中级会计师相关法律制度考点重点归纳总结.doc

第八章相关法律制度本章由多部法律法规组成，其中知识产权法律制度和政府采购法是2013年新增的。本章内容相对比较简单，列举性规定较多。第一节国有资产管理法律制度一、企业国有资产法律制度（一）企业国有资产法律制度概述1.国有资产，是指所有权属于国家的财产或财产权益。这里的财产或财产权益，不仅包括有形财产（如固定资产和流动资产），还包括属于国家的债权、无形财产等财产权益。在中国所称的国有资产，是指所有权属于中华人民共和国的财产或财产权益。2.企业国有资产，是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。（二）企业国有资产管理与监督体制1.出资人和所有权人企业国有资产是由国家出资形成的财产权益，因而，企业国有资产属于国家所有，即全民所有。2.出资人职责代表机构。（1）国务院是国有资产所有权人的代表。（2）国务院和地方人民政府对国家出资企业履行出资人职责。（3）履行出资人职责的机构。国务院国有资产监督管理机构和地方人民政府按照国务院规定所设立的国有资产监督管理机构，根据本级人民政府的授权，代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。国务院和地方人民政府根据需要，可以授权其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。以上代表本级人民政府履行出资人职责的机构、部门，统称“履行出资人职责的机构”。【考题多选题】（2010年）下列各项中，依照企业国有资产法及有关法律、行政法规的规定，代表国家对国家出资企业履行出资人职责的有（）。A.全国人民代表大会B.全国人民代表大会常务委员会C.国务院D.地方人民政府答疑编号5721080101正确答案CD答案解析本题考核点是出资人职责代表机构。根据规定，“国务院和地方人民政府”依照法律、行政法规的规定，分别代表国家对国家出资企业履行出资人职责，享有出资人权益。3.企业国有资产监督（1）各级权力机关的监督（2）各级政府的监督（3）社会监督（三）国家出资企业企业国有资产法所称的国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。（四）企业国有资产管理制度1.国家出资企业管理者的选择与考核制度选择和考核国家出资企业管理者，是出资人职责代表机构管理国家出资企业的重要手段。（1）任免或建议任免范围履行出资人职责的机构任免或建议任免国家出资企业的人员，包括：任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员；任免国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事；向国有资本控股公司、国有资本参股公司的股东会、股东大会提出董事、监事人选。但是，国家出资企业中应当由职工代表出任的董事、监事，依照有关法律、行政法规的规定由职工民主选举产生。（2）任命程序对拟任命或者建议任命的董事、监事、高级管理人员的人选，应当按照规定的条件和程序进行考察。考察合格的，按照规定的权限和程序任命或者建议任命。（3）董事、高级管理人员和监事兼职限制与义务兼职限制。未经任免机构同意，董事、高管不得在其他企业兼职。未经股东会、股东大会同意，董事、高管不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。董事、高级管理人员不得兼任监事。义务。国家出资企业的董事、监事、高级管理人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益的行为。（4）考核履行出资人职责的机构，应当对其任命的企业管理者进行年度和任期考核，并依据考核结果决定对企业管理者的奖惩。国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司的主要负责人，应当接受依法进行的任期经济责任审计。2.重大事项管理的权力归属履行出资人职责的机构决定的事项国有独资企业、国有独资公司合并、分立，增加或者减少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产。企业负责人集体或董事会决定的事项国有独资企业、国有独资公司除依法由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。委派的股东代表依法行使权利的事项国有资本控股公司、国有资本参股公，对由公司股东会、股东大会或者董事会决定的事项，履行出资人职责的机构委派的股东代表应依法行使权利。本级人民政府决定的事项重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行出资人职责的机构报经本级人民政府批准的重大事项，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准。同时，国家出资企业的合并、分立、改制、解散、申请破产等重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。3.企业改制管理制度（1）国家出资企业改制的形式企业国有资产法所称的企业改制是指：国有独资企业改为国有独资公司；国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司；国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。（2）决定或批准企业改制应当依照法定程序，由履行出资人职责的机构决定或者由公司股东会、股东大会决定。重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当将改制方案报请本级人民政府批准。企业改制涉及重新安置企业职工的，还应当制定职工安置方案，并经职工代表大会或者职工大会审议通过。（3）出资人权益保护清产核资、财务审计、资产评估，界定和核实资产，应当客观、公正。涉及非货币财产折算为国有资本出资或者股份的，应当以评估确认价格作为确定国有资本出资额或者股份数额的依据。不得将财产低价折股或者有其他损害出资人权益的行为。4.与关联方交易管理制度（1）关联方的范围企业国有资产法所称的关联方，是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。【考题多选题】（2011年）甲企业是国有独资企业。根据企业国有资产法的规定，下列各项中，属于甲企业关联方的有（）。A.甲企业的副经理林某B.甲企业经理的同学陈某C.甲企业的职工李某D.甲企业财务负责人的配偶王某答疑编号5721080102正确答案AD答案解析本题考核点是关联方的范围。关联方是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。选项A属于本企业高级管理人员；选项D属于本企业高级管理人员的近亲属。（2）与关联方交易的限制和禁止国家出资企业的关联方，不得利用与国家出资企业之间的交易，谋取不当利益，损害国家出资企业利益：国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司不得无偿向关联方提供资金、商品、服务或者其他资产，不得以不公平的价格与关联方进行交易。未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：与关联方订立财产转让、借款的协议；为关联方提供担保；与关联方共同出资设立企业，或者向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。国有资本控股公司、国有资本参股公司与关联方的交易，履行出资人职责的机构委派的股东代表，依法行使权利。公司董事会对公司与关联方的交易作出决议时，该交易所涉及的董事不得行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。【例题单选题】某国有独资公司的下列行为，可以不经履行出资人职责的机构同意的是（）。A.与关联方订立借款的协议B.为关联方提供担保C.与关联方共同出资设立企业D.向关联方提供技术服务答疑编号5721080103正确答案D答案解析本题考核点是与关联方交易的限制和禁止。未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：与关联方订立财产转让、借款的协议；为关联方提供担保；与关联方共同出资设立企业，或者向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。5.资产评估管理制度为防止国有资产流失，国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立、改制，转让重大财产，以非货币财产对外投资，清算或者有法律、行政法规以及企业章程规定应当进行资产评估的其他情形的，应当按照规定对有关资产进行评估。6.企业国有资产转让管理制度企业国有资产转让，是指依法将国家对企业的出资所形成的权益转移给其他单位或者个人的行为，但是按照国家规定无偿划转国有资产的除外。7.企业国有资本经营预算制对取得的国有资本收入及其支出实行预算管理。应当纳入国有资本经营预算的收入和支出包括：从国家出资企业分得的利润；国有资产转让收入；从国家出资企业取得的清算收入；其他国有资本收入。（五）违反企业国有资产法的法律责任国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员违反法律规定，造成国有资产重大损失，被免职的，自免职之日起5年内不得担任上述三类公司的董事、监事、高级管理人员。造成国有资产特别重大损失，或者因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚的，终身不得担任上述三类公司董事、监事、高级管理人员。二、事业单位国有资产法律制度（一）事业单位国有资产法律制度概述事业单位国有资产，是指事业单位占有、使用的，依法确认为国家所有，能以货币计量的各种经济资源的总称，即事业单位的国有（公共）财产。（二）事业单位国有资产管理体制事业单位国有资产实行国家统一所有，政府分级监管，单位占有、使用的管理体制。其中，各级政府财政部门是政府负责事业单位国有资产管理的职能部门，对事业单位的国有资产实施综合管理。事业单位的主管部门负责对本部门所属事业单位的国有资产实施监督管理。事业单位负责对本单位占有、使用的国有资产实施具体管理。（三）事业单位国有资产的配置和使用1.事业单位国有资产配置（1）事业单位国有资产配置应当符合下列条件：现有资产无法满足事业单位履行职能的需要；难以与其他单位共享、共用相关资产；难以通过市场购买产品或者服务的方式代替资产配置，或者采取市场购买方式的成本过高。（2）事业单位购置纳入政府采购范围的资产，应当按照政府采购法和国家有关政府采购的其他规定执行。2.事业单位国有资产的使用事业单位国有资产的使用，包括单位自用和对外投资、出租、出借、担保等方式。（四）事业单位国有姿产的处置事业单位国有资产的处置，是指事业单位对其占有、使用的国有资产进行产权转让或者注销产权的行为。处置方式包括出售、出让、转让、对外捐赠、报废、报损以及货币性资产损失核销等。（五）事业单位国有资产产权登记与产权纠纷处理1.事业单位国有资产产权登记的概念事业单位国有资产产权登记，是国家对事业单位占有、使用的国有资产进行登记，依法确认国家对国有资产的所有权和事业单位对国有资产的占有、使用权的行为。产权登记证是国家对事业单位国有资产享有所有权，单位享有占有、使用权的法律凭证，由财政部统一印制。事业单位办理法人年检、改制、资产处置和利用国有资产对外投资、出租、出借、担保等事项时，应当出具产权登记证。2.登记主体。事业单位应当向同级财政部门或者经同级财政部门授权的主管部门申报、办理产权登记，并由财政部门或其授权的部门核发事业单位国有资产产权登记证。3.登记事项事业单位国有资产产权登记的事项主要包括：（1）单位名称、住所、负责人及成立时间；（2）单位性质、主管部门；（3）单位资产总额、国有资产总额、主要实物资产额及其使用状况、对外投资情况；（4）其他需要登记的事项。4.需要登记的情形有下列情形的，事业单位进行国有资产产权登记：（1）新设立的事业单位，办理占有产权登记；（2）发生分立、合并、部分改制，以及隶属关系、单位名称、住所和单位负责人等产权登记内容发生变化的事业单位，办理变更产权登记；（3）因依法撤销或者整体改制等原因被清算、注销的事业单位，办理注销产权登记。5.事业单位国有资产产权纠纷的处理（1）事业单位与其他国有单位之间发生国有资产产权纠纷的，由当事人协商解决。协商不能解决的，可以向同级或者共同上一级财政部门申请调解或者裁定，必要时报有管辖权的人民政府处理。（2）事业单位与非国有单位或者个人之间发生产权纠纷的，事业单位应当提出拟处理意见，经主管部门审核并报同级财政部门批准后，与对方当事人协商解决。协商不能解决的，依照司法程序处理。（六）事业单位国有资产评估与清查1.启动评估的实体条件事业单位有下列情形之一的，应当对相关国有资产进行评估：（1）整体或者部分改制为企业；（2）以非货币性资产对外投资；（3）合并、分立、清算；（4）资产拍卖、转让、置换；（5）整体或者部分资产租赁给非国有单位；（6）确定涉讼资产价值；（7）法律、行政法规规定的其他需要进行评估的事项。事业单位有下列情形之一的，可以不进行资产评估：（1）经批准事业单位整体或者部分资产无偿划转；（2）行政、事业单位下属的事业单位之间的合并、资产划转、置换和转让；（3）发生其他不影响国有资产权益的特殊产权变动行为，报经同级财政部门确认可以不进行资产评估的。【考题单选题】（2009年）根据事业单位国有资产管理暂行办法的规定，下列各项中，不需要对事业单位的国有资产进行资产评估的是（）。A.行政单位下属的事业单位之间的合并B.事业单位部分改制为企业C.事业单位分立D.事业单位的部分资产租赁给非国有单位答疑编号5721080104正确答案A答案解析本题考核点是事业单位国有资产评估的范围。根据规定，行政、事业单位下属的事业单位之间的合并、资产划转、置换和转让，可以不进行资产评估。2.评估机构与评估项目的确定事业单位国有资产评估工作应当委托具有资产评估资质的评估机构进行。事业单位应当如实向资产评估机构提供有关情况和资料，并对所提供的情况和资料的客观性、真实性和合法性负责。3.启动清查的实体条件事业单位有下列情形之一的，应当进行资产清查：（1）根据国家专项工作要求或者本级政府实际工作需要，被纳入统一组织的资产清查范围的；（2）进行重大改革或者整体、部分改制为企业的；（3）遭受重大自然灾害等不可抗力造成资产严重损失的；（4）会计信息严重失真或者国有资产出现重大流失的；（5）会计政策发生重大更改，涉及资产核算方法发生重要变化的；（6）同级财政部门认为应当进行资产清查的其他情形。4.启动清查的程序事业单位进行资产清查，应当向主管部门提出申请，并按照规定程序报同级财政部门批准立项后组织实施，但根据国家专项工作要求或者本级政府工作需要进行的资产清查除外。（七）资产信息管理与报告事业单位应当按照国有资产管理信息化的要求，及时将资产变动信息录入管理信息系统，对本单位资产实行动态管理，并在此基础上做好国有资产统计和信息报告工作。（八）监督检查与法律责任事业单位及其工作人员违反本办法，有下列行为之一的，依据财政违法行为处罚处分条例的规定进行处罚、处理、处分：（1）以虚报、冒领等手段骗取财政资金的；（2）擅自占有、使用和处置国有资产的；（3）擅自提供担保的；（4）未按规定缴纳国有资产收益的。第二节反垄断和反不正当竞争法律制度一、反垄断法律制度（一）反垄断法律制度概述1.垄断是指经营者或其利益代表者，滥用已经具备的市场支配地位，或者通过协议、合并或其他方式谋求并滥用市场支配地位，借以排除或限制竞争，牟取超额利益，依法应予规制的行为。简言之，垄断是指经营者或其利益代表者排除或限制竞争的违法行为。2.垄断的主体是经营者或其利益代表者。经营者是通过提供商品和服务而获取利润的企业、其他组织或个人。经营者是垄断行为最常见的主体。在市场运行中，垄断行为，除了经营者外，还有其利益的代表者，如各种行业协会（行会、商会、公会等），特定情形下还包括行政机关和根据法律法规授权享有公共管理权力的其他组织。（二）滥用市场支配地位1.相关市场相关市场，是指与经营者的产品和服务之间存在竞争关系的产品和服务市场。认定市场支配地位，首先要界定相关市场。2.市场支配地位市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。3.市场支配地位的认定依据反垄断法规定，认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：（1）该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况；（2）该经营者控制产品销售市场或者原材料采购市场的能力；（3）该经营者的财力和技术条件；（4）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度；（5）其他经营者进入相关市场的难易程度；（6）与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。根据反垄断法的规定，有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位：（1）一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的；（2）两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的；（3）三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4的。有上述第（2）、（3）项规定情形的，其中有的经营者市场份额不足1/10的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。4.滥用市场支配地位的行为（1）垄断高价和垄断低价。即具有市场支配地位的经营者，以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品的行为。电信、邮政、电力、交通、城市自来水、管道燃气等自然垄断行业的经营者易于实施垄断高价和垄断低价行为。（2）掠夺性定价。即具有市场支配地位的经营者，没有正当理由，以低于成本的价格销售商品的行为。这里所称的正当理由，包括销售鲜活商品、季节性降价、处理积压商品、转产或歇业及其他有正当理由的情形。（3）拒绝交易。即具有市场支配地位的经营者，没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易的行为。拒绝交易的目的往往是为了排除竞争对手，或者推高价格、牟取暴利。（4）独家交易。即具有市场支配地位的经营者，没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易的行为。独家交易，会损害交易相对方、竞争对手的合法权益。（5）搭售。即具有市场支配地位的经营者，没有正当理由，在销售其市场份额高的商品和服务时，搭配销售其市场份额低的商品和服务的行为。（6）差别待遇。即具有市场支配地位的经营者，没有正当理由，对条件相同的交易相对人设定不同的交易价格等交易条件的行为。差别待遇，会导致排除竞争对手、牟取垄断暴利。【考题单选题】（2011年）根据反垄断法律制度的规定，下列各项中，属于滥用市场支配地位行为的是（）。A.划分市场B.联合抵制C.固定价格D.掠夺性定价答疑编号5721080105正确答案D答案解析本题考核点是反垄断法禁止的滥用市场支配地位行为。滥用市场支配地位行为主要有：（1）垄断高价和垄断低价；（2）掠夺性定价；（3）拒绝交易；（4）独家交易；（5）搭售；（6）差别待遇。（三）垄断协议1.垄断协议行为的概念垄断协议行为，是指经营者为限制竞争而达成协议、决定或者其他协同一致的行为。垄断协议行为的主体为经营者、行业协会。2.横向垄断协议行为（1）固定价格。即处于产业链同一环节的经营者通过协议、决议或其他协同一致的方式确定、维持或者改变价格的行为。固定价格对竞争的损害至为严重，各国对其处罚也至为严厉。（2）划分市场。即处于产业链同一环节的经营者通过协议、决议或其他协同一致的方式限定商品的生产数量或者销售数量、分割销售市场或者原材料采购市场的行为。（3）联合抵制。即处于产业链同一环节的经营者通过协议、决议或其他协同一致的方式拒绝与特定交易相对人交易的行为。（4）不当技术联合。即经营者以排除或限制竞争为目的，制定技术标准，限制购买新技术、新设备，或者限制开发新技术、新产品等行为。3.纵向垄断协议行为（1）固定转售价格。即同一产业链中上一环节经营者，通过协议确定下一环节经营者销售价格的行为。（2）限定转售最低价格。即在同一产业链中上一环节经营者，利用其市场支配地位，通过协议确定下一环节经营者销售价格的行为。【考题单选题】（2012年）某市一些食用油厂家签订合作框架合同，统一上调了食用油出厂价，该行为被反垄断主管机关依法认定为垄断。根据反垄断法律制度的规定，该垄断行为的具体类型是（）。A.垄断高价B.掠夺性定价C.纵向垄断协议行为D.横向垄断协议行为答疑编号5721080106正确答案D答案解析本题考核点是横向垄断协议。处于产业链同一环节的两个或两个以上经营者订立垄断协议的行为，为横向垄断协议行为。4.垄断协议行为的豁免经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，可以免于处罚：（1）为改进技术、研究开发新产品的；（2）为提高产品质量、降低成本、提高效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；（3）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；（4）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；（5）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；（6）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的；（7）法律和国务院规定的其他情形。（四）经营者集中行为1.经营者集中的概念经营者集中，是指经营者通过合并、收购、委托经营、联营或其他方式，集合经营者经济力，提高市场地位的行为，包括经营者合并和经营者控制。2.经营者合并经营者合并，是指两个或两个以上经营者合为一个经营者，从而导致经营者集中的行为。3.经营者控制经营者控制，是指经营者通过收购、委托经营、联营和其他方式控制其他经营者，从而导致经营者集中的行为。经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：（1）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者50%以上有表决权的股份或者资产的；（2）参与集中的每个经营者50%以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。4.经营者集中行为的申报许可（1）实体条件。参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。（2）申报程序。符合上述条件的经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中。申报书应当按照主管机关的要求提交相应的文件、资料。（3）审查的程序。初审。主管机关自收到经营者提交的符合法定条件的文件、资料之日起30日内进行初步审查，作出不实施进一步审查的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施集中，否则进行进一步审查。进一步审查。进一步审查自决定之日起90日内审查完毕，作出决定并书面通知经营者。作出禁止决定的，应当说明理由。如有法定特殊情形，可以延长审查期限。逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。（4）审查的内容和结果。审查的内容包括：参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；相关市场的市场集中度；经营者集中对市场进入、技术进步的影响；经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；经营者集中对国民经济发展的影响；主管机关认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。禁止的决定。经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，主管机关应当作出禁止经营者集中的决定。许可的决定。对不予禁止的经营者集中，主管机关可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。（5）公布审查结果。（五）行政性垄断1.行政性垄断的概念行政性垄断，是指行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，滥用行政权力、违反法律规定实施的限制市场竞争的行为。2.行政性垄断的表现（1）行政性强制交易。所谓行政性强制交易，是指行政机关滥用行政权力，违反法律规定，限定或者变相限定经营者、消费者经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品。比如，某县政府要求县属所有机关、事业单位购买某啤酒厂质次价高、没有竞争力的啤酒，并且下达具体购买任务。（2）行政性限制市场准入。所谓行政性限制市场准入，是指行政机关滥用行政权力，违反法律规定，妨碍商品和服务在地区之间的自由流通，排除或限制市场竞争的行为。包括：对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标准，或者规定歧视性价格；对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视性技术措施，限制外地商品进入本地市场；采取专门针对外地商品的行政许可，限制外地商品进入本地市场；设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者本地商品运出；滥用行政权力，以设定歧视性资质要求、评审标准或者不依法发布信息等方式，排斥或者限制外地经营者参加本地的招标投标活动；妨碍商品和服务在地区之间自由流通其他行为；滥用行政权力，采取与本地经营者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支机构。（3）行政性强制经营者限制竞争。所谓行政性强制经营者限制竞争，是指行政机关滥用行政权力，违反法律规定，强制经营者从事反垄断法所禁止的排除或者限制市场竞争的行为。比如，强制本地区、本部门的企业合并，或者通过经营者控制组建企业集团；强制经营者通过协议等方式固定价格、划分市场、联合抵制等。【例题多选题】某行政机关的下列行为中，属于反垄断法禁止的有（）。A.限制外地经营者在本地设立分支机构B.要求外地的货物必须通过指定物流公司进入本地市场C.禁止没有资质的经营者参加本地建筑项目招标投标D.强制下属单位每年消费一定数额的烟酒答疑编号5721080107正确答案AB答案解析本题考核点是行政性垄断行为。选项C的行为合法；选项D不属于反垄断法禁止的范围，适用其他法律法规。（六）反垄断法的执行和适用1.反垄断法的执行反垄断法的执行，是指反垄断主管机构实施反垄断法的行为，也称反垄断执法。在我国，国务院反垄断委员会和国务院反垄断执法机构共同承担反垄断职责。2.反垄断法执行的一般程序反垄断法执行的一般程序包括：（1）启动。（2）调查。（3）审议。（4）决定。（5）执行。3.反垄断法的域外效力我国的反垄断法规定，中华人民共和国境内经济活动中的垄断行为，适用本法；中华人民共和国境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用本法。4.反垄断法豁免和适用除外我国反垄断法对滥用市场支配地位、垄断协议和经营者集中，均有不同的豁免和适用除外规定。其基本条件是应当符合国家整体利益。反垄断法豁免和适用除外还应当履行程序性要件。二、反不正当竞争法律制度（一）反不正当竞争法律制度概述不正当竞争行为，是指经营者有悖于商业道德且违反法律规定的市场竞争行为。（二）欺骗性标示行为1.欺骗性标示的含义欺骗性标示，是指经营者对其所销售的商品和提供的服务作出不实标记或陈述的行为。比如，将一般白酒装瓶后贴上“茅台”商标的行为，或者在不含有人参成分的保健品外包装上成分一栏写上“含有人参10%”等。欺骗性标示分为仿冒和虚假陈述两类。2.仿冒（1）仿冒的概念。仿冒，是指经营者使用与他人相近或相同的商业标识和外观的行为。（2）仿冒行为的表现。我国反不正当竞争法禁止以下四种仿冒行为：假冒他人的注册商标；擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。【考题单选题】（2010年）某公司将其生产并上市销售的糖果冠以“大白兔”且其字样、图案与注册商标“大白兔”非常相似。“大白兔”在糖果品牌中知名度很高。根据反不正当竞争法的规定。下列对该公司行为定性的表述中，正确的是（）。A.假冒他人的注册商标B.擅自用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品C.擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品D.在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品的质量做引人误解的虚假表示答疑编号5721080108正确答案B答案解析本题考核点是不正当竞争行为。经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（1）假冒他人的注册商标；（2）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（3）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（4）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。本题中，该公司的行为属于擅自用与知名商品“大白兔”近似的名称、包装，造成和“大白兔”商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的行为，构成不正当竞争。（3）仿冒行为的特征。仿冒的对象是市场价值更高的商业性标志；仿冒的方式是使用与其他经营者相同或相近的商业性标志；仿冒的目的是分享市场价值更高的商业性标志的商业利益。3.虚假陈述（1）虚假陈述的概念。虚假陈述，是指经营者对其产品或服务信息所作的不实介绍。（2）虚假陈述的方式。根据反不正当竞争法的规定，经营者不得利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告经营者不得在明知或应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。（3）虚假陈述的特征。虚假陈述的主体是经营者，包括产品的生产者、销售者和广告经营者；虚假陈述的内容是与商品和服务有关的、除商业性标志以外的其他信息；虚假陈述的方式是对商品、服务或经营者自身所作的任何介绍；虚假陈述的目的是提高市场认知度，增加交易机会。（4）虚假陈述的认定。一般的虚假陈述，可以根据陈述内容与对象的一致性进行判断，相对比较容易。而对引人误解的虚假广告的判断则相对困难。概括立法和实施的经验，对引人误解的虚假广告，可以从认知的致误性、受众的一般性、认知的常态性、广告的整体性和致误的可能性进行判断。（三）侵犯商业秘密行为1.商业秘密的概念商业秘密，是指不为公众所知悉、能为经营者带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密可分为技术型商业秘密和经营型商业秘密两类。2.商业秘密的属性与特征从其本身的属性来看，商业秘密实质上是一种信息。商业秘密权是一种无形财产权。（1）秘密性。商业秘密的特点是“不为公众所知悉”。（2）实用性。商业秘密能够为拥有者带来经济利益，这是和其他秘密的区别之所在。（3）保密性。采取保密措施，是商业秘密不同于专利的重要特点。3.侵犯商业秘密行为根据我国反不正当竞争法的规定，侵犯商业秘密的行为表现为：（1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。【考题多选题】（2011年）根据反不正当竞争法的规定，下列情形中，属于侵犯商业秘密行为的有（）。A.甲公司将其与乙公司订立合同过程中获悉的乙公司商业秘密泄露给戊公司B.甲企业盗窃乙企业的商业秘密用于产品制造C.某技术研究院违反约定擅自将丙公司委托开发的某项技术出售给丁公司D.丙企业在产品发布会上披露了同行业丁企业的商业贿赂行为答疑编号5721080109正确答案AB答案解析本题考核点是侵犯商业秘密行为。选项A属于违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的，属于侵犯商业秘密的行为；选项B属于以盗窃、利诱、胁迫或者其他正当手段获取权利人的商业秘密的，属于侵犯商业秘密的行为；选项C：受托开发的该项技术不一定属于商业秘密；选项D：应当鼓励。（四）诋毁商誉行为1.商誉和诋毁商誉的概念商誉包括商业信誉和商品声誉，是对经营者综合性的市场评价。诋毁商誉行为，是指经营者传播有关竞争对手的虚假信息，以破坏竞争对手的商业信誉的不正当竞争行为。【考题单选题】（2010年）甲商场为打垮竞争对手乙商场，在网上发帖谎称乙商场销售假皮鞋，乙商场的声誉因此受到损害。根据反不正当竞争法的规定，下列对甲商场发帖行为定性的表述中，正确的是（）。A.侵犯商业秘密行为B.诋毁商誉行为C.比较广告行为D.虚假陈述行为答疑编号5721080110正确答案B答案解析本题考核点是诋毁商誉行为。甲商场的行为属于不正当竞争行为中的诋毁商誉行为，所谓诋毁商誉行为，是指经营者传播有关竞争对手的虚假信息，以破坏竞争对手的商业信誉的不正当竞争行为。2.诋毁商誉的构成（1）诋毁商誉行为的主体。作为竞争行为的诋毁商誉，其行为主体是经营者。（2）诋毁商誉行为的主观方面。诋毁商誉行为可以是故意，也可以是过失。（3）诋毁商誉行为的客观方面。经营者采取捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手商业信誉和商品声誉的行为。【例题多选题】以下行为中，构成不正当竞争中的诋毁商誉行为的有（）。A.甲食品厂产品发生质量事故，舆论误指为乙食品厂产品，乙食品厂公开说明事实真相B.甲汽车厂不满乙钢铁厂起诉其拖欠货款，散布乙钢铁厂产品质量低劣的虚假事实C.甲冰箱厂散布乙冰箱厂售后服务差的虚假事实，虽未指名，但一般人可以推知D.甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实，但只是告诉了乙灯具厂的几家客户答疑编号5721080111正确答案CD答案解析本题考核点是诋毁商誉行为。本题中，选项A乙食品厂没有捏造、散布虚伪事实，不属于诋毁商誉行为。选项B的经营者不是竞争关系，不属于不正当竞争中的诋毁商誉行为。（五）商业贿赂行为1.商业贿赂的概念贿赂行为，包括行贿行为和受贿行为。所谓商业贿赂，是指经营者为了获取交易机会或者竞争优势，向能够影响交易的人秘密给付财物或者其他经济利益的行为。比如，投标人为了中标，向招标人中的决策人员行贿；某医药公司为了推销其药品，向医院负责人或医院药房负责人行贿，等等，都是商业贿赂。2.商业贿赂的危害商业贿赂的危害是多方面的：（1）破坏市场机制，妨碍公平竞争，侵害了竞争者的利益。（2）侵犯交易相对人、其他经营者和消费者利益。（3）危害社会道德，腐蚀社会风气。3.商业贿赂行为的构成（1）商业贿赂行为的主体，包括行贿主体和受贿主体。是否存在“账外暗中”，是区分回扣、折扣和佣金是否属于商业贿赂的标准。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。（2）商业贿赂的主观方面。以具有获取交易机会或者相对于竞争对手的优势的目的和故意，是其主观方面要件。（3）商业贿赂的客观方面。给付或收受金钱、实物和其他利益的行为，是行贿和受贿的客观方面。当前，在给付金钱、实物和其他利益的方式上，花样不断翻新，不胜枚举。【考题单选题】（2012年）某市甲宾馆为某介绍客人的出租车司机，按客人房费的8%支付了酬金，与甲宾馆相邻的乙酒店向监督检查部门举报了这一行为。监督检查部门经过检查，发现甲宾馆给予出租车司机的酬金均如实入账。根据反不正当竞争法的规定，甲宾馆的行为属于（）。A.商业贿赂行为B.正当竞争行为C.限制竞争行为D.低价倾销行为答疑编号5721080112正确答案B答案解析本题考核点是商业贿赂。甲宾馆已将给予出租车司机的酬金“如实入账”，该行为性质上为给予中间人合法佣金的行为，属于正当竞争行为。（六）不当附奖赠促销行为1.不当附奖赠促销的概念不当附奖赠促销，是指经营者在销售商品或者提供服务时，违反法律规定，通过附带地向购买者提供物品、金钱或者其他经济利益作为赠予或奖励，以促进销售的行为。不当附奖赠促销分为不当附奖促销和不当附赠促销两种方式。2.不当附奖赠促销的类型根据附带提供方式的不同，附奖赠促销分为附奖促销和附赠促销。3.附奖赠促销行为的特征（1）附奖赠促销行为的主体是经营者。（2）其奖励或赠予实质上是购买标的的一部分。“奖励”或“赠予”不过是变相降价促销。其变相之处在于：价格没有变，但所购买的标的增加了，其增加额就是赠予物或者是获奖机会。（3）附奖赠促销行为利弊互现。它有利于扩大销售、促进竞争，但如果奖赠额度或比例过度或者奖赠虚假，会导致价格虚高，价格信号失真，损害了大多数未获奖的购买者、消费者利益。因此应当予以禁止。4.不当附奖赠促销行为表现我国反不正当竞争法禁止的不当附奖赠促销行为有：（1）附巨额奖赠促销。经营者采用抽奖式的附奖销售的，最高奖的金额不得超过5000元。（2）欺骗性附奖赠促销。经营者不得采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售。（3）经营者不得利用有奖销售的手段推销质次价高的商品。【考题多选题】（2012年）根据反不正当竞争法的规定，下列情形中，属于不当附奖赠促销行为的有（）。A.甲公司采用抽奖式的附奖销售，最高奖的金额为2000元B.乙公司采用抽奖式的附奖销售，最高奖的金额为6000元C.丙公司采用故意让内定人员中奖的方式进行有奖销售D.丁公司利用有奖销售的手段推销质次价高的商品答疑编号5721080113正确答案BCD答案解析本题考核点是不当附奖赠促销行为。我国反不正当竞争法禁止的不当附奖赠促销行为有：（1）经营者采用抽奖式的附奖销售的，最高奖的金额不得超过5000元（如选项B）；（2）经营者采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售（如选项C）；（3）经营者利用有奖销售的手段推销质次价高商品的（如选项D）。第三节知识产权法律制度（2013年新增）一、知识产权概述知识产权是权利主体对于智力活动创造的成果和经营活动中的标记、信誉依法享有的权利。考虑到与会计专业的紧密结合程度，本节只介绍知识产权法中的专利法律制度和商标法律制度。二、专利法律制度（一）专利、专利权与专利制度1.一般而言，专利是从三层意义上理解的。其一，专利是专利权的简称，是指专利法保护的对发明创造享有的专利权；其二，专利是指专利法保护的发明创造，及专利权的客体；其三，专利是指记载专利技术的公开的专利文献的总和。因此，在不同语境下，专利一词的含义要根据上下文的内容具体确定。2.专利权是指法律赋予权利人对其发明创造在一定期限内享有的专有权利。3.专利制度是国家通过确认发明人对其发明创造的技术方案的垄断权而促进本国科学技术发展的法律制度。（二）专利权的客体专利权的客体，是指专利权指向的智力成果。并非所有的发明创造都可以被授予专利权。授予专利权的客体发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。发明必须是前所未有的技术方案，有一定的进步或者难度，并且必须是利用自然规律或者自然现象的技术方案。根据发明的客体的不同，发明可以分为产品发明和方法发明两种。产品发明，是发明人通过智力活动创造出的关于各种新产品、新材料、新物质的技术方案；方法发明是发明人为制造某种产品或者解决某个技术难题而研究开发出的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。由于其创新要求比发明低，因此实用新型被称为“小发明”。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。外观设计的载体是相对独立的产品，它是形状、图案或其结合以及色彩与形状、图案的结合，富有美感，或者具有装饰性，并