意图处置财产，以期延迟、 阻碍或者制止司法机构、非司法机关或者管理机构实施的或者强制实施的扣押 或者其他处理。第二项：本条适用于自然人、供法人、私法人试图逃避各种性 质、各种原因产生的债务的行为。包括员工主张自己经济权利产生的债务。”u 踟 笔者认为对于侵犯债权这种严重违背社会信用的犯罪来讲，对其惩罚的力 度是不够的，还应当附加剥夺其在一定期限内从事某些活动的权利。而我国刑 法中的资格刑主要是剥夺政治权利，其内容包括：( 1 ) 选举权和被选举权，( 2 ) 言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利，( 3 ) 担任国家机关职务的 权利，( 4 ) 担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。这种 1 4 第3 章我国侵犯债权犯罪的立法现状及其不足 资格刑的设置，对于打击危害国家安全等政治方面的犯罪是必要的，却不能够 遏制侵犯债权这种严重违反诚信的犯罪，还望能够予以完善。 第4 章侵犯债权犯罪的立法完善 第4 章侵犯债权犯罪的立法完善 4 1 完善立法存在的争议 4 1 1 理论分歧 由于我国刑法对债权的保护不够完善，那么是否应当通过立法来完善我国 刑法对债权的保护，目前理论界主要存在着以下两种观点： 其一，赞同者的观点。鉴于我国现行刑法对债权保护的不够完善，侵犯债 权行为的社会危害性日益严重，学术界有许多学者主张将在通常情况下债务人 恶意逃避债务的行为纳入到刑法规制的范畴，其研究主要集中在如果将恶意逃 债行为纳入我国刑法规制，对罪名该如何设立上。学者们对恶意逃债行为纳入 刑法规制设立的罪名有多种，归纳起来主要有以下几种：( 1 ) 有的学者建议在 我国刑法中增设侵犯债权罪n9 1 ，( 2 ) 有的学者主张在我国刑法中增设损害债权 罪瞳，( 3