公司治理的含义.doc

公司治理的含义一,公司治理简介 二,公司治理原则简介 三,国际公司治理模式 四,中国公司治理现状 五,上市公司治理准则解析 学习要求 了解公司治理的一般性原则 对中国公司治理的现状问题的难点有清醒的认识；能够运用公司治理的一般性原则分析上市公司运作中存在的问题；熟练掌握上市公司治理准则的有关要求；切实理解诚实信用,勤勉尽责义务的内在含义；推动上市公司治理结构的完善 一,公司治理简介 1,1公司治理的涵义 公司治理(corporate governance)是 一组规范公司相关各方的责,权,利的制度安排,是现代企业中最重要的制度架构.它包括公司经理层,董事会,股东和其他利害相关者之间的一整套关系.通过这个架构,公司的目标以及实现这些目标的手段得以确定. 1,2公司治理的历史沿革 公司治理结构问题的产生是与股份有限公司的出 现联系在一起的,其核心是由于所有权和经营权的分 离,所有者与经营者的利益不一致而产生的委托 代理关系. 在西方国家,公司治理,特别是股东和经营者在 股份有限公司治理结构中的地位和作用,经历了一个 从管理层中心主义到股东会中心主义,再到董事会中 心主义的变化过程. 董事会的出现还是没有解决因公司所有权与控制 权分离而产生的委托代理问题. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,3公司治理的全球化浪潮 自九十年代以来, 由于经济的日益全球化, 公司的 治理结构越来越受到世界各国的重视, 形成了一个公司 治理运动的浪潮. 这一浪潮首先是从英国开始的.英国八十年代由 于不少著名公司相继倒闭,引发了英国对公司治理问 题的讨论, 由此而产生了一系列的委员会和有关公司治 理的一些最佳准则, 如Cadbury 委员会及其发表的公 司治理的财务方面的报告, 关于董事会薪酬的 Greenbury报告,以及关于公司治理原则的Hampel 报 告. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,3公司治理的全球化浪潮 其中最具有代表性的就是经济合作与发展组织 (OECD)于1999年推出的OECD公司治理原则.该 原则包括五个部分: 1)公司治理框架应保护股东权利; 2)应平等对待所有股东,包括中小股东和外国股东. 当权利受到侵害时,所有股东应有机会得到赔偿; 3)应确认公司利益相关者的合法权利,鼓励公司与他 们开展积极的合作; 4)应确保及时,准确地披露所有与公司有关的实质性 事项的信息,包括财务状况,经营状况,所有权结构, 以及公司治理状况; 5)董事会应确保对公司的战略指导,对管理层的有效 控制;董事会应对公司和股东负责. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,3公司治理的全球化浪潮 除了OECD之外,其它国际机构也纷纷加入了 推动公司治理运动的行列. 国际货币基金组织(IMF)制定了财务透明 度良好行为准则及货币金融透明度良好行为准 则. 世界银行还与OECD合作,建立了全球公司治 理论坛(Global Corporate Governance Forum)以推 进发展中国家公司治理的改革. 国际证监会组织(IOSCO)也成立了新兴市场 委员会(Emerging Market Committee)并起草了 新兴市场国家公司治理行为的报告. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,4公司治理运动形成的原因 1,4,1原因一 1,4,1,1公司治理和企业融资 现任世界银行行长沃尔芬森(James D. Wolfenson):对世界 经济而言,完善的公司治理和健全的国家治理一样重要. 良好的公司治理结构是企业融资,吸引国际国内资本所必需 的.由于资本市场的国际化,本国的企业可以到国外去融资,但 是一国,能否吸引长期的,有耐心的国际投资者,该国的公司 治理结构必须让投资者可以信赖和接受.即使该国的公司并不主 要是依赖外国资本,坚守良好的公司治理准则,也能够增强国内 投资者对投资该公司的信心,从而降低融资成本,最终能够吸引 更多更稳定的资金来源. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,4公司治理运动形成的原因 1,4,1,2投资者意向 McKinsey(麦肯锡公司)最近发表了一份投资者意向报 告(Investor Opinion Survey),其主题是股东怎样评价和衡 量一个公司的治理结构的价值.这项调查是McKinsey与世 界银行及机构投资者协会合作进行的.参与此项问卷的有 200家大型机构投资者, 共管理3.25万亿美元的资产. 该项问卷调查的结果表明,3/4的投资者认为在他们选 择投资对象时,公司的治理结构,特别是董事会的结构和绩 效与该公司财务绩效和指标至少一样重要. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,4公司治理运动形成的原因 1,4,1,3公司治理的价格 80%多的投资者认为他对于治理结构好的企业,他们愿 意出更高价钱.比如对英国的公司,同样的股票,盈利和财 务状况, 但治理结构好的公司,投资者愿意以高出18%的价 格购买其股票.对于意大利公司来说,治理结构好的公司股 票的溢价(Premium)是22%,而印度尼西亚的公司是27%. 可见,良好的公司治理结构能够吸引投资者,从而增加企业 的融资能力,促进经济增长. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 1,4公司治理运动形成的原因 1,4,2原因二 机构投资者的壮大,推动了运动的兴起.由于机构投资者手中控 制大量的资金,他们在公司治理中会对公司施加压力,要求管理层按股 东的期望来管理公司.有影响力的机构投资者如英国国家退休金协会, 美国加州公职人员退休基金协会(CalPERS)等. 亚洲危机的爆发,也唤醒了人们对亚洲公司治理的重新认识.金 融危机的出现,体现了这些国家在公司治理方面的薄弱,如信息披露的 不充分,以及对中小投资者的保护,董事会以及控股股东缺乏诚信和问 责机制. 美国安然事件的爆发,暴露了美国公司治理中存在的问题,唤起了 美国等成熟市场国家对本国公司治理的重新审视. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 二,公司治理原则简介 2,1公司治理原则的涵义 公司治理原则是改善公司治理的标准与方针政策, 也是公司管理层次的实务原则.它可以帮助政府对有 关公司治理的法律制度与监管制度框架进行评估与改 进,同时,对股票交易所,投资者,公司和其他在建 立良好的公司治理中起作用的机构提供指导和建议. 广义的公司治理原则,包括有关公司治理的准则, 报告,建议,指导方针以及最佳做法等. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 2,2公司治理原则的框架 最具有代表性的公司治理原则是经济合作 与发展组织(OECD)于1999年推出的OECD公司 治理原则.该原则包括五个部分: 1,股东权利 2,应平等对待所有股东 3,利益相关者的合法权利 4,信息披露 5,董事会 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 2,3国外公司治理原则的发展现状 制定公司治理原则已经成为一个世界潮流,自1992 年英国的Cadbury 报告颁布以来,诸多国家或组织 已经推出了100多个公司治理原则或准则.公司治理准 则作为公司治理实务层次的标准或方针政策,它以公司 治理实务规范的形式对公司治理的实际运作进行指导和 约束,旨在规范上市公司治理行为,完善上市公司治理 结构,建立有效的公司治理机制. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 三,国际公司治理模式 3,1英美模式 美国的公司治理模式是外部监督为主的模式.英美模式的最大特点 就是所有权较为分散,主要依靠外部力量对管理层实施控制.在这一模 式下由于所有权和经营权的分离,使用权分散的股东不能有效地监控管 理层的行为,即所谓的弱股东,强管理层现象,由此产生代理问题, 从 而导致内部人控制. 解决这一问题的办法, 主要是靠外部的监督机制.首先, 是建立一个 由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层, 在董事会下 设以独立董事为多数并领导的审计,薪酬和提名委员会; 其次, 是发展机 构投资者, 使分散的股权通过机构投资者得以相对集中; 第三, 是依靠中介 机构的约束, 包括外部审计机构,投资银行等; 第四, 是依靠强有力的事后 监管和严厉处罚, 以提高违规成本; 第五, 是依靠健全的法律制度, 特别是 股东诉讼制度, 如集团诉讼和衍生诉讼制度, 使股东权益受到侵害时能够 得到补偿; 第六, 是对管理层实行期股期权, 使经理层的利益和公司长远利 益紧密联系起来, 达到降低委托-代理的成本的目的. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,2德国模式 德国公司治理结构的一个重要特点是两会制,即 监事会和董事会.德国模式是内部控制型模式.两会 中包括股东,银行及员工的代表,对管理层实行监控. 其中,职工代表在两会中扮演重要角色.在德国,最多 的股东是公司,创业家族,银行等,所有权集中程度比 较高.德国的银行是全能银行(Universal Bank),可 以持有工商企业的股票,另外,公司相互持股比较普遍. 银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事 会派驻代表,有些还是监事会主席,银行代表就占股东 代表的22.5%.德国公司治理模式的另一特色就是强调 职工参与,在监事会中,根据企业规模和职工人数的多 少,职工代表可以占到1/3到1/2的职位. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,3日本模式 日本的公司治理结构是一会制,但是强调内部 控制.董事会主要是由管理层构成.和德国的模式类 似,对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度 来实现的.在日本,由于不允许控股集团的出现,企 业间交叉持股是很普遍的,非金融性的公司拥有日本 全部上市公司四分之一的股票,另外,原材料供应商 和销售商也通过合同的形式对企业的管理阶层起到一 定的监督作用. 日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角 色.多数公司都有一家主要的银行主办行作为股 东和业务伙伴. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,4东亚模式 在大部分东亚国家(地区),公司股权集中在家 族手中,公司治理模式因而也是家族控制型.控制性 家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策,形 成家族控制股东剥削中小股东的现象.这一问题是这 一地区公司治理的核心问题. 东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外, 在韩国,家族操控了企业总数的48.2%,台湾是61.6%, 马来西亚则是67.2%.在菲律宾和印尼,最大家族控 制了上市公司总市值的1/6.各国最大的十个家族起码 分别控制了本国市价总值的一半. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,5全球公司治理模式的演变及改革 在八十年代,由于德,日经济的强盛,人们普 遍认为,和以市场为基础的外部模式相比,以企业 集团,银行和控股公司为治理主体的内部模式能更 好地解决代理问题 进入九十年代以来,随着经济和资本市场的全 球化,以及信息产业的崛起,内部控制模式的弊端 日益显露,以市场为导向的外部治理模式逐渐成为 各国学习的样板.英美模式以股东利益为基础,以 盈利为导向,重视资本市场的作用,似乎更能够适 应经济的全球化和信息技术产业的发展. 但安然事件暴露了美国公司治理模式中存在的 严重问题,需要进一步改革. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,1 2002年美国公司治理原则改革的几件大事 2002年2月13日SEC责令NYSE改进上市公司治理原则 2002年6月6日NYSE上报SEC公司治理原则修正方案 2002年7月30日美国总统布什签署了旨在打击公司财务 欺诈,恢复投资者信心的公司改革法(Sarbanes- OxleyAct of 2002) 2002年8月4日美国总统布什于8月4日签署了公司责任法 案 2002年8月16日NYSE公布了公司治理原则修正方案 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3.6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,2 NYSE公司治理原则修订方案 增加独立董事的数量.修改后的规则要求上市公司董 事会中,独立董事必须占多数. 强化和严格对独立性的要求. 作为独立董事,必须与 上市公司及与上市公司相关的组织的股东或管理人员, 没有重要的关联关系.公司必须披露独立董事独立性 的依据. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,2 NYSE公司治理原则修订方案 授权非管理层董事对公司管理层实施更为有效的检查. 要求上市公司成立全部由独立董事组成的提名/公司治 理委员会. 要求上市公司成立全部由独立董事构成的薪酬委员会. 对上市公司审计委员会成员在独立性上的特殊要求, 如董事会费是审计委员会成员从公司获得薪酬的唯一来 源. 增加审计委员会的权力和责任,包括授予其聘请及解 聘独立审计师的独享权力,批准公司与独立审计师的重 要的非审计性的业务关系. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,2 NYSE公司治理原则修订方案 要求每个公司必须制定公司治理细则,并予以披露. 在治理细则中应说明董事资格标准,董事责任,薪酬, 培训及董事会的绩效评估.每个公司还需制定和披露商 业行为准则及董事和高管人员道德行为准则. 交易所将有权对违反这些上市规则的公司进行公开谴 责. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,3索克斯法案 7月26日,美国国会以绝对多数通过了关于会计和公司 治理一揽子改革的索克斯法案;7月30日,布什总统在 白宫签署了该项法案,使其正式生效. 索克斯法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性, 确保审计师的独立性,以及改善公司治理等主要方面对 现行的证券,公司和会计法律进行了多处重大修改,而 且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定.索克 斯法案的适用范围不仅包括美国本国的上市公司,也同 时涵盖了在美上市的非美国公司. 布什总统称该法案是罗斯福时代以来,有关美国商业 实践的影响最为深远的改革. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,4定期报告披露锁定CEO,CFO个人责任 公司改革法案要求CEO/CFO对公司定期报告(年报和 季报)进行个人书面认证,本人审查了报告.据本人所 知(based-on-the-knowledge),报告不存在有关重要 事实的虚假陈述,遗漏或者误导,符合证券交易法13 (a)和15(d)节的要求. 如CEO/CFO知道(knowing)定期报告不合证券交易法 13(a)和15(d)要求,仍然作出书面认证,可并处不 超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁;如果CEO/ CFO蓄意故犯(willfully),可并处不超过500万美元 的罚款和不超过20年的监禁. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,5其他条款 防止CEO/CFO的利益冲突:禁止公司向CEO/CFO提供贷款. 公司财务报告重大违规,管理者丧失业绩报酬:若SEC因公司公布 的定期报告有重大违规,命令公司提交财会重述,CEO/CFO在违规 报告发表之后的12月内获得的一切业绩报酬(包括:奖金,认股选 择权)和买卖股票的收益都必须返还公司. SEC解职令: 如果SEC认为公众公司董事和其他管理者存在欺诈行 为或者不称职,可以有条件或者无条件,暂时或者永久禁止此人 在公众公司担任董事和其他管理职务.以前,SEC须向法院申请解 职令,并且得证明有问题的董事或者其他管理者为实质不称职. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,6设立公司审计委员会 公司改革法案把审计委员会提升到公众公司的法定审 计监管机构.公司改革法案要求公众公司必须建立审计 委员会.审计委员会必须全部由独立董事组成, 除了 董事津贴,审计委员津贴之外,不从公司领取其他酬金; 不受控制股东或者管理层影响的非关联人士此外,委 员会至少要有一名财务专家. 审计委员会的职能是:(1)从管理层之外的来源获得 公司信息.(2)在外部审计和管理层之间构成隔离带. (3)从外部获得财务咨询.审计委员会有权聘用独立 财务顾问,从而在处理疑难问题的时候,能够摆脱管理 层和外部审计的影响. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,7强化对外部审计的监督 创设公众公司财会监管委员会(PCAOB)PCAOB名义上 是自律组织,实际上是SEC控制的,负责监管审计行业 的准官方机构. PCAOB拥有以下权限:负责审计注册; 制定行业标准和 行业纪律;对注册审计事务所实行年检负责调查审计事 务所的不法行为. 禁止外部审计向上市公司提供与审计无关的服务. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3,6安然事件后美国公司治理的改革 3,6,8对我国的借鉴意义 我国由于股权的高度集中造成的股权代理人缺位而 形成的内部人控制现象与美国相似.美国许多公司治理 原则改革的方案与我国的上市公司治理准则相似, 说明我国上市公司的公司治理准则已经实现与国际接轨. 建立独立董事制度的核心在于保持独立董事的独立 性并使其勤勉尽责. 美国的经验表明,公司治理原则必须随着市场的变 化而变化,没有一个原则是完美的,应该不断创新,不 断改革. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 四,中国公司治理现状 4,1现状总揽 目前深化国有企业改革的目标在于实现从行政型治理到经济型治理 的转变. 由于国有股东代表缺位,导致外部治理虚化,内部治理弱化,强化了 内部人控制. 青木昌彦(1995)曾指出在经济转轨过程中,出现了企业经理在自己 的企业内部构筑了不可逆的管辖权威的现象,就是内部人控制. 中国上市公司的公司治理的系统风险:由于控股股东的权利滥用,出 现的控股集团公司对上市子公司的淘空,控股股东对小股东,其他利益 相关者的利益损害,这是公司治理自实施机制产生的均衡结果.公司治 理的系统风险难以通过完善法人治理结构来解决. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 四,中国公司治理现状 4,1现状总揽 中国现阶段必须要发挥政府的主导作用,加强制度体系的 建设及政府的有效监管,这一点可以借鉴东欧转轨经济国家 的成功经验. 在吸收和借鉴国外发达国家公司治理理论与实践的基础上, 结合中国企业的特性,及时制定出具有指导性的中国公司治 理原则. 以公司治理原则为标准构建中国公司治理状况的评价体系, 把政府对公司治理的监管落到实处. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 4.2入世对中国公司治理结构提出的挑战 与国际上的优秀企业相比,我国的上市公司还存在较大 差距.转轨时期的经济特征,上市公司被淘空,信息披露 不真实,现代企业制度尚未建立,缺乏核心竞争力等,入世 面临提高上市公司质量的艰巨任务. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 4.2入世对中国公司治理结构提出的挑战 上市公司的质量是证券市场的根本,是证券市场稳定发 展的基石. 近年来,一些上市公司接连不断地出现问题,就 提醒我们要尽快解决这一问题.而提升上市公司质量,主要 是要依靠公司治理结构的完善. 提升上市公司质量,必须依靠治理结构的完善;这是因 为公司治理是现代企业制度最重要的组织框架. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 4.2入世对中国公司治理结构提出的挑战 国有股权控制权不明确,没有明确谁是国有资产所有者 的代表,谁来作为上市公司国有股的代表行使权力,形成国 有股权虚置. 上市公司与控股股东之间存在过多的关联交易,与控股股 东在人员,财务,资产上没有实现三分开,控股股东以此控 制或操纵上市公司. 股权结构过于集中, 国有股权一股独占,一股独大. 沪深两市1104家上市公司中,第一大股东平均持股比例高达 44.86%,而第二大股东平均持股比例仅为8.22%,前三名大股 东的合计平均持股比例接近60%. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 4.2入世对中国公司治理结构提出的挑战 大量国有股, 法人股不能流通, 使公司控制权市场难以 形成.2000年底我国上市公司非流通股本占到总股本的63.4 %. 内部人控制现象严重.在董事会人员组成中以执行董 事和控股股东代表为主,缺少外部董事,独立董事,难于发 挥制衡作用. 董事会功能和程序不够规范; 董事缺乏诚信义务,未能勤 勉尽责;对董事缺乏相应的责任追究制度. 监事会没有发挥应有的监督功能. 经理层缺乏长期激励和约束机制 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 五,上市公司治理准则解析 5,1上市公司治理准则的意义 2000年11月,南开大学公司治理研究中心与国家 体改研究会等单位联合推出了中国公司治理原则(草 案) 2002年1月7日,中国证监会和国家经贸委联合推 出了上市公司治理准则 上市公司治理准则奠定了中国公司治理的制度 基础,为中国上市公司可持续发展奠定了坚实的制度 平台. S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 五,上市公司治理准则解析 5,2上市公司治理准则的主要内容 平等对待所有股东,保护股东合法权益 规范控股股东行为及其与上市公司的关系 强化董事的诚信与勤勉义务 发挥监事会的监督作用 建立健全绩效评价与激励约束机制 保障利益相关者的合法权利 强化信息披露,增加公司透明度 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 5,2上市公司治理准则的主要内容 5,2,1股东权益 公司治理结构应保护股东权益 上市公司的治理结构应确保所有股东,特别是中小股东享有平等地 位 股东对公司重大事项应具有知情权和参与决定权 制定股东大会议事规则,明确决策程序 完善股东投票制度,包括代理投票,投票权征集等. 鼓励股东积极参与公司治理 机构投资者应在公司董事选任,经营者激励与监督,重大事项决策 等方面发挥作用 中小股东在其权益受到侵害时有权提起民事诉讼以获得赔偿 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 5,2上市公司治理准则的主要内容 5,2,3控股股东与上市公司 控股股东对上市公司及其他股东负有诚信义务 控股股东对上市公司董事,监事候选人的提名,应严格 遵循法律,法规和公司章程规定的条件和程序 控股股东不得直接或间接干预公司的决策及依法开展的 生产经营活动,损害公司及其他股东的权益 控股股东与上市公司应实行人员,资产,财务分开,机 构,业务独立,各自独立核算,独立承担责任和风险 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 5,2上市公司治理准则的主要内容 5,2,4董事聘选程序 上市公司应在公司章程中规定规范,透明的董事选聘程 序,保证董事选聘公开,公平,公正,独立 上市公司应在股东