公司设立案例.doc

公司法网上案例讨论：1、A企业为国家授权投资的机构出资设立的国有独资有限责任公司。公司因无股东会，由董事会行使股东会的部分职权。董事会成员有4人，全部是国家投资的机构任命的干部，董事会每届任期两年。董事会决定由董事长张某兼任另一有限责任公司的总经理。监事会有3名成员：他们是董事长，总经理和职工代表。 问：该国有独资公司的组织机构在哪些方面违反了公司法的规定？公司法第六十七条 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。 公司法第六十八条 国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。 公司法第七十条 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。 公司法第七十一条 国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。2、三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款： （1）公司由甲、乙、丙三方组建； （2）公司以生产经营某一科技项目为主，注册资本为30万元人民币； （3）甲方以专利权和专有技术折价出资10万；乙方以现金出资5万；丙方以土地使用权与房屋折价出资15万；（4）公司设立董事会为最高权利机构； （6）公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作； （7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。等等。据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？参考答案：（1）根据公司法的规定，组建有限公司的最低注册资本为3万元人民币，货币出资部分不得少于公司注册资本的30，货币出资5万元低于公司法关于货币出资的最低限额的规定； （2）根据公司法规定，有限公司的法定代表人是董事长或执行董事，而不是经理，最高权利机构是股东大会不是董事会。（3）根据公司法的规定，在公司存续期间，出资不得抽回出资，如确须抽回投资，须按转让投资的方式进行。因此，第7条的约定是不符合规定的。3、A食品股份有限公司的董事张某和另外两人合伙开办了一个食品厂，生产的饼干与A公司饼干的包装、口味、生产方法等都相差无几。张某另办食品厂一事被A公司董事会觉察，董事会经研究决定罢免张某的职务，向法院申请没收其经营食品厂的收入所得。 问（1）张某另办厂的行为是否合法？ （2）公司的行为是否合理？如若不合理，正当程序如何？(1)张某的行为违反了有关公司董事、经理竞业禁止的规定。 （2）董事会的行为是错误的。A、罢免公司董事职务，必须召开股东大会表决，而不应由董事会决定；B、应以公司的名义应向法院起诉，请求将张某经营食品厂的收入归公司所有。第四次经济法概论网上案例讨论：（公司法）1、甲、乙二人拟成立餐饮娱乐有限责任公司，制定了公司章程。公司资本总额为24万元，其中实物出资3万元，包括原承包的歌舞厅使用的音响设备、电视接受器、影碟机等；个人居住的房产出资20万元；货币出资1万元。验资机构经调查发现：（1）作为出资的实物是按原购置时的发票计价的，现已使用3年，现行市场价重新评估只有5千元。（2）甲、乙对其居住的房产虽然有产权，但房产与公司经营无关，且并未过户给公司。（3）资金来源是甲、乙以公司的名义向银行借贷而来的。问：该公司是否能顺利通过注册？为什么？参考答案：（1） 根据公司法的规定，该公司不能通过注册。（2） 公司法规定，股东以实物出资应按出资时的现行市场价计算，不应按原购置发票计价，即实际出资金额应为5千元；甲、乙对其居住的房产虽然有产权，但房产与公司经营无关，且并未过户给公司，因此该出资无效；货币资金来源是甲、乙以公司的名义向银行借贷而来的，也不符合借贷资金不得作为股本权益性投资的规定，且货币出资的比例不足公司出资总额的30。（3） 由于该公司有效出资仅有5千元，低于一般有限责任公司的最低注册资产限额3万元，且无有效的现金出资，不能顺利通过注册。2、甲、乙、丙、丁欲设立一家以生产经营为主的有限责任公司，四人经协商作出如下出资协议：（1）甲乙均用货币出资，出资额分别为3万元（实际出资1万）和4万元（3万从银行借贷）；（2）丙用一间面积为200平方米，经法定评估机构评估价值为12万元的房屋出资（出资前已抵押给B银行；（3）丁用其客户名单等商业秘密作价8万元出资。同年1月28日取得营业执照，公司正式成立，取名为华达有限责任公司。问：公司成立是否合法？为什么？参考答案：（1）该公司的成立不合法，具体原因如下：（2）甲乙均用货币出资，出资额分别为3万元（实际出资1万）和4万元（3万从银行借贷），因此有效出资部分为2万元；（3）丙用一间面积为200平方米，经法定评估机构评估价值为12万元的房屋出资（出资前已抵押给B银行。根据我国公司法规定，抵押物不得作为股本出资，因此该项出资无效；（4）根据我国公司法的规定，商业秘密不能作为知识产权出资，因此丁用其客户名单等商业秘密作价8万元出资无效。 3、A、B、C、D、E五公司准备作为发起人以募集设立方式设立东方股份有限公司，其中A公司、B公司和D公司为外国公司，公司总股本为5000万元，五个发起人各认缴300万元，共1500万元。问：（1）上述五公司作为发起人是否符合公司法的规定？ （2）发起人认缴1500万元是否符合公司法的要求？答：（1）五公司作为发起人不符合公司法的规定。公司法规定设立股份有限公司应当有2人以上为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所，而该公司半数以上为外国公司，故不符合规定。 （2）发起人认缴1500万元，不符合公司法关于募集设立股份有限公司的发起人认购股份不得少于公司股份总数35%的要求。（认缴1500万元只占股份总数的33%）4、2000年5月，甲、乙拟共同投资设立井泉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。协议的主要内容是：甲投资35万元，乙投资45万元；出资各方按投资比例分享利润、分担风险；公司筹备具体事宜及办理注册登记由甲负责。随后，乙将投资款45万元交付给甲，甲即开始办理公司设立登记的有关事宜，并产生了部分费用。但乙在同年7月，以饮品市场利润率低为由通知甲暂缓公司的注册登记。同年8月，要求甲退回投资45万元。甲认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定章程，并产生了部分费用，即使未办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上已经具备公司成立的基本条件。而且，双方所订协议是合法有效的，乙要求退还投资款，属于违约行为。所以甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续。 问：1乙是否有权要求返还投资款45万元？ 2公司设立中产生的部分费用如何承担？ 3甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求能否得到支持？ 4本案应如何处理？参考答案：1.井泉饮品有限责任公司没有成立，作为发起人也是投资者的乙是可以撤回投资的。我国公司法对股份有限公司认股人的撤回权作出规定，但是未对有限责任公司的发起人或投资者在公司没有成立时，可否撤回投资作出明确规定。我国公司法第34条也只是规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”从理论上讲，发起人在有限责任公司登记前抽回出资，应当是可以的。2.设立中的公司是指从发起人开始设立行为到公司法人取得法人资格正式成立这段时期内为筹备公司设立而存在的各种人和物的要素的组合体。公司设立中产生的部分费用如果公司成立，一般应由设立后的公司法人承担，如果公司未能成立，因设立行为所产生的后果应由发起人承担。如果发起人为数人时，应类推适用合伙的有关规定，由全体发起人对外承担无限连带责任。至于发起人对于这部分费用的承担，则要根据出资比例及造成费用产生的原因、公司未能设立的原因等综合因素来确定。 本案中，公司设立中产生的部分费用应由甲、乙共同对外承担，但是承担后，甲、乙具体的分摊比例则要看出资协议的约定和出资失败的过错责任的大小来确定。 3.甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求是不能得到支持的。因为我国关于有限责任公司的成立，采取“准则设立”的立法原则，即只有履行了登记注册手续，公司才告成立。公司法第27条、第95条分别规定了有限责任公司和股份有限公司的成立，即公司营业执照签发日期，为公司成立日期。根据以上规定，本案井泉饮品有限责任公司还没有到公司登记管理机关办理设立登记，更没有领到企业法人营业执照，显而易见井泉饮品有限责任公司没有成立。甲认为该公司事实上已经成立，只是形式方面有欠缺，这一主张是没有法律依据的。我国公司法对公司设立和成立的形式要件要求非常严格，不符合形式要件的要求，不可能得到登记机关的批准，也就不存在公司在事实上成立的问题。鉴于乙要求撤回出资可以得到支持，所以甲不能在乙已明确表示反对的情况下继续办理公司的登记注册事宜。 4.由于甲、乙双方签订的出资协议是合法有效的，乙如果要求撤回出资，则需要承担违约责任。我国公司法第25条也规定：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”鉴于甲依约履行了或正在履行出资协议约定的义务，而乙要求撤回出资，不愿意设立井泉饮品有限责任公司，因此乙应承担违约责任并赔偿由此给甲造成的经济损失。案例3：甲、乙、丙三人筹划由甲出资设立一电脑咨询服务有限责任公司，公司主营计算机软件开发，兼营计算机销售。听说新公司法规定有限责任公司注册资本最低限额为人民币3万元，便由甲出资3万元，到工商局申请登记，但被驳回。后又重定章程，出资方式上改为由甲以货币出资3万元，乙、丙以计算机软件开发技术