反思法学教学的案例.doc

反思法学教学的案例 案例教学是对传统法学教学反思和批判的产物也是目前公认为解决教学理论联系实际的最佳方式但是仍然存在不足其根本原因是没有彻底摆脱理论体系和法学学科门类的束缚 摘要：案例教学是法学教学中必不可少的方法并且教学效果也反映为案例选择的优劣、案例讲解的思路和方法、案例结论的得出等多个方面但生活中有相当多的案例却对法学理论提出了挑战：一些是法学理论与实践生活不完全匹配甚至出现矛盾;另一些是目前的理论难以清楚诠释易导致实践误区甚至出现逻辑混乱例如垫付责任制度如何来诠释这种制度的公平性和正当性呢?因此法学理论教学应当慎重反思实践案例带来的问题以强化理论的逻辑性和可说服力 关键词：垫付案例教学冲突反思 贾某(20岁)是一名在校大学生放假期间贾某在骑摩托车运货过程中因车速过快将同向行驶骑自行车的张某撞到在地张某伤势较重被送往医院后经医院诊断为左腿腿骨骨折花费医疗费若干出院后必须在家静养无法从事劳动;交警部门为此出具事故认定书：贾某承担事故全部责任对于此案权责归属不存在难度应由贾某承担侵权责任赔偿张某的损失但有个现实的问题产生了：贾某毕竟是在校学生没有收入无经济赔偿能力如果因此而免除贾某的责任确实于法无据而要求贾某赔偿则张某的利益等于落于空处 一、“垫付”制度在教学中引起的思考 这就是现实生活给法学理论教学带来的冲突为此民法理论创设了一种制度垫付最高人民法院关于适用若干问题的意见第161条规定：“行为人致人损害时年满18周岁的应当由本人承担民事责任;没有经济收入的由扶养人垫付垫付有困难的也可以判决或调解延期给付”这是法律中第一次也是唯一一次提到了“垫付”这个法律术语可以总结出：第一垫付源于侵权是对侵权损害的一种弥补是针对后果产生的制度而非一种特殊的侵权行为或侵权责任;第二侵权人具有完全民事行为能力;第三垫付是在侵权人无经济收入时产生的 这三条乍看起来可以最大限度的维护被侵权人的合法权益但是从教学角度却不得不反问：垫付是一种责任?它具有强制性?如果是责任那么责任人是侵权人还是垫付人?这种责任建立的法理基础?第二既然侵权人系完全民事行为能力人那为什么要他人垫付呢?难道侵权人四、五十岁也需要由他人代为垫付?垫付制度的正当性何在?第三是否承担法律责任的标准到底是法律行为和法律后果还是经济能力或偿还能力?有无经济收入应当是如何承担责任的方式还是衡量责任有无的标准? 二、垫付制度介绍 垫付是指侵权行为人致人损害但无力承担损害赔偿责任时为了保护受害人的利益由与侵权行为人有特定关系的人依法先行承担代为支付赔偿金的民事责任是一种特殊的责任承担方式其特殊性在于： 第一垫付责任是特殊的财产责任垫付应当归类为民法通则第134条第七项“赔偿损失”类其它九种都不适用垫付但垫付这种财产责任属于一种责任转移即把原本由侵权人自己承担的责任交由他人代为承受貌似监护责任但不同的是：监护适用于无、限制行为能力人致人损害的情形监护人在此负有监管不力的过错;而垫付适用的却是完全行为能力人的侵权损害垫付人无过错的根由因此垫付是一种独立的、区别于其它责任形式的创设型责任 第二垫付成为一种责任适用的前提是侵权行为人致人损害但又无力赔偿的情形从理论上讲：侵权行为人理应对自己的行为承担责任之所以产生垫付是为了避免受害人的实际利益落空因此出于对受害人实际利益的考虑才将这种法律责任转移给与侵权人具有特定扶养关系的人承担那又为什么设定为“先行”垫付呢?难道垫付产生了扶养人与被扶养人之间的债权债务关系? 第三垫付适用的范围是特定的侵权行为垫付产生的唯一基础是侵权对其他债则不适用这就容易使人对垫付的法理基础产生质疑为何其它债的形式中不能存在垫付?如果说垫付是因为扶养关系的存在那么合同当事人也完全符合扶养人这一要件;如果说垫付责任是想说明扶养人有管教不严的过错责任那么规定完全民事行为能力这一衡量行为是否有效的标准其法理基础就是毫无必要了 第四垫付人是与侵权行为人具有特定关系的人一般来讲垫付人必须是自然人不能是组织;垫付的实质在于由他人代为赔偿但又与民法中的替代责任完全不同因为在垫付制度中扶养人对侵权人没有监管的义务又何谈责任呢?因此只能认为“垫付不是法理上的法律责任更不是我国立法上的民事责任” 三、垫付制度给法学理论教学带来巨大的障碍 第一垫付制度对公平理念提出了挑战垫付发生的缘由在于无偿付能力的在校大学生和无经济收入的成年人为及时补偿受害人的损失则产生了先由他人代为弥补损失的做法然而法律并未将有无经济收入作为是否承担责任的例外情形因此垫付责任难以掩饰它对民法行为能力和责任能力理论背道而驰的窘境?当经济条件成为责任转移的法律要件时就打破了法律的公平性理念那么该当如何给学生解释这种欠缺公平但又必须存在的制度的合理性呢? 第二垫付制度对民事责任能力原理提出了挑战民事责任能力又称“为不法行为的能力”其作用在于确定行为人对自己的不法行为是否承担责任的问题我国民法规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的由监护人承担民事责任监护人尽了监护责任的可以适当减轻他的民事责任有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的从本人的财产中支付赔偿费用”于是有学者提出：“自然人责任能力的认定以民事行为能力为一般标准以财产状况为例外标准那也仅针对无民事行为能力人和限制民事行为能力人致人损害时的责任承担”从上文可以感觉到：对于无或限制民事行为能力人当其造成他人