xxx二审辩护词.doc

xxx涉嫌故意伤害一案二 审 辩 护 词审判长、审判员：河南倚天剑律师事务所受xxx等故意伤害一案被告人xxx近亲属委托，指派我们担任本案被告人xxx的辩护人。经辩护人查阅本案的全部卷宗、会见被告人，现根据本案的证据及相关法律规定，发表如下辩护意见：一、一审判决程序违法。xx县公安局刑侦一中队在2012年1月31日与xxx的父亲杨建民通话，询问xxx的相关情况，杨某明确说明xxx在家，准备去公安投案。通完电话后，不到15分钟，公安机关即赶到xxx家中将xxx抓获，这应当认定xxx属于自动投案。一审时被告人xxx及其辩护人明确提出了xxx这一法定从轻情节，且xxx的父亲出庭作证并提供了通话记录，但一审法院对这一量刑有重大影响的事实未经核查，一审判决对此未经说明，属于程序严重违法。二、xxx在本案中起次要、辅助作用，属于从犯，应当减轻处罚。本案属共同犯罪案件，最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见31条规定：“对于一般共同犯罪案件，应当充分考虑各被告人在共同犯罪中的地位和作用，以及在主观恶性和人身危险性方面的不同，根据事实和证据能分清主从犯的，都应当认定主从犯”。结合本案事实及卷宗当中的证据，从整个犯罪过程即犯意、预谋、准备、实施、既遂后等多个阶段的角度足以认定被告人xxx属于从犯：（一）被告人xxx不是该起犯罪犯意的造意者，也不是共同犯罪的发动者。综观本案，殴打被害人是由其他被告人临时直接起意，被告人xxx也仅仅是参与了殴打行为。（二）依照xx县公安局（鲁）公（刑）鉴（伤）字【2011】459号法医学人体损伤程度鉴定书，因一眼盲，被害人构成重伤。而被害人的眼部受伤能够查实是何人所致，被害人构成重伤与被告人xxx无关，被告人xxx参与殴打，参与程度较轻，其仅仅是朝被害人的背部打了几拳。（三）本案案发属于临时起意，各个被告人之间没有意思联络，应当区分主从犯。 综上，从被告人xxx在整个犯罪的全过程中的行为上分析，其在共同犯罪中明显起到的是次要、辅助作用，应属从犯。依据刑法第27条规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”对被告人xxx应当依法予以从轻或者减轻处罚。三、被告人xxx自动投案，如实供述自己罪行，属于自首，依法应当减轻处罚。根据最高人民法院关于处理自首和立功具体问题的意见（2010年12月22日【2010】60号）第一条关于“自动投案的具体认定”第一款第二种情形（明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的）的规定，结合xx县公安局刑侦一中队在2012年1月31日与xxx的父亲杨某的通话记录、被告人xxx2012年1月31日归案情况及供述，xxx的行为应当认定为犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，符合刑法六十七条第一款的规定，应当被认定为自首。同时，被告人xxx确已准备投案，应视为自动投案。被告人xxx与其父亲杨某曾多次商议自首事宜，并在xx县公安局刑侦一中队打电话时明确说被告人xxx在家且要带被告人去公安机关自首。依照最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第一条第一项的规定，确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。综上，被告人xxx属于自动投案，如实供述自己的罪行，应当认定为自首。四、一审法院认定事实错误，应当予以重新认定，被害人有严重过错，应减轻被告人的处罚。一审法院错误的认定2011年2月16日凌晨0时许，xx县张店乡居民xx在xx县城绿城金樽KTV消费后，因结账问题与吧台服务员王转及值班经理xxx发生争执，当日值班的上诉人等赶到现场，四人在绿城金樽院内与xx发生吵骂，并对xx进行殴打。这与客观事实是严重不相符的，应予以重新认定。纵观本案证据，被害人在该起案件中有严重的过错：被害人因在绿城金樽KTV消费超时，遂对绿城金樽KTV工作人员破口大骂。后在其朋友结清房间费后并将其带离绿城金樽KTV吧台，在绿城金樽KTV院子里，被害人依然不依不饶，辱骂绿城金樽KTV工作人员，遂引发了该案的发生，被害人显然是有过错的。根据最高人民法院关于为构建社会主义和谐社会提供司法保障的若干意见的相关规定，被害人有过错的，应酌情从轻处罚。因此，请二审法院对该情节予以认定并做相应的改判。五、本案被告人xxx认罪态度良好，具有悔罪表现，系初犯、偶犯，应从轻处罚。通过一审查明的事实及一审的情况，可以看到被告人xxx具有良好的认罪态度及悔罪表现，其愿意接受处罚，改过自新。被告人法律意识淡薄导致现在这个局面，为此他本人将付出沉重的代价，请二审法院考虑xxx初次犯罪，平时表现一贯良好，无前科，主观恶性不深，在量刑时予以考虑。六、本案被告人自愿认罪，应酌情予以从轻处罚。庭审中被告人xxx对指控的主要犯罪事实无异议，并自愿认罪，这一态度是应当加以肯定的，一审法院亦适用“被告人认罪程序”审理本案。依照关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）第9条：“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚”。但一审法院判处被告人xxx有期徒刑八年，显然在量刑时未予考虑该从轻处罚情节。七、被告人xxx愿意积极赔偿被害人xx的损失。案发以后，xxx的父母多次到被害人家中赔礼道歉，并表示愿意尽最大能力赔偿被害人的损失。尽管因赔偿数额未达成一致，xxx积极赔偿的态度应当予以肯定，量刑时应予以从轻处罚。最后，辩护人要说的是：本案的被告人xxx，犯罪时仅仅19岁。本应是风华正茂的年龄，却因为自己的鲁莽和幼稚，站在了刑事审判的被告席上。我相信，参加诉讼的法官、检察官、辩护人和他们的家长一样，心里都感到格外的沉痛。痛定思痛，我们既为他们的犯罪行为感到愤慨，更为他们家庭的未来感到担忧，因为今天的审判势必将关系到他们的终身命运。因此，除了要依照我国刑法的相关规定审理本案，同时依法考虑到法定或者酌定的从轻或减轻的情节，既是对其必要的惩罚，也是对他们的一种挽救。希望二审法院综观案情，查明事实，对被告人xxx予以改判，从轻处罚。恳请法庭充分考虑、慎重采纳辩护律师的