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你愿意努力，但也接受“人生不可能所有事都如你所愿”这个结果，这时还有什么能把你伤至站不起来呢？那些说着“如果人生感情/事业/家庭/钱无法如我所 愿，那我活着都没意思”的人，将他们伤得如此严重的其实并不是那些事，而是他们把那些事看得比自己整个人生更重要执念，把安全感完全仰仗外界施舍的依赖 心。万花筒点缀你炫目的瞳孔湛蓝天空会因为你而出现彩虹五彩斑斓的世界流连得已太久或许幸福就是紧握的手甜蜜的笑哭泣时的拥抱只有我才懂得你珍贵专题四十四 婚姻法考点导读 【高频考点】 1无效婚姻和可撤销婚姻 2夫妻共同财产与夫妻个人财产 【命题特点】 本专题真题主要围绕婚姻关系的动态变化展开。在婚姻的成立阶段，命题主要关注婚姻的成立要件以及无效、可撤销婚姻；在婚姻的存续阶段，命题着眼于夫妻之间的权利义务关系；在婚姻的终结阶段，则区分两种情况如果是因离婚而终结婚姻关系，则主要考查夫妻财产分割的问题，如果是因一方死亡而终结婚姻关系，则和继承法结合考查遗产的分配。 就题型而言，本专题主要以案例型选择题为主，就分值而言，每年都在4到5分左右，就难度而言，本专题试题难度不大，而且考点集中，重者恒重（例如，夫妻共同财产的判断，几乎每年必考），故得分不难。案例索引 武大与金莲是夫妻，住在苏州，二人于1998年7月8日结婚并依法办理了结婚登记。后武大因烤得一手好烧饼，被上海市哈哈食品股份有限公司聘请为总经理，前往上海工作，金莲在家非常寂寞，后在邻居王婆介绍下，认识了苏州市雄宝药业有限责任公司董事长西门庆，二人相见恨晚，情迷意浓，并公然同居。后武大在上海闻听此事，觉得自己不应该为了工作把年轻的妻子抛在一边，便准备回到苏州，而此时金莲已经怀上了西门庆的孩子，并向法院起诉离婚。经查，武大与金莲的房子是武大于婚前用烤烧饼的积蓄购买的，存款10万元是武大的弟弟武松因在景阳冈阻止偷猎老虎被市政府奖励后赠与武大的，并说哥哥老实，明确表示只赠与武大，金莲在婚后独居时，写了一本小说嫁鸡随鸡，获稿酬5万元。问： 【案例索引】1法院应当受理，虽然金莲已经怀孕，但是由于离婚请求是女方提出的，所以不受关于女方怀孕期间不得起诉离婚的规定的限制。 2武大能够提起无效婚姻之诉，又因为该情况属于婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的，所以，与武大、金莲一起共同生活的近亲属可以提起无效婚姻之诉。 3武大作为无过错方，能够提起损害赔偿，且若作为原告必须与离婚之诉一并提起，损害赔偿包括精神损害赔偿。 4武大能够单独提起损害赔偿之诉，但必须在离婚后1年内行使。 5房屋属于武大个人所有，武松赠与的10万元属于武大个人所有，金莲的5万元稿酬如无约定，则是武大与金莲的共同财产，应当均分。 1对金莲的离婚请求法院如何处理？ 2设金莲在孕检时又发现患有严重的性病梅毒，并在婚前就患有该病，一直到现在都没有治愈。武大能否主张婚姻无效，哪些人可以提起无效婚姻之诉？ 3武大能否提起损害赔偿？能否包括精神损害赔偿？ 4法院判决离婚后，武大能否再提起损害赔偿的请求？ 5财产如何处理？知识点及实例 一、婚姻的成立 （一）要件 1实质要件 (1)必须是异性男女，我国不承认同性婚姻。 (2)男女双方必须在自愿的基础上达成合意。 (3)必须达到法定婚龄。男不得低于22周岁、女不得低于20周岁。 (4)必须符合一夫一妻制，即不得重婚。 (5)必须不是直系血亲和三代以内的旁系血亲。 (6)双方必须均未患有医学上认为不应结婚或暂缓结婚的疾病。 2形式要件登记 (1)登记的效力 婚姻法第8条规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记，符合本法规定的，予以登记，发给结婚证，取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理登记的，应补办登记。”补办的，婚姻关系的效力从双方均符合结婚的实质要件时起算，而不是从补办时起算。 (2)同居关系 婚姻法中还有“事实婚姻”的概念，事实婚姻是指没有配偶的男女，虽未进行婚姻登记，但符合结婚的实质要件，并且以夫妻名义共同生活。根据婚姻法解释（一）第5条的规定，1994年2月1日民政部婚姻登记管理条例公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。1994年2月1日民政部婚姻登记管理条例公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。 同居可分为两种 一方或双方有配偶者与他人同居； 双方均无配偶而同居。 依据婚姻法第3条的规定，法律仅禁止前者，对于后者应归道德调整，法律不予过问。 非法同居 自1994年2月1日婚姻登记管理条例颁布后，未经结婚登记一方或双方有配偶而同居的，一律按非法同居关系对待。 同居之诉 依据婚姻法解释（二）第1条的规定，当事人提起同居之诉的，人民法院应区别对待： 当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院原则上不予受理，但该同居关系属于“有配偶者与他人同居”的，应予受理并依法予以解除。 无论何种同居关系，当事人因同居期间财产分割或子女抚养提起诉讼的，人民法院应予受理，作为普通民事诉讼予以裁判。 【例44.1】甲隐瞒自己已经结婚的事实，骗取大龄女青年乙的爱情，与乙于2007年举行教堂婚礼，开始以夫妻名义共同生活。后乙发现实情，遂不愿与甲共同生活。以下说法哪些正确？ 【答案】A、D。倘若补办了结婚登记手续，则构成重婚。构成婚姻法第10条无效婚姻的法定事由，但是并非原婚姻无效，而是在后婚姻无效。因此B、C错误。A项是正确的。婚姻法第3条明确规定禁止有配偶者与他人同居，本题中乙可主张解除同居关系，D项正确。 A倘若其补办了结婚登记手续，乙可以诉诸法院，主张离婚 B倘若其补办了结婚登记手续，乙可以诉诸法院，主张原婚姻无效 C倘若其补办了结婚登记手续，乙可以诉诸法院，撤销婚姻 D倘若其没有补办结婚登记手续，乙可以诉诸法院主张解除同居关系 (3)不予登记的情形 违反婚姻法第5条：非自愿的； 违反婚姻法第6条：未达法定婚龄的； 违反婚姻法第7条：直系血亲和三代以内旁系血亲的； 已有配偶的。 (4)登记机关 城市：街道办事处或市辖区、不设区的市人民政府的民政部门； 农村地区：乡、民族乡、镇的人民政府。 （二）无效婚姻 1无效的原因 凡是不符合上述结婚之实质要件的婚姻均为无效婚姻（例外：受胁迫的婚姻是可撤销婚姻）。 (1)结婚时一方或者双方没有达到法定婚龄的； (2)一方或者双方重婚的； (3)双方有法律规定禁止结婚的近亲属关系； (4)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的。 2无效婚姻的确认 (1)无效婚姻必须经法院确认。 (2)可以申请婚姻无效的主体： 当事人可以申请； 利害关系人可以申请： 以重婚为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织。 以未到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的，为未达法定婚龄者的近亲属。 以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属。 以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的，为与患病者共同生活的近亲属。 (3)无效婚姻的补正 当事人向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的婚姻无效情形已经消失的，人民法院不予支持。 【提醒注意】 根据婚姻法解释三的规定，当事人以上述情形以外的情形申请宣告婚姻无效的，人民法院应当判决驳回当事人的申请。如果结婚登记程序存在瑕疵，同样不能主张婚姻无效，而应该依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 【例44.2】甲（男，22周岁）为达到与乙（女，19周岁）结婚的目的，故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉，请求宣告婚姻无效。人民法院应如何处理？ 【答案】B。见婚姻法解释（一）第8条，如果是无效的婚姻，无效的理由一经消失，一方如果请求无效，人民法院将不予支持。 A以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效 B对乙的请求不予支持 C宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除 D认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权 3无效婚姻的法律后果 (1)婚姻自始无效，当事人不具有夫妻的权利义务关系，按非法同居处理。 (2)被宣告无效或被撤销的婚姻，当事人同居期间所得的财产，按共同所有处理。但有证据证明为当事人一方所有的除外。 (3)无效婚姻当事人于非法同居期间所生子女，为非婚生子女，与婚生子女具有同等的权利，关于子女的抚养判决适用婚姻法关于离婚的规定。 4与离婚之诉的关系 法院受理离婚案件后，审查中发现属无效婚姻的，应作出宣告婚姻无效的判决；法院就同一婚姻关系分别受理了离婚与无效婚姻宣告申请案件的，应先就后者作出判决后再进行审理离婚案件；一旦婚姻被宣告无效，应当继续审理涉及财产分割与子女抚养问题。 （三）可撤销婚姻 1可撤销婚姻的要件 可撤销婚姻只有一种，即受胁迫成立的婚姻。受胁迫的一方当事人可依法向婚姻登记机关或人民法院请求撤销婚姻。 2撤销权的行使 撤销权人行使撤销权的意思表示，须向婚姻登记机关或人民法院作出，而不是向相对人作出。 3除斥期间 受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起1年内提出。如果受胁迫的一方结婚后的人身自由受到非法限制的，请求撤销婚姻应当自其恢复人身自由之日起1年内提出。若在法定期间内不行使权利，该权利则归于消灭。 4撤销权行使的后果 婚姻经撤销，溯及自始无效，其效力同无效婚姻。 二、夫妻关系 （一）夫妻人身关系 1夫妻平等 (1)地位平等 (2)夫妻的人身自由权 我国法律赋予夫妻双方以充分、平等的人身自由权。双方都有参加生产工作的权利，都有参加学习的自由，都有参加社会活动的权利。 (3)夫妻的姓名权 婚姻法规定，夫妻双方都有使用自己姓名的权利。在婚姻存续期间，夫妻中的任何一方都有权使用或依法改变自己的姓名，他方既不得干涉，也不得盗用、假冒。 (4)互相不得实施家庭暴力 (5)住所选定权 登记结婚后，根据男女双方约定，女方可以成为男方家庭的成员，男方可以成为女方家庭的成员。 2配偶权 所谓配偶权是基于配偶身份，夫妻之间相互享有的身份权，具体内容则包括： (1)监护权，一方为无行为能力或者限制行为能力时另一方为其监护人。 【提醒注意】 根据婚姻法解释三第八条的规定，无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为，其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。 (2)继承权，夫妻相互为另一方的第一顺序法定继承人。 (3)失踪和死亡宣告申请权。 (4)扶养请求权，在一方没有收入时有权要求对方扶养。 （二）夫妻财产关系 1约定夫妻财产制 (1)夫妻双方可以对婚前、婚后取得的财产的归属、处分以及在婚姻关系解除后的财产分割达成协议，基于意思自治原则法律不予干涉。 (2)约定的形式，法律明确要求采取书面形式。 (3)夫妻财产所有形式可是各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。 (4)约定的财产范围，包括婚前和婚后取得的各种财产。 (5)约定的有效条件与合同相同。 2法定夫妻财产制 指夫妻双方在婚前、婚后都没有约定或约定无效时，直接适用有关法律规定的夫妻财产制度。 我国婚姻法实行婚姻存续期间夫妻财产共同所有制。依据我国婚姻法第17条与第18条的规定，除法律规定为归个人所有的财产以外的所有婚姻存续期间取得的财产，均归夫妻共同所有。所谓婚姻存续期间取得的财产，是指取得财产的原因发生在婚姻期间，而是否实际在婚姻存续期间现实地取得该具体财产则在所不问。反之，某项财产的取得原因发生在婚前，即基于婚前的原因一方可以确定无疑地取得某项财产，只是在婚后才实际取得的仍然为婚前财产。例如，某甲在婚前工作期间应当取得的工资，单位一直拖欠到婚后才发放的仍然作为婚前财产。 夫妻共同财产夫妻个人财产一方个人财产在婚后取得的收益（但孳息和自然增值除外）作为投资的本金依然属于夫妻个人财产继承或赠与所得的财产遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产住房补贴、住房公积金、养老保险金、破产安置补偿费一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费婚前投稿，婚后发表婚前发表，婚后取得稿酬婚姻期间发表，离婚后取得稿酬婚前取得的稿酬或离婚后才发表并取得的稿酬但父母明确表示赠与双方的除外当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与。当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，父母明确表示赠与一方的，为夫妻一方的个人财产。婚后由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。夫妻一方的所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。婚姻关系存续期间，双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋，产权登记在一方父母名下，不属于夫妻共同财产（登记人认定为所有权人）。购买该房屋时的出资，可以作为债权处理。【实战贴士】婚姻法第18条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。 【实战贴士】 下列关于知识产权的收益均属于夫妻共同财产： (1)婚前投稿，婚后发表的； (2)婚前发表，婚后取得财产性收益的； (3)婚姻存续期间发表，离婚后取得财产性收益的。 【例44.3】甲乙是夫妻，甲在婚前发表小说昨天，婚后获得稿费。乙在婚姻存续期间发表了小说今天，离婚后第二天获得稿费。甲在婚姻存续期间创作小说明天，离婚后发表并获得稿费。下列哪一选项是正确的？ 【答案】B A昨天的稿费属于甲婚前个人财产 B今天的稿费属于夫妻共同财产 C明天的稿费属于夫妻共同财产 D昨天、今天和明天的稿费都属于夫妻共同财产 【归纳总结】 婚姻存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益属于夫妻共同财产这一规定的目的在于扩大夫妻共同财产的范围。 3婚姻存续期间夫妻共同财产的分割 婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外： (1)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的； (2)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。 （三）亲子关系 1亲子关系之确认：夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。 当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。 2抚养义务：婚姻关系存续期间，父母双方或者一方拒不履行抚养子女义务，未成年或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。 三、离婚 （一）协议离婚 1协议离婚的条件 (1)协议离婚的配偶双方必须均具有完全的民事行为能力。 (2)协议离婚的当事人必须就离婚以及子女的抚养、财产的分割等诸方面达成合意。 (3)当事人双方必须亲自到婚姻登记机关申请离婚登记，不得委托他人代理。 2协议离婚的法律后果 (1)夫妻关系解除； (2)子女抚养、财产分割等均由当事人约定。 【提醒注意】 当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。 【例44.4】甲与乙离婚并达成协议：婚生男孩丙（3岁）由乙（女方）抚养，如乙方再婚，丙则由另一方抚养。后乙在丙6岁时再婚，甲去乙家接丙回去抚养，乙不允。甲即从幼儿园将丙接回，并电话告知乙。为此，双方发生争执，诉至法院。下列有关论述正确的有哪些？ 【答案】A、C。本题涉及三个问题：(1)离婚后父母子女的关系。离婚后的子女仍是父母双方的子女。甲、乙均为丙的监护人，所以A项正确。(2)离婚后子女随何方生活。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女权益和双方具体情况判决。司法解释允许离婚双方对子女随何方生活进行协商，所以甲、乙的协议不违反法律，故D项被排除。双方因抚养问题发生争执，并有双方不可能自觉履行合同，应通过诉讼程序解决，应选C项。(3)抚养协议是否属于合同法调整范围。合同法第2条规定，本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。抚养协议是有关身份关系的协议，不属于合同法调整范围，所以B项不正确。 A甲、乙均为丙的监护人 B乙的行为是违约行为，受合同法调整 C甲欲行使对丙的抚养权，应通过诉讼程序解决 D甲、乙的协议违反了法律 （二）诉讼离婚 1离婚事由 (1)感情确系破裂为其唯一理由。 (2)下列情形为感情破裂的推定理由，即有下列情形之一即应准予离婚： 重婚或有配偶者与他人同居的； 实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； 有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； 因感情不和分居满二年的； 一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的； 夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂的。 (3)离婚诉权的限制 对现役军人的保护 现役军人的配偶要求离婚，必须征得军人同意。对此须注意如下几点： 这一规定对双方都是现役军人的不适用。 这一规定只适用于现役军人配偶的离婚请求权，现役军人本人提出离婚的不在此限。 这一规定只适用于一方提出离婚不适用于双方合意的离婚。 军人一方有重大过错的不适用本规定。 对妇女的特殊保护 女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。 2离婚的法律后果 (1)子女关系的处理 离婚不影响父母与子女之间的关系。 未成年子女和父母一方生活，但父母双方均为其监护人，关于该子女与哪一方共同生活以下列方式确定： 双方达成协议的依协议； 达不成协议的由法院判决：离婚后，哺乳期内的子女，以由哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。 不与子女共同生活的一方应当支付子女的必要的生活费和教育费的一部或全部。 不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。 (2)财产关系的处理 共同财产处理 对共同财产由双方协议处理；协议不成的，法院依照顾子女和女方权益的原则判决； 离婚时，一方有隐匿、变卖、毁损共同财产或企图侵占另一方财产的，对有过错方，法院可判决其少分或不分；婚后发现上述行为的，当事人可起诉请求民法专题讲座再次分割共同财产，此项请求权的诉讼时效为2年，自当事人发现的次日起算。 夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。如不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。 一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人可以善意取得，由无权处分方对给另一方造成的损失予以赔偿 婚姻关系存续期间，双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋，产权登记在一方父母名下，离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的，人民法院不予支持。购买该房屋时的出资，可以作为债权处理。 婚姻关系存续期间，夫妻一方作为继承人依法可以继承的遗产，在继承人之间尚未实际分割，起诉离婚时另一方请求分割的，人民法院应当告知当事人在继承人之间实际分割遗产后另行起诉。 离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。 特殊财产之处理 有限责任公司中的出资额 涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理： A夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东； B夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。 合伙中的出资 涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资，另一方不是该企业合伙人的，当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理： A其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位； B其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割； C其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割； D其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。 【例44.5】2000年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同年6月甲与丁结婚。2005年8月，双方协议离婚，约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。下列哪些说法不正确？ 【答案】A、C、D A合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产 B如乙、丙同意，丁依法取得合伙人的地位 C如乙、丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额 D合伙企业应清算，丁分得甲应得财产份额 独资企业中的投资 夫妻以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，应当按照以下情形分别处理： A一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿； B双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿； C双方均不愿意经营该企业的，按照中华人民共和国个人独资企业法等有关规定办理。 房屋 双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，人民法院按以下情形分别处理： A双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许； B一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿； C双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。 (3)债务清偿 离婚时，个人的债务由个人清偿。 个人债务的情形 婚前所负债务； 婚后以个人名义所负以供养没有抚养义务之人的债务； 约定分别财产制并且债权人知道的情形下以个人名义所负的债务； 婚后所负但与债权人明确约定为个人所负债务。 夫妻共同债务的情形 婚后所负债务，且不属于上述作为个人债务的情形； 婚前所负债务用于婚后家庭共同生活的。 【提醒注意】 夫妻共同债务以共同财产偿还。如该项财产不足清偿时，由双方协议清偿；协议不成的，由法院判决。 【实战贴士】 夫或妻一方死亡的，生存一方应当对婚姻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。 【例44.6】王军，男，经人介绍，于1988年同张晓花结婚，婚后感情尚好。但2年下来，张晓花未能生养儿女。经计划生育技术指导所检查，确认王军患无精症。经夫妻俩协商，张晓花于1991年2月实施了人工授精，同年生一女儿王珍爱。可到了1997年，王军当上了公司经理，与女秘书通奸，夫妻关系开始紧张。从此以后，夫妻二人多次争吵、打架。王军从1998年起便在外租房，长期与女秘书姘居不回家，也不给张晓花和女儿生活费。女儿得病时，张晓花不得不借了3000元的医疗费。张晓花忍无可忍，于2007年3月到法院提出离婚。王军以女儿归他抚养为条件，同意离婚，张晓花坚决不同意女儿由王军抚养。法院的如下判决哪个是正确的？ 【答案】B。女儿是在夫妻俩同意的情况下，通过人工授精而生育的，应视为婚生子女。王军对女儿有抚养义务，故A项错误。对于张晓花所借用于给女儿治病的债务，应由王军支付。故C项错误。由于王军长期与他人同居，根据婚姻法第32条第3款第(1)项的规定，法院可判决离婚。故B项正确。根据婚姻法第36条规定，D项错误。 A因王军没有生育能力，与女儿无血缘关系，女儿应由张晓花抚养 B王军即使不以女儿归其抚养为条件，法院也可判决离婚 C张晓花所借的用于给女儿治病的债务，不应由王军支付 D如女儿判给张晓花抚养，因女儿与王军没有血缘关系，王军不用再支付抚育费 (4)离婚后的经济帮助 离婚后，如一方生活困难，另一方应给予适当的经济帮助。 (5)无过错方的损害赔偿请求权 承担损害赔偿之过错的情形 根据婚姻法第46条的规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿： 重婚的； 有配偶者与他人同居的； 实施家庭暴力的； 虐待、遗弃家庭成员的。 【提醒注意】 夫不得以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿。 【提醒注意】 夫妻双方均有婚姻法第四十六条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持。 承担损害赔偿的主体 无过错方只能向有过错的对方当事人请求赔偿，不能向第三人请求损害赔偿。 损害赔偿请求权的行使 只能在离婚诉讼中一并提出。不离婚单独要求损害赔偿的不予受理。 离婚诉讼中没有提出的，离婚后又要求赔偿的人民法院不予受理。 如果无过错方作为被告并且同意离婚的，可以在离婚诉讼中要求损害赔偿。一审时被告未提出损害赔偿请求而在二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，当事人可以在离婚后1年内对损害赔偿另行起诉。 如果被告不同意离婚也不提起损害赔偿诉讼的，被告可以在人民法院判决准予离婚后1年内就此单独提起诉讼。 承担责任的内容 婚姻关系无过错方请求的损害赔偿的范围包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。精神损害赔偿请求权是指无过错方请求对方给付相应的精神损害抚慰金的权利。 【例44.7】周某与妻子庞某发生争执，周某一记耳光导致庞某右耳失聪。庞某起诉周某赔偿医药费1000元、精神损害赔偿费2000元，但未提出离婚请求。下列哪一选项是正确的？ 【答案】D A周某应当赔偿医疗费和精神损害 B周某应当赔偿医疗费而不应赔偿精神损害 C周某应当赔偿精神损害而不应赔偿医疗费 D法院应当不予受理 最后给出两道例题，以供复习巩固本章知识所用： 【例44.8】甲、乙婚后3年无子，乙对甲日趋冷淡，某日乙与女同事丙出了交通事故，在处理事故过程中甲才得知乙、丙已经同居1年，甲愤然提出离婚之诉，在诉讼过程中，乙得知甲已经怀孕，而乙因此次事故丧失了生育能力，乙请求甲生下孩子并拒绝离婚，关于本案的下列哪项说法错误？ 【答案】C。根据婚姻法第32条规定，男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；。此外，婚姻法第34条规定，女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。A项说法正确。关于B项，法律并没有明确规定，但在实务中认为生育或者不生育的权利，应该属于女方，女方的生命、健康高于一切，无论是男方主张还是双方父母主张，都予以驳回。B项说法正确。根据婚姻法解释（一）第30条规定，符合婚姻法第46条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。D项说法正确。根据婚姻法解释（二）第27条规定：“当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后，以婚姻法第四l一六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出的，不予支持。”可知，应在办理离婚手续1年内提出，C项错误，当选。 A. 如果甲坚持离婚，法院应当准予离婚 B甲有权自己决定人工终止妊娠，乙无权对甲主张自己的生育权 C如果甲、乙是通过协议离婚的，在婚姻登记机关办理离婚登记手续后，甲得知自己有权获得损害赔偿，在知道后的1年后向法院提出，法院应当受理 D.甲有权向乙主张损害赔偿，但是必须在离婚诉讼的同时提出 【例44.9】王某与周某结婚时签订书面协议，约定婚后所得财产归各自所有。周某婚后即辞去工作在家奉养公婆，照顾小孩。王某长期在外地工作，后与李某同居，周某得知后向法院起诉要求离婚。周某的下列哪些请求可以得到法院的支持？ 【答案】A. C.D。根据婚姻法相关条款的规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。因此，本题只有B不是正确选项。 A. 由于自己为家庭生活付出较多义务，请求王某予以补偿 B由于自己专门为家庭生活操持，未参加工作，请求法院判决确认双方约定婚后所得归各自所有的协议显失公平，归于无效 C由于离婚后生活困难，请求王某给予适当帮助 D. 由于王某与他人同居导致双方离婚，请求王某给予损害赔偿 专题四十五 继承法考点导读【高频考点】 1. 继承人的确定 2继承法中的特殊制度（如代位继承和转继承） 【命题特点】 本专题的试题最终要解决的问题是遗产的最终归属，围绕这一问题，命题人可以和宣告死亡、法律行为、共有、连带责任等财产法部分的知识相结合来进行命题，当然，部分难度较低的题目往往直接考查继承法及其司法解释，这样的题目一般会考查那些比较特殊的内容，如代位继承和转继承等。 案例索引 刘某生前育有两儿两女，长子甲早年因病去世，其妻王氏随后一直照顾其公公婆婆且与其一起生活。次子乙2003年与张某结婚，婚后育有一子小乙。刘某和大女儿丙在去办事的路上因车祸，先后死亡。经推断，丙先于刘某死亡，丙留下一女小丙。在刘某去世后，葬礼都由小女儿丁打理。刘某生前拥有有三栋房产，价值200万元。刘某去世后，其妻王氏一直与大儿媳李氏一起生活。由于房价上涨，王氏与李氏决定将房产卖出。问： 【案例索引】1.刘某财产的第一顺序继承人包括：王氏、李氏、次子乙、小丙、小女儿丁。 2200万的遗产分配：王氏分得120万元，其余的李氏、乙、小丙、丁各分得20万元。根据遗产分配原理。王氏应当先根据夫妻共同财产进行分割，然后就刘某自己的财产进行法定分割。即王氏分得120万元，其余的李氏、乙、小丙、丁各分得20万元。 3此合同效力待定。因为房产属于第一顺序继承人共同共有，需要共有人一致同意方可处分。李氏、王氏对房产的处分属于无权处分，合同效力待定。 对于宋某权益的保护，在符合善意取得的条件下，宋某可以依据物权法善意取得制度取得房产的所有权。 1.刘某的财产的第一顺序继承人有哪些？ 2就此遗产在继承人之间应当如何分配？ 3如果李氏与王氏将房产卖于不知情的宋某，则此合同的效力如何？为什么？ 知识点及实例 一、继承权 （一）继承权的取得 1继承从被继承人死亡时开始。 2死亡包括生理死亡和宣告死亡。因此，被继承人生理死亡或被宣告死亡的时间也就是继承开始的时间。 3死亡时间的推定：相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，又不能确定死亡的先后时间的，一般推定没有继承人的人先死亡；如几个死亡人辈分不同的，推定长辈先死亡；如几个人辈分相同，则推定他们同时死亡，彼此不发生继承关系。 4无民事行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人代为行使。限制行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人代为行使，或者征得法定代理人的同意后行使。 【例45.1】甲死亡时留有个人遗产平房6间、存款若干，其生前没有遗嘱。甲的遗产继承人包括患有精神病的妻子乙、成年的儿子丙、5岁女儿丁。因为，甲生前和妻子、女儿在农村生活，丙已独立并远在省城工作。甲兄戊帮助料理丧事后，将掌管在手的甲的遗产据为己有。丙知道后，认为戊的行为侵害了自己、母亲和妹妹的继承权。戊则认为，自己一直在照顾乙和丁的生活，再说，一个是精神病患者，一个是未成年人，他们也不明白什么叫遗产。下列说法正确的是： 【答案】B、C。本题中的乙、丁是无民事行为能力人，但这并不影响无民事行为能力人的继承权的取得和行使，只是在行使继承权的时候，应由其法定代理人代为行使。对此，继承法第6条有明确的规定，即无民事行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人代为行使。限制行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人代为行使，或者征得法定代理人的同意后行使。而根据民法通则第16条、第17条和第14条的规定，未成年人的父母双亡或丧失监护能力的，由成年的兄、姐担任监护人；没有配偶的精神病人，由成年子女担任监护人。而无民事行为能力人的监护人就是他们的法定代理人。因此，在乙、丁作为无民事行为能力人不能行使继承权时，丙作为乙的成年子女、丁的成年兄长，是他们的法定代理人，依法有权代为行使继承权。所以，选项B、C是正确的，D选项是错误的。而戊不是乙、丁的法定代理人，无权代理他们行使继承权，所以，A选项也是错误的。 A乙、丁的继承权可以由戊行使 B乙的继承权应由丙代为行使 C丁的继承权应由丙代为行使 D乙、丁是无行为能力人，无权行使继承权 （二）继承权丧失的原因 继承人有下列情形之一的丧失继承权 1继承人故意杀害被继承人的； 【实战贴士】 无论杀害行为是否既遂均丧失对于被继承人本人的继承权。 【提醒注意】 仅丧失其所害之被继承人的继承权而不是丧失被继承人以外之第三人的继承权。 2继承人为争夺遗产而杀害其他继承人的； 【提醒注意】 此种情形仅丧失其对所争夺之被继承人的继承权。例如：兄弟两人甲与乙为了争夺其母亲的遗产甲将乙杀害，问甲是否丧失了对其父丙的继承权？ 答：不丧失，因为甲杀害乙并不是为争夺其父的遗产。 3继承人遗弃被继承人的或虐待被继承人情节严重的； 【提醒注意】 (1)虐待被继承人的必须情节严重而遗弃被继承人没有情节严重的要求；(2)依据最高法院的司法解释，此种情形若继承人后来悔改的并且被继承穴于生前表示原谅的，其继承权可以恢复。 4继承人伪造、篡改或销毁遗嘱，情节严重的。 （三）丧失继承权的法律后果 1丧失继承权的不能依据法定继承而继承遗产； 2丧失继承权的，遗嘱指定其为继承人的遗嘱无效，仅指定其为继承人之一的则该部分无效，将其他人指定为继承人的部分仍然有效； 3继承人丧失了继承权的，其晚辈直系血亲亦不得代位继承。 【例45.2】付某夫妇有一独生女甲，后又收养了一子乙。付某生前立一遗嘱，将所有的房屋和现金都由甲继承。乙觉得不公正，心想假如没有甲，那么所有的财产都归自己所有了，于是开车将甲撞死。乙被公安机关抓获，判处死刑。付某连遭打击，也于乙被执行枪决之后不久去世。这时，甲的丈夫和儿子、乙的妻子和女儿都要求继承遗产。根据继承法应如何处理？ 【答案】B。参见继承法第27条、第11条、第7条。本题目中首先是确定遗嘱的效力如何，付某的女儿甲先于付某死亡，那么针对她的遗嘱无效，所以要按照法定继承来进行分配遗产。其中乙因为有为了争夺遗产而故意杀害其他继承人的行为，丧失继承权，而且其晚辈直系血亲不能代位继承。所以选择B。其他项均错误。 A房屋和现金根据遗嘱由甲的儿子代位继承，剩余的遗产由付某的妻子继承 B所有的遗产均由付某的妻子和甲的儿子继承 C所有的遗产均由付某的妻子、甲的儿子和乙的女儿共同继承 D房屋和现金根据遗嘱由甲的儿子代位继承，剩余的财产由付某的妻子和乙的女儿继承 （四）继承权的保护 1继承人的继承权受到他人侵害时，继承人可以通过诉讼程序请求人民法院予以保护。 2继承权纠纷提起诉讼的期限为2年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日起超过20年的，不得再提起诉讼。 二、遗产 （一）遗产的范围 根据我国继承法的规定，遗产包括以下财产：(1)自然人的合法收入；(2)自然人的房屋和生活用品；(3)自然人的林木、牲畜和家禽；(4)自然人的文物、图书资料；(5)法律允许自然人所有的生产资料；(6)自然人的著作权、专利权中的财产权利；(7)自然人的其他合法财产，主要是指各种票据、证券以及履行标的为财产的债权等。 【实战贴士】 下列财产不能作为遗产来继承：(1)承包经营权，承包经营权本身不能作为继承的客体，但承包所得收益在继承人死亡后可以作为遗产来继承。若继承人希望继续承包的则应根据合同或法律的相关规定办理变更合同手续。(2)与人身有关的和专属性的财产权。(3)国有资源使用权以及宅基地使用权。 （二）遗产确定中的特殊问题 1被继承人的遗产与共有财产的区别 共有财产多以一定身份关系或契约关系存在为前提，如夫妻共有、合伙共有等。当被继承人为财产共有人之一时，继承开始后应将其份额从共有财产中分割出来作为遗产加以继承。继承法明确规定，在分割遗产时，对夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有财产，除有约定外，应当先将夫妻共同所有财产一半分出为配偶所有，其余的归为被继承人的遗产。 2被继承人的遗产与保险金、抚恤金的区别 对保险金能否作为遗产的问题，