经济法学讲义1.doc

经 济 法 学主讲人：刘焱白广东商学院法学院经济法现象 一、微软反垄断诉讼 2004年，欧盟委员会反垄断机构做出历史性裁决，认定微软利用其操作系统的垄断地位打压REALNET WORKS等其他软件厂商，并对微软处以4.97亿欧元的罚款。 2007年，微软发售VISTA操作系统，IBM、诺基亚、SUN、甲骨文等公司指责说，VISTA是微软企图将其市场垄断地位扩展到互联网领域。微软试图以自己的计算机语言格式取代现行的HTML作为互联网文档的标准，而这一语言格式依赖于微软的操作系统，从而对其他操作系统造成歧视。经济法现象美国反垄断法：n 1890年谢尔曼法n 1914年克莱顿法n 1914年联邦贸易委员会法经济法现象美国谢尔曼法的产生： 十九世纪后期，美国资本主义迅猛发展，这得益于自由竞争的市场体制。但企业的激烈竞争导致兼并，兼并导致垄断，各行各业都出现了巨头。企业采取反竞争措施如搭售、价格协定、联合抵制等，来实施其控制力，限制公平自由的竞争，以获取更大利益。 美国各州的民事法律不能有效制止垄断行为和限制贸易行为。既要维护公平自由竞争，又要限制垄断，世界上第一部反垄断法谢尔曼法于1890年制定出来。 经济法现象n 二、政府对证券市场的干预n 国家对证券市场干预较少，主要遵循私法自治原则。公司法（股份发行与转让制度）、合同法（善意、反欺诈）。证券市场的高风险与高投机性，欺诈问题越来越突出。无法维护证券投资者利益。世界上最早的证券法律，美国堪萨斯州的“蓝天法” 。 1933年证券法和1934年证券交易法， 现代证券法的基础。经济法现象三、消费者运动 19世纪以来，工业产品消费引发的消费者人身及财产损害，导致消费者运动：1881年的美国消费者同盟；各国的消费者同盟。消费者权益保护法、产品质量法： 1、消法中的双倍赔偿 2、经营者和销售者的连带责任 3、特殊、危险产品的生产许可（药品、食品） 4、质量监督制度（抽查）经济法现象四、对自然垄断行业及公共产品的价格控制价格听政制度：1、水、电、煤气价听证2、风景区门票价格听证3、铁路春运提价的价格听证4、民航价格听证经济法现象五、国家对市场经济的宏观调控 财政、金融、税收、补贴等政策 20世纪30年代美国罗斯福新政： 1、政府运用积极财政政策，加大财政投入，增加就业、拉动消费、刺激经济增长。 2、政府运用货币政策调节资金市场的货币供应量（央行调整利息率、银行存款准备金率）。 3、政府运用税收、信贷等政策来调节社会资源在不同行业的配置。经济法现象n 六、金融危机中各国政府的救市行为n 2008年9月，美国启动了有史以来最大的救市方案，包括动用7000亿美元购入不流动按揭证券，并将国债法定上限提高到11.3万亿美元。n 2008年2009年，中国以中央投资拉动国内高达4万亿元的投资规模，主要用于加快民生工程、基础设施、生态环境建设和灾后重建等十个方面，以扩大内需。实行积极财政政策和适度宽松货币政策。经济法产生n 市场经济的天然缺陷：n 盲目性、不能提供公共产品、外部性、信息不对称、不完全竞争等。n 亚当斯密：看不见的手；自由放任主义。 n 凯恩斯：看得见的手；国家干预主义。经济法基本属性 1、通过宏观调控和微观监管，政府越来越多地介入了私权关系的调整。 2、打破了传统的权利平等的观念，以身份的不平等为基础，重新审视当事人之间的关系。 3、打破了意思自治的观念，国家强制力直接或间接地介入了当事人之间的权利行使。经济法基本属性 4、体现了对社会弱势群体的保护。 5、注重对公共利益的保护。 6、国家运用干预手段来影响经济发展，缓解自由竞争的市场经济带来的一系列社会矛盾。经济法的概念和调整对象 概念：调整因国家干预、协调、管理经济而发生的社会关系的法律规范的总和。一、民事法律关系n 民法n 调整平等主体之间的社会关系（财产关系和人身关系）n 原则：地位平等、意思自治、契约自由、责任自负 n 民事法律关系n 由民法调整的、在平等主体之间形成的以民事权利和民事义务为内容的社会关系。n 三要素：主体、客体、内容一、民事法律关系n （一）主体（当事人）n 参与民事法律关系、享有权利、承担义务的人。n 类别：自然人、法人、其他组织。n 权利能力、行为能力 n 案例：n 四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。 一、民事法律关系n 案例：n 15岁的王某（女）属龙。一日，王某到某美容店（有文身的经营范围和资格）文身，美容店工作人员周某应王某的请求，在其右前臂上刺画了一条龙（面积20平方厘米）。第二天，王某到该美容院，要求在其左前臂刺画一个“忍”字。正在刺字时，王某的父亲赶来制止。n （1）是否构成违约责任？ n （2）王某应当如何主张权利？ n 分析：侵权责任，医疗费，精神抚慰金。n （二）客体n 权利义务共同指向的对象。n 类别：n 物物权关系n 行为债权关系n 智力成果知识产权关系n 人身利益人身权关系n （三）内容 ：权利与义务n 权利：自己或请求他人为或不为一定行为的自由。n 实现利益的行为范围。n 义务：法律规定或他人请求为或不为一定行为的 n 约束。n 满足权利人利益的法律手段。n 主要权利：n 1、物权n 2、债权n 3、知识产权n 4、人身权一、民事法律关系n 1、物权n 主体对物进行管理支配并享有利益的权利。n 四项权能：占有、使用、收益、处分n 分类：n A、自物权：（所有权）对自己所有的物全面支配n B、他物权：对他人所有的物有限的支配一、民事法律关系n 2、债权n 债权：请求他人为或不为行为的权利。n 债务：必须为或不为行为的义务。n 债的发生原因：n A、合同n B、侵权n C、不当得利n D、无因管理n 案例n 1、许霆案 n 2、甲是乙的邻居兼好友。一日，乙突因急事离开所经营的店铺，店铺无人照看。甲见此情况，自愿为其看守店铺。顾客丙来买东西，甲误以为钻石为玻璃，以极低的价钱卖给丙。事后，甲、乙、丙起纠纷。一、民事法律关系n 义务与责任n 义务：法律规定、约定，必须为或不为行为。n 法定义务、约定义务n 积极义务、消极义务n 作为义务、不作为义务n 责任：不履行义务的惩罚性（否定性）法律后果。n 合同责任、侵权责任二、民事法律行为n 民事法律事实：n 引起民事法律关系的发生、变更、消灭的事实或客观现象。n 分类：n 行为事实：合法行为违法行为 表示行为非表示行为n 自然事实：事件、状态二、民事法律行为n 民事行为n 当事人基于意思表示而设立、变更、终止民事权利义务关系的行为。n 分类n 民事法律行为n 可变更、可撤销民事行为n 效力未定民事行为n 无效民事行为二、民事法律行为n 民事行为的成立n 1、意思表示n 2、意思表示完整表达n 3、表示于外部，他人可识别n 4、其他要件（特别情况，如达成合意才成立）二、民事法律行为n 民事行为的生效n 1、行为人的行为能力n 2、行为人的意思表示真实n 3、合法或合乎社会公共利益n 4、其他（特别情况，如登记、批准等）二、民事法律行为n 民法中的意思表示n 当事人意志自由、能认识意思表示的法律后果、内心意图与外部表达一致。 n 1、意思表示必须真实。重大误解、显失公平、乘人之危、欺诈、胁迫n 2、意思表示有设立、变更、终止民事法律关系的意图。n 3、完整表达。n 4、表示于外部，可由他人加以识别。n 案例：n 某公司举办新产品推荐活动时，在张贴栏中公告其产品名、性能及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。听众甲未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对甲的行为应如何认定？n 案例n 李某与张某是好友。李表示要将家中的一古董卖给张某，张某以为李某要把这古董送给自己。一日，见李某家中无大人，张某就将古董拿回了家。n 案例n 某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。关某应按市价付款还是不应付款？n 案例：n 甲企业盲目引进一条生产线，由于无原料、无资金而无法投产。甲负债累累，濒临破产。为获得现金偿还到期银行贷款；甲急于将该生产线出售。在与乙公司谈判的过程中，具有丰富商业经验的乙方代表察言观色，稳扎稳打，竟逐步摸清了甲企业所处的困境，遂在谈判中占据了主动地位，以至买卖合同以极不利于甲的价格(进价50万元，报价40万元，售价24万元)订立。合同订立后；有他人出35万元买此生产线，甲企业即以合同系乙公司乘人之危订立为由，拒绝履行义务。乙只好向法院起诉，要求责令甲履行合同。 二、民事法律行为n 无效民事行为n 欠缺有效要件 1、行为人不具行为能力 2、意思表示不真实（民法通则与合同法的差异） 3、恶意串通，损害国家、集体、第三人利益 4、合法行为掩盖非法目的 5、违法或违背社会公共利益n 法律后果：自始无效、绝对无效 局部无效不影响其他部分的有效n 案例：n 李某与王某赌博：前方来车的车牌号码最后两位是双号 ，李某给王某10万元，反之王某给李某10万元，赵某作为双方的保证人。 n 案例：n 张某从山东某市调到北京，临行前委托李某将自己的面包车出卖。李某将车交某资产评估事务所进行评估，评估价格为6万元。李某的侄子王某得知此事，就与李某协商，要求低价购买。于是李某和王某买通了该资产评估事务所，资产评估事务以发动机已坏为由，将该车重新评估为1万元。李某给张某打长途电话说，经评估因发动机已坏，该车价值1万元。张某同意。李某遂将汽车以1万元的价格卖给王某。后张某发现此事，起诉于法院，要求确认买卖合同无效，退回原车。二、民事法律行为n 可变更、可撤销民事行为n 当事人须请求法院或仲裁机构才可变更或撤销。（一年的行使期间）n 经撤销的民事行为等同于无效民事行为。n 1、重大误解n 2、显失公平n 3、乘人之危n 4、 欺诈n 5、 胁迫二、民事法律行为n 效力未定的民事行为n 1、无权处分行为n 2、无权代理行为n 3、债务承担n 4、限制行为能力人的一些行为n 有权人追认后即有效n 善意相对人有催告权和撤销权三、合同法n 合同：当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的合意。双方意思表示一致。n 合同的订立 n 要约：一方当事人向他人作出的以一定条件订立合同的意思表示。n 、特定人的意思表示；n 、向相对人发出的意思的表示，特殊情况有悬赏广告；n 、能反映合同主要内容，具体、确定、完整；n 、有缔结合同的目的。n 区别要约和要约邀请 三、合同法n 要约的生效：n 要约达到受约人时生效。 n 要约的撤回：n 撤回要约的通知要先于或同时与要约达到受要约人。n 要约的撤销：n 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前达到受要约人。三、合同法n 承诺：受要约人在要约有效期间内完全同意要约内容的意思表示。n 、由受要约人作出，包括代理人。n 、向要约人作出，包括向代理人或继承人。n 、承诺的内容应当与要约的内容一致；非实质性变更与实质变更。n 、在要约的有效期内作出。n 承诺的生效：承诺通知达到要约人时生效 。n 承诺的撤回：撤回通知要先于或同时与承诺达到要约人。 n 案例：n 甲公司欲销售一批洗衣机，就给乙公司发传真：我公司欲销售一批约200台洗衣机，型号规格如下：*，并有详细的价目表。如贵公司同意，请与20日内将货款转入我公司帐号，款到发货。乙公司收到传真后置之不理。第10日，乙公司又收到传真，甲公司声称因无充足货源，前一份要约无效。然而，此时乙公司刚好缺100台洗衣机，就将货款转入甲公司帐户。要求甲公司发货。n 乙公司转入货款的行为是承诺吗？n 甲公司的撤销要约的行为能成立吗？n 如果乙公司转入200台洗衣机的货款又如何？ n 1、乙公司转入货款的行为是要约。因为乙公司在甲公司的要约基础上将数量200台减为100台，并转入货款，视为对要约的实质性变更，为新要约。n 2、甲公司的撤销要约的行为不能成立。要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 n 3、视为新的要约，甲公司可以承诺，也可以拒绝承诺。如果承诺，则须按照合同办事；如果拒绝承诺，应当返还货款。 n 案例：n 甲方给乙方寄送价目表，要卖给乙方A牌沐浴器，价格每台500元。乙方发电子邮件给甲，称：“如果价格能降10%，则购买200台，卖方自电子邮件送到之日起10天内送货。”甲方回邮件称：“同意降价10%，但现本公司只有存货100台，另100台20天后送到。”甲方当天派业务员李某押车将100台送至乙方，乙方验收，按每台400元付款。李某告诉乙方，另外100台可在15天内送到。乙方拒绝。甲方认为乙方撕毁合同，遂派李某押车将另外100台送至乙方，乙方拒收。李某即将沐浴器存入丙方（仓储公司）的仓库。入夜，天降罕见大雨，沐浴器全部毁损。甲方起诉至法院。n （1）甲方寄送的价目表，为要约邀请； n （2）乙方发电子邮件，为要约； n （3）甲方回邮件，为新要约； n （4）乙方未答复，合同不成立（沉默不构成承诺）。 n （5）甲方送货100台，以行为为新要约。乙方收货100台，以行为为承诺，双方合同成立。 n （6）甲方送另外100台，乙方拒收，合同不成立，风险自当由甲方自己承担。 n （7）甲方将货物存丙方处，丙方为仓储公司，应由保管人丙方承担责任，罕见大雨不构成不可抗力。 双方是以默示的方式成立合同。三、合同法n 合同成立：n 承诺生效。最后一方签字或盖章。n 合同形式：n 书面形式、口头形式、其他形式n 合同成立与合同生效n 一般：成立即生效n 特殊：成立后，还需批准、登记或附条件、附期限三、合同法n 效力未定的合同n 1、行为能力n 2、代理权n 3、越权n 4、无处分权n 合同的无效和可撤销 1、行为人不具行为能力 2、恶意串通，损害国家、集体、第三人利益 3、合法行为掩盖非法目的 4、违法或社会公共利益 意思表示不真实三、合同法n 格式条款n 当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。n 提供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。n 对格式条款的理解发生争议的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。n 格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款。 三、合同法n 双务合同的履行n 同时履行抗辩权：n 无先后履行顺序的双方当事人，在对方未履行之前得拒绝履行的权利。n 后履行抗辩权：n 有先后履行顺序的，后履行一方对先履行一方未履行时所享有的一种抗辩权。n 不安抗辩权：n 应先履行的当事人在有确切证据证明后履行的当事人于缔约后出现足以影响其履行的情形，在对方没有履行或提供担保前，可以中止履行。 n 不安抗辩权n 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： n 1 、经营状况严重恶化； n 2 、转移财产、抽逃资金，以逃避债务； n 3 、丧失商业信誉； n 4 、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。三、合同法n 缔约过失责任：在订立合同过程中，因一方故意或过失违反先合同义务而给对方造成信赖利益的损失时依法应承担的民事责任。n 适用范围：n 、假借订立合同，恶意进行磋商而给对方造成损失。n 、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况给对方造成损失。n 、泄露或者不正当使用在订立合同中知悉的商业秘密。n 、因一方当事人的过错，而使合同被宣告无效或被撤销。n 、在订立合同过程中的其他违背诚实信用原则的行为。 三、合同法n 违约责任：当事人违反合同依法应该承担的法律责任。n 不履行行为；履行迟延行为；不完全履行行为；预期违约行为。 n 免责条款：法定、约定n 法定免责事由 ：不可抗力n 当事人可约定免责条款三、合同法n 违约责任的形式 n 1、继续履行 n 2、采取补救措施 n 3、赔偿损失 n 4、违约金n 5、定金 三、合同法n 法定解除的条件：n 1、因不可抗力致使不能实现合同目的；n 2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要义务；n 3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期间内仍未履行；n 4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 四、公司法n 公司：n 全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。n 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。n 独立财产n 独立责任n 1、无限责任公司n 2、两合公司n 3、有限责任公司n 4、股份有限公司四、公司法n 人合公司（无限公司，合伙）n 资合公司（股份有限公司）n 人合兼资合公司（有限责任公司）n 母公司和子公司（企业法人资格） n 本公司和分公司（不具有企业法人资格） 四、公司法n 有限责任公司：股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 n 股份有限公司：其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。四、公司法n 有限责任公司n 1、股东人数：150人n 2、最低注册资本：3万元。一人公司10万元。n 3、出资方式：货币出资不低于注册资本30。n 4、责任。非货币出资的价值显著低的，补足差额。其他股东承担连带责任。n 5、股权转让。股东间转让无需同意。向外人转让须股东过半同意。过半不同意的应购买，不购买视为同意。股东的优先购买权。n 6、股东会。股东会由股东按出资比例行使表决权。重大事项（公司章程、增减注册资本、分立、合并、解散变更公司），须经代表2/3以上表决权的股东通过。n 7、董事会：313人。可设执行董事。n 8、监事会：3人以上。包括职工代表。董事、经理、财务负责人不得兼任监事。n 9、一人有限责任公司：一个自然人或法人。不能证明公司财产独立于股东财产的，承担连带责任。n 案例：n 甲公司与另外6家企业达成协议，共同成立一家具公司。之后，甲草拟了章程，暂定名为“明光家具有限公司”，此章程经7家企业审核后认可。章程中确定公司资本为200万元，其中甲出资60万，其余投资由另外6家企业承担，交足出资后，公司筹备处委托某会计师事务所进行验资并出具了验资证明。筹备处向市工商局申请设立登记，并向其提交了必要文件。经审查后认为，筹备处的条件是合格的，但本地已有四家家具厂，再设立一家对本地经济无大的促进作用，因此不予以登记。筹备处以工商局为被告，向人民法院提起行政诉讼，要求对其设立新企业的申请予以登记。n 公司的设立是指具备法律规定的实质要件，完成申请程序，由主管机关发给营业执照并取得法人资格的行为。公司的设立从有关企业或个人为设立新企业做准备工作起直到主管机关发给营业执照为止。 n 公司法对于有限责任公司的成立，原则上采取准则主义，即除某些特定行业外，法律预先规定公司成立的条件，申请人以此为准则，符合条件即可申请注册。 四、公司法n 股东的十大权利 n 1、股东身份权 n 公司签发出资证明书。n 置备股东名册，记载股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额和出资证明书编号。n 向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。n 未经工商登记或者变更登记的，不得对抗第三人。n 2、参与重大决策权n 股东会是公司的权力机构，有权决定公司的经营方针和投资计划，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案，对公司增加或者减少注册资本作出决议，对发行公司债券作出决议，对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议，修改公司章程等。公司向其他企业投资或为他人提供担保，特别是公司为公司股东或实际控制人提供担保作出决议等。n 3、选择、监督管理者权n 所有权和经营权的适度分离。n 公司治理结构，即：股东会是公司的权力机构，决定公司的重大事项，将经营权授予董事会和董事会聘任的经理。n 股东会有权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，审议批准董事会和监事会或者监事的报告。董事会须对股东会负责，而经理须对董事会负责。监事会对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，并履行其他监督职能。n 在公司董事、监事、高级管理人员侵害公司权益时，公司股东还享有代位诉讼权。n 4、资产收益权n 股东按照实缴的出资比例或章程规定的其他方式分取红利。n 公司新增资本，除非公司章程另有约定，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。n 公司解散清算，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，股东有权按照出资比例或按照公司章程的规定予以分配。n 如果公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件，对股东会不分红决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。n 5、知情权n 享有了解公司基本经营状况的权利。股东行使该项权利应以不影响公司正常运营为限。n 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。n 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。n 6、关联交易审查权n 股东有权通过股东会就公司为公司股东或实际控制人提供担保作出决议，在作出该项决议时，关联股东或受实际控制人支配的股东，不得参加该事项的表决。n 该项表决应由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。n 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反该项规定，给公司造成损失的，应承担赔偿责任。n 7、提议、召集、主持股东会临时会议权n 股东会应按照章程规定按期召开定期会议，以保障股东的参与重大决策的权利。n 代表1/10以上表决权的股东（以及1/3以上的董事、监事会或不设监事会的公司的监事）有权提议召开股东会临时会议，董事会应根据提议召开临时会议。n 8、决议撤销权n 股东会实行资本多数决制度。n 小股东大股东。n 小股东可以请求撤销程序违法或者实体违法的股东会、董事会决议：股东会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程，或决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院撤销。n 9、退出权n 股东不得抽逃出资。资本维持原则。n 对股东会该项决议投反对票的股东，可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。（4）在公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决时，持有公司全部股东表决权10以上的股东，可以请求法院解散公司。n 10、诉讼权和代位诉讼权n 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。n 公司权益受到侵害时，公司可以提起诉讼。而在某些特定情况下，公司不会或不可能提起诉讼，比如公司董事、监事、高级管理人员侵害公司权益时，由于他们直接控制着公司，不可能代表公司提起诉讼。公司权益受到侵害，最终损害的是股东权益，因此，法律赋予股东在特定情形下，经过一定的程序，以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。四、公司法n 公司治理结构n 1、股东（大）会（最高权力机构）n 2、董事会（常设权力机构、对外全权代表）n 3、经理层（董事会委任的最高管理人）n 4、监事会（内部监督机构）四、公司法n 公积金n 法定公积金：税后利润的10。补亏增资。n 任意公积金：股东会决议。n 公益金n 税后利润510。职工集体福利。n 利润的分配n 1、所得税n 2、弥补亏损n 3、法定公积金n 4、法定公益金n 5、向股东支付股利四、公司法n 公司解散与清算n 1、清算组。解散事由后15日内成立。n 2、通知或公告债权人。10日内通知，60日内公告。债权人接到通知30日或公告45日内申报债权。n 3、清理债权债务。n 4、股东权益。n 5、清算终结。四、公司法n 董事、监事、经理任职资格：n 无民事行为能力或者限制民事行为能力；n 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；n 担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；n 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；n 个人所负数额较大的债务到期未清偿。 四、公司法n 一人有限责任公司n 只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 n 注册资本最低限额为人民币十万元。n 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。n 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 n 应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 n 章程由股东制定。 n 不设股东会。n 应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 n 股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 四、公司法n 股份有限公司n 1、发起设立：由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。n 2、募集设立：由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。n 3、发起人：2200人，过半在中国境内有住所。n 4、最低注册资本：500万元 。n 5、以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 。n 6、发起人的责任：公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 n 7、发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会、创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。n 8、发起人持有的本公司股份，自公司成立1年内不得转让。n 9、董事会：519人。 n 10、董事会决议的表决，实行一人一票。n 11、董事应当对董事会的决议承担责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。n 12、公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。 五、个人独资企业法n 个人独资企业n 由一个自然人投资，财产为投资人所有的营利性经济组织 。n 1、投资者仅为一个自然人（外国自然人不可以）n 2、不具法人资格 n 3、业主对企业事务有绝对的控制和支配权 n 4、业主对企业债务承担无限责任 n 5、只交纳个人所得税 个人独资企业法n 设立的条件 n 1、有自己的名称，不得出现“有限 ”、“有限责任”、 “公司”等字样。 n 2、申报出资，但没最低数额注册资本。n 3、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 n 4、有必要的从业人员。个人独资企业法n 不可举办独资企业的自然人n 1、立法、行政、司法机关的工作人员及现役军人；n 2、无民事行为能力或限制民事行为能力人；n 3、对企业破产负有个人责任的法人代表或因违法经营被吊销营业执照负有个人责任的法人代表，自相关事实发生起未满三年；n 4、个人负债较多，未能及时偿还者。个人独资企业法n 案例：n 刘某经济上独立于其家庭。2000年，在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元。后来，该独资企业经营不善导致负债0万元。刘某决定于2001年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人诉诸法院。个人独资企业法n 该企业的设立是否合法？n 个人独资企业法规定，自然人可以单独投资设立个人独资企业，设立时法律仅要求投资人申报出资额和出资方式，但并不要求须缴纳最低注册资本金。n 刘某单独以一元经法定工商登记程序投资设立个人独资企业的做法，符合法律规定。n 个人独资企业的名称应与其责任形式相符，投资人个人负无限责任。“远大信息咨询有限公司”违反法律规定，应予纠正。 n 刘某允许另一公司参加投资，共同经营的行为是否合法？n 个人独资企业须为一个自然人单独投资设立，企业存续期间登记事项发生变更时，应在作出变更决定之日起15日内申请办理变更登记。n 他人参加投资经营，该个人独资企业已转变为合伙关系。必须依法办理变更登记，并改变企业性质。n 法律责任由合伙人刘某、黄某承担。 n 刘某决定自行解散企业的做法是否合法？n 刘某作为该企业的投资人，有权决定自行解散个人独资企业。n 债权人在刘某不能清偿时能否向其家庭求偿？n 刘某经济上独立于其家庭。n 只有投资人在申请设立个人独资企业时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才可由家庭共有财产对企业债务承担无限责任。刘某负无限责任，债权人不能向刘某的家庭求偿。 六、合伙企业法 n 合伙企业：依法设立的，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性经济组织。n （1）2个以上合伙人n （2）以合伙协议为基础n （3）共同经营，合伙关系n （4）无限连带责任n （5）非法人营利性组织n （6）人合性质n （7）适用破产制度n 合伙企业设立的条件 n 1、两个以上合伙人n 2、有合伙协议n 3、由合伙人认缴或实际缴付的出资n 4、有合伙企业的名称n 5、有经营场所和必要条件合伙企业法n 2000年，张某、陈某、康某三人共同出资，设立一经营食品的合伙企业，起名 “康利食品有限公司”，订立合伙协议，但没约定利润分配和亏损分担方案。张某、陈某均在合伙协议书上签章，康某因有急事未在协议书上签名盖章。张某、陈某按期出资，康某也加入合伙的经营管理。该合伙与某公司签订了一份销售月饼的合同，公司将货款汇入，但该合伙一直未供货，并不退还货款。2001年，该合伙因经营不善，资不抵债。公司要求退款，但3合伙人均以“康利食品有限公司”破产为由拒绝承担债务。 n 1、合伙协议须由全体合伙人协商一致，以书面形式订立并经全体合伙人签章后生效。应持合伙协议书等文件向企业登记管理机关申请登记，签发营业执照日期为合伙企业成立日期。n 2、名称不得使用“有限”或“有限责任”。n 3、不能认定为合伙企业，但不可以免除3合伙人的民事责任。应承担对合伙债务的无限连带责任。合伙企业法n 有限合伙n 由普通合伙人和有限合伙人组成。n 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 。n 有限合伙人：投资者投入资金，但不得参与经营管理，只以其投资的金额承担有限责任；n 一般（普通）合伙人：管理者投入少部分资金，但全权负责经营管理，并要承担无限责任。n 人数：250 合伙企业法n 基金公司的法律性质n 普通合伙人（GP）：基金管理人发起设立有限合伙企业，负责基金投资和管理，需要承担小部分出资；n 有限合伙人（LP）：投资者承诺和认缴绝大部分基金出资，但不参与有限合伙企业的经营管理。 n 有限合伙与普通合伙的不同规定：n 1、有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但合伙协议另有约定除外。 n 2、有限合伙人可同本企业进行交易；但另有约定除外。 n 3、有限合伙人可自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；但另有约定除外。 n 4、有限合伙人可将其在合伙企业中的财产份额出质；但另有约定除外。n 5、有限合伙人可按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额，但应提前30日通知其他合伙人。n 6、作为有限合伙人的自然人在合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。n 7、作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可依法取得该有限合伙人在合伙企业中的资格。合伙企业法n 合伙人的权利n 1、平等享有事务执行权n 2、对外代表权n 3、监督权n 4、查阅帐簿权n 5、提出异议、撤销委托权n 执行合伙人义务n 1、报告义务n 2、竞业禁止义务n 3、自己交易之禁止义务n 4、其他损害行为之禁止 n 合伙事务的执行n 1、共同执行或委托少数合伙人执行。n 2、合伙人本身有企业管理权；全体合伙人一致同意的授权。n 3、合伙企业内部对合伙执行人权力的限制不得对抗善意第三人。n 入伙n 存续期间，原不具有合伙人身份的公民经同意而取得合伙人资格的民事法律行为。n 1、经全体合伙人同意，书面入伙协议。原合伙人的告知义务。n 2、新和原合伙人同等权利，同等责任。n 3、新合伙人对入伙前的债务承担连带责任。合伙人以其全部财产作为债务担保。同意入伙就意味着承认、接受合伙债务。n 退伙 n 已取得合伙人身份的公民使其合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。n 1、协议退伙、2、通知退伙n 3、当然退伙、4、除名n 发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，承担清偿责任。 n 退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务，仍负连带责任 。n 案例：n 周某与杨某、王某、陆某四人于1999年开办一合伙企业。周某、杨某、王某各出资5万元，陆某提供劳务作价5万元入伙，四人平均分配盈余和承担亏损，陆某执行合伙事务，但超过5万元的业务须由全体合伙人共同决定。后陆某以合伙企业的名义向某银行贷款10万元。半年后，杨某想把自己的部分财产份额转让给丁某，周某和王某表示同意，但陆某不同意，并表示愿意受让杨某转让的份额。因多数合伙人同意，丁某成为新合伙人，陆某提出退伙，周某、杨某、王某同意其退伙。此时，企业已负债12万元。半年后散伙，又多负债6万元。n 1、陆某以劳务入伙是否合法？n 经全体合伙人协商一致，合伙人可以用劳务出资。n 2、周某、杨某、王某能否以陆某向银行贷款超过合伙企业对合伙人执行事务的限制，未经一致同意为由拒绝向银行偿债？n 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。该主张不能成立。 合伙企业法n 3、杨某转让财产份额的行为是否有效？合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。n 4、陆某退伙的行为是否违法？未约定合伙企业的经营期限的，经全体合伙人同意，在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，合伙人可以退伙。应提前30日通知其他合伙人。n 5、合伙企业的债务应如何承担？陆某对其退伙前的12万元债务