经济法--案例分析题.doc

五、案例分析题【案例一】 甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：（1）公司注册资本为600万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资20万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足；乙出资150万元，其中：机器设备作价出资100万元、特许经营权出资50万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足；丙以货币270万元出资，首次货币出资90万元，其余出资自公司成立之日起2年内缴付100万元，第3年缴付剩余的80万元。（2）公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，经理由丙提名并经董事会聘任，经理作为公司的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本30的比例行使表决权；乙、丙分别按照注册资本35的比例行使表决权。（3）公司需要增加注册资本时，出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资；公司分配红利时，出资各方依照以下比例进行分配：甲享有红利25的分配权；乙享有红利40的分配权；丙享有红利35的分配权。 要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司法有关规定？说明理由。公司出资人的货币出资总额是否符合公司法有关规定？说明理由。甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定？并分别说明理由。甲、乙、丙分期缴纳出资的时间是否符合公司法的有关规定？并分别说明理由。（1）首次出资总额不符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额。在本题中，三个股东的首次出资额为110万元，未达到注册资本的20。货币出资总额符合规定。根据规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30。在本题中，三个股东的货币出资额为340万元，超过了注册资本的30。甲以计算机软件出资符合规定。根据规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。在本题中，甲以知识产权（计算机软件）出资符合规定。乙以特许经营权出资不符合规定。根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。甲、乙的出资期限符合规定，丙的出资期限不符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中，丙的出资期限超过了2年。 （2）公司的法定代表人由经理担任是否符合公司法的有关规定？并说明理由。公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合公司法的有关规定？并说明理由。（2）法定代表人由经理担任符合规定。根据规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例符合规定。根据规定，有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（3）公司章程规定增加注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定？并说明理由。公司章程规定的出资各方分红比例是否符合公司法的有关规定？并说明理由。 （3）公司章程规定增加注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资不违反公司法的规定。根据规定，一般情况下，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。公司章程规定的出资各方分红比例符合规定。根据规定，一般情况下，股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。【案例二】甲有限责任公司的有关情况如下： （1）甲有限责任公司（以下简称“甲公司”）由A企业、B企业、C企业共同投资于2008年1月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，A企业、B企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25，其余75的出资在2009年7月1日前缴足 要求:根据本题要点（1）所提示的内容，指出甲公司章程规定的股东首次出资额及出资期限是否符合法律规定？并说明理由。答:出资期限符合规定。根据公司法律制度的规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。在本题中，甲公司全体股东的首次出资额、出资期限均符合规定。 （2）2008年4月，甲公司采取欺诈手段，与乙公司签订了1000万元的买卖合同，乙公司依约发货后，甲公司股东蓄意转移公司财产，以甲公司财产不足为由拒绝支付乙公司的货款。债权人乙公司要求股东A企业清偿1000万元的债务 要求:根据本题要点（2）所提示的内容，债权人乙公司要求股东A企业清偿债务的主张是否符合法律规定？并说明理由答：乙公司的主张符合规定。根据公司法律制度的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担连带责任。（3）2008年8月，丙公司侵犯了甲公司的商标专用权，给甲公司造成了200万元的经济损失。股东B企业要求董事会、监事会对丙公司提起诉讼，但遭到拒绝。于是B企业直接向人民法院提起诉讼，要求丙公司赔偿损失 要求:根据本题要点（3）所提示的内容，指出股东B企业能否直接向人民法院提起诉讼？并说明理由。答：B企业可以向人民法院提起诉讼。根据公司法律制度的规定，公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼，董事会或者监事会拒绝提起诉讼的，股东有权以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。（4）2008年6月，股东C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A、B企业自接到书面通知之日起满30日未予以答复 要求:根据本题要点（4）所提示的内容，指出C企业能否转让自己的出资？并说明理由。 答：C企业可以转让自己的出资。根据公司法律制度的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。在本题中，由于股东A企业、B企业自接到书面通知之日起满30日未答复，视为同意转让。因此，C企业可以转让自己的出资。 (5) 2008年7月1日，甲公司股东会通过了公司分立决议，在股东会表决时投反对票的B企业请求甲公司以合理的价格收购其股权，但B企业与甲公司在60日内未能达成股权收购协议。 要求:根据本题要点（5）所提示的内容，指出B企业还可以采取什么行动？并说明理由。 答:B企业可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。根据公司法律制度的规定，有限责任公司合并、分立、转让主要财产的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，自股东会决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。【案例三】 甲、乙、丙、丁四人出资设立A有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项： 16月，合伙人丙同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。 （1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出甲的主张是否符合法律规定？并说明理由。答：甲的主张不符合规定。根据规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 26月，合伙人丁自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人乙认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，丁不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。 （2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出乙的主张是否符合法律规定？并说明理由。 答：乙的主张不符合规定。根据规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。3、7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人乙转变为有限合伙人，有限合伙人丙转变为普通合伙人。 9月，甲、丁提出退伙。经结算，甲从合伙企业分回10万元，丁从合伙企业分回20万元。 10月，戊、庚新入伙，戊为有限合伙人，庚为普通合伙人。其中，戊、庚的出资均为30万元。 12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。 （3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人甲、乙、丙清偿全部的60万元？并说明理由。答：债权人B银行可以要求甲清偿全部的60万元。根据规定，普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人丁清偿全部的60万元？并说明理由。答：债权人B银行不能要求丁清偿全部的60万元。根据规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。在本题中，由于有限合伙人丁在退伙时，从合伙企业分回20万元，因此，债权人B银行只能要求丁清偿20万元。（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人戊清偿全部的60万元？并说明理由。答：债权人B银行不能要求戊清偿全部的60万元。根据规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（6） 对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人庚清偿全部的60万元？并说明理由。 答：债权人B银行可以要求庚清偿全部的60万元。根据规定，新入伙的“普通合伙人”对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。【案例四】甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年企业发生下列事实： 2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产12万元。9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。 经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。要求：根据上述材料，分别回答下列问题：（1） 甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效？并说明理由。【答案】甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同有效。根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中，B公司属于不知情的善意第三人，因此，买卖合同有效。（2） 合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？答：实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方式。（3）乙、丙的质押担保行为是否有效？并分别说明理由。答:乙的质押行为无效。根据合伙企业法的规定，普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本题中，普通合伙人乙的质押行为未经其他合伙人的同意，因此，质押行为无效。丙的质押行为有效。根据合伙企业法的规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。在本题中，由于合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，因此，有限合伙人丙的质押行为有效。（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任？如何承担清偿责任？答：普通合伙人甲、乙、庚应承担无限连带责任；退伙的有限合伙人丁以其退伙时从A企业分回的12万元财产为限承担有限责任。（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法？并说明理由。答案:甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据合伙企业法的规定，有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。在本题中，人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，有限合伙人丙当然退伙，A企业中仅剩下普通合伙人，A企业应当转为普通合伙企业。【案例五】甲企业向乙企业发出传真订货,该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间及交货地点和交货方式,并要求乙在10日内报价.乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价,亦要求甲在10日内回电,甲按期复电同意其价格,并要求签定书面合同.乙在未签定书面合同的情况下按甲提出的条件发货,甲收货后未提出异议,也未付款.后因市场发生变化,该货物价格下降.甲遂向乙提出,由于双方未签定书面合同,买卖关系不能成立,故乙应尽快取回货物.乙不同意甲的意见,要求甲偿付货款，随后，乙以发现甲放弃其对关联企业到期债权,并向其关联企业无偿转让财产,可能使自己的货款无法得到清偿 ,遂向人民法院提起诉讼.要求：根据上述内容，分别回答下列问题 1. 试述甲传真订货 ,乙报价,甲回复报价行为的法律性质 答案：甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据合同法的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于承诺期限内作出。2.买卖合同是否成立?并说明理由 答案：买卖合同成立。根据合同法的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本题中，虽双方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。 3.对甲放弃到期债权,无偿转让财产的行为,乙可向人民法院提出何种权利请求,以保护其利益不受侵害?对乙行使该权利期限,法律有何规定?答案：乙可向人民法院提出行使撤销权的请求，撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，合同法规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭【案例六】：2006年3月20日，上海甲公司与北京乙公司签订了一份买卖合同，约定：甲公司向乙公司购买1000吨化工原料，总价款为200万元；乙公司在合同签订后1个月内交货，甲公司在验货后7日内付款。双方没有明确约定履行地点。合同签订后，甲公司以其办公用房作抵押向丙银行借款200万元，并办理了抵押登记手续。由于办公用房的价值仅为100万元，甲公司又请求丁公司为该笔借款提供了保证担保。丙银行与丁公司的保证合同没有约定保证方式及保证范围，但约定保证人承担保证责任的期限至借款本息还清时为止。4月10日，乙公司准备通过铁路运输部门发货时，甲公司的竞争对手告知乙公司，甲公司经营状况不佳，将要破产。乙公司随即暂停了货物发运，并电告甲公司暂停发货的原因，要求甲公司提供担保。甲公司告知乙公司：本公司经营正常，货款已经备齐，乙公司应尽快履行合同，否则将追究违约责任。但乙公司坚持要求甲公司提供担保。甲公司急需这批货物，只好按照乙公司的要求，提供了银行保函。5月25日，乙公司收到银行保函，当日向铁路运输部门支付了运费并发货。货物在运输途中，遇泥石流灾害全部灭失。借款合同到期后，甲公司没偿还丙银行的借款本息 要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1） 乙公司暂停发货是否有法律依据？并说明理由。乙公司暂停发货没有法律依据。根据合同法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证 明对方经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。在本题中，乙公司并没有确切证据证 明甲公司经营状况不佳，因此，乙公司不能以不安抗辩权为由暂停发货。（2） 丁公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任？并说明理由。丁公司应当承担连带保证责任。根据合同法的规定，保证合同未约定保证方式的，保证人承担 连带保证责任。（3） 丁公司的保证期间为多长？并说明理由。丁公司的保证期间为2年。根据合同法的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本 息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。（4） 如果当事人对承担担保责任的顺序未进行约定，丙银行可否直接要求丁公司承担200万元的保证责任？并说明理由 。 丙银行不能直接要求丁公司承担保证责任。根据物权法的规定，被担保的债权既有物的担保又 有人的担保的，债务人不履行到期债务时，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债 务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。在本题中，丙银行应当优先执行主债务 人甲公司的抵押，因此，丙银行不能直接要求丁公司承担保证责任。 （5）在买卖合同履行地点约定不明确的情况下，应当如何交付标的物？ 合同当事人对履行地点约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，标的物需要运输的， 出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。 （6）货物灭失的损失应当由谁承担？并说明理由。货物灭失的损失应当由甲公司承担。根据合同法的规定，在买卖合同中，当事人没有约定交付 地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风 险由买受人承担。 （7）铁路运输部门是否应当依据运输合同承担违约责任？乙公司可否要求铁路运输部门返还运费？并分别说明理由铁路运输部门不承担违约责任。根据合同法的规定，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失 承担损害赔偿责任；但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力造成的，不承担损害赔偿责任。在本题 中， 因不可抗力造成货物灭失， 铁路运输部门不承担违约责任。 乙公司可以要求铁路运输部门返还运费。 根据规定，货物在运输途中因不可抗力灭失，已收取运费的，托运人可以要求返还。【案例七】： 2000年3月，A房地产开发公司与B银行签订借款合同，合同约定：借款总额为2亿，期限为2年6个月；利率为年利率5.8%，2年6个月应付利息在总发放借款之日预先一次从借款本金中扣除；借款期满时一次全额归还所借款项；借款用途为用于S房地产项目开发；A公司应按季向B银行提供有关财务会计报表和借款资金使用情况；任何一方违约，违约方应向守约方按借款总额支付1%的违约金。在A公司与B银行签订上述借款合同的同时，B银行与A公司和C公司分别签订了抵押合同和保证合同。B银行与A公司签订的抵押合同约定：A公司以正在建造的S项目作为抵押，如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，B银行有权用抵押的S项目变现受偿。B银行与C公司签订的保证合同约定：如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，而A公司抵押的S项目变现受偿后仍不足以补偿B银行遭受的损失时，C公司保证承担相应的补偿责任。 B银行依约于2000年3月6日向A公司发放借款，并从发放的借款本金中扣除了2年6个月的借款利息。 2001年4月5日财务会计报,B银行从A公司提供的相关财务会计 资料中现A公司将借款资金挪作他用，遂要求A公司予以纠正，A公司以借款资金应当由自己自行支配为由未予纠正。同年5月，B银行通知A公司，要求A公司提前偿还借款，A公司以借款尚未到期为由拒接偿还借款，同年8月，B银行向人民法院提起诉讼，要求解除借款合同，并要求A公司提前偿还借款，将用于抵押的S项目变现受偿，同时要求C公司承担保证责任。经查：A公司实际投入S项目的资金为3800万元，挪用资金1500万元;S项目经评估后可变现价值3500万元。S项目建设取得了一切合法的批准手续，但在抵押时未办理抵押登记。 要求：根据上述事实，回答下列问题： 1.借款合同约定借款利息预先从借款本金中扣除是否符合有关规定？应如何处理？答:不符合规定。根据合同法的规定，借款的利息不得预先从本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。2.根据上述提示内容，A公司应当如何向B银行支付利息？ 答：由于双方没有约定支付利息的期限，且借款期间在1年以上。因此，A公司应当在每届满1年时支付利息，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。即，分别于2001年3月6日、2002