论文分类号D权利冲突：概念原因及其解决-一个实在法的透视硕士生论文.pdf

论文分类号 D F 0 单 位 代 码 1 0 1 8 3 密 级 内 部 研究生学号 1 9 9 2 6 0 0 6 学位级别 硕 士 论文提交日期 2 0 0 2 年 4 月 2 8 日 答辩日期 2 0 0 2 年 5 月 2 2 日 中文题名 权利冲突 概念 原因及解决 一个实在法的透视 英文题名 T h e C o n f l i c t o f R i g h t s t h e C o n c e p t R e a s o n a n d S o l u t i o n A T h o r o u g h V i e w i n t h e W a y o f P o s i t i v e L a w 中文主题标识 权利冲突 英文主题标识 t h e C o n f l i c t o f r i g h t s 作者姓名 王 克 金 单 位 吉林大学法学院 专 业 法学理论 导师姓名 及 职 称 郑 成 良 教授 导师单位 国家法官学院 总页数 5 0 页 开本 1 6 开 图表 无 摘要 现代社会均将法治作为理想的社会治理模式 法律在社会生活中扮演着非常重要的 角色 几乎所有的社会关系都在法律的调整范围之内 无论是政治关系 还是经济关 系 但法律能承担这个重担吗 不能 人们说 有时 这个负担对法律来说太重了 因为法治需要一个具有确定性 稳定性 逻辑一致性和清晰性的法律 而法律却一直 是不确定的 不稳定的 模糊的 并且没有逻辑上的一致性 权利冲突就是一个例子 但我们不应该丧失希望 在大多数情况下 法律是确定的 稳定的 清楚明白的 逻 辑上一致的 这篇文章的目的就是通过分析权利冲突重建对法律的信任 在分析权利冲突的过程中 我仅仅从实在法的角度进行讨论 因为有很多视角用 来讨论权利冲突 如果我们把所有这些视角都考虑进来的话 我们就不可能将其中的 任何一个讲清楚 从此出发 我们可能达致一个更深入的认识 这篇文章由三部分组成 第一部分主要讨论权利冲突的概念 权利冲突是由于我 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 2 们在立法时没有将权利的边界界定清楚而导致的两个或两个以上权利之间的冲突状 态 接着讨论了1 国内现有的关于四个权利冲突的观点 它们都不太确切 2 权利 冲突的基本特征 它进一步地告诉我们什么是权利冲突 3 权利冲突所以可能发生的 条件 它说明在什么条件下权利冲突成为可能 4 权利冲突的发展阶段或者说权利冲 突的形态 包括两个阶段或者形态 法律的逻辑上的冲突 它是权利冲突的潜在阶段 和现实化的阶段 5 权利冲突与侵权和违约的关系 告诉我们权利冲突与侵权和违约 之间的区别 6 权利冲突和权利竞合的关系 告诉我们它们是不同的 7 权利冲突 的类型 8 权利冲突的实质 告诉我们权利冲突的实质是利益冲突 9 权利冲突和 我们的法律理想之间的关系 讨论了权利冲突可能带来的后果和解决它的需要 第二部分讨论的权利冲突发生的原因 主要是从权利自身的属性的角度进行讨论的 当然我们也可以从其他的角度进行讨论 像讨论权利冲突一样 也有很多路径可以选 择来讨论权利冲突的发生原因 不过 只有从这个路径 我们才能发现权利冲突的真 实原因所在 导致权利冲突发生的权利的属性有四个 第一个是权利的自因性 它的 意思是权利自己是自己的原因 而不是其他 权利可以基于自己来实现自己 第二个 是权利的涉他性 它的意思是当权利实现自己的时候总要关涉他者 否则就不能实现 自己 这个他在这里包括他人的权利和义务 第三个是权利的排他性 它的意思是说 权利要实现自己就要排除他人权利的实现和义务的违反 第四个 也是最后一个 是 权利边界的模糊性 意指权利的边界是模糊的 不清晰 权利的边界之所以是模糊的 是因为我们的理性的能力是有限的 并且社会在不断的变化 因此当我们制定法律的 时候 我们就不能使权利的边界非常的清晰 经常是模糊的 更重要的是我们的法律 必须用我们的语言来表达 而我们的语言与人工语言相比具有模糊性 以上权利的四 个属性构成了权利冲突之所以发生的原因 其中的任何一个都是不可缺少的 否则 权利冲突就不会发生 它们是一个相互联系的整体 第三部分也是最后一部分 讨论了解决权利冲突的途径和方法 首先讨论了我们是否 可以解决权利冲突 虽然权利冲突是不可避免的 我们不能一劳永逸地解决它 但在 一定程度上 我们可以解决我们已经把握了的权利冲突 自身向我们显现的权利冲突 接着 讨论了权利冲突之解决的含义 意思是重新明确权利的边界 然后 讨论了权 利冲突的解决途径 主要有两个途径 一个是立法的途径 一个是司法的途径 立法 途径可以成功地将权利冲突解决 但因为法律不能经常的修改 所以它不能及时的解 决权利之间的冲突 司法途径可以及时的将权利冲突解决 但在某些国家 判决对以 后的案件没有法律效力 因此不能被运用在以后的案件中 所以给予判决对以后的案件 的法律效力是必要的 最后 讨论了权利冲突的解决途径 利益衡量和价值选择 解 决权利冲突的过程就是一个对冲突着的利益中进行利益衡量和在冲突着的价值中进行 价值选择的过程 至于具体的权利冲突 因为本文的目的是讨论权利冲突的一般机理 所以它就必 须留给那些讨论具体的权利冲突的文章解决了 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 3 SUMMARY Modern societies all take the rule of law as the ideal administering mode Law is takeing a very improtant role in social life Almost all the social relationships is within the adjusting range of law whether political relations or ecnomical relations But can the law endure this heavy burden No people say Sometimes this burden is too heavy to law itself Because the rule of law needs having a law with certianty stability logical compatibility and clearness while the law always is uncertian unstable blured and without logical compatiblity The conflict of rights is one example But we should not lose hope under the most circumstances law is certain stable explicit clear definite and logicaly compatible The purpose of this piece of article is to rebuild the belief of law by the way of analysing the conflict of rights In the course of analysing the conflict of rights I only discuss from the view of positive law Because there are so many angles of view that can be used in this course if we take all these angles of view into our concern we will not be able to talk any one clearly And in this way maybe we can get to a more profond acquaintance This article is composed of three parts The first part mainly discusses the concept of the conflict of rights First it dicusses the definition of the conflict of rights The conflict of rights is a conflict condition between two or among more than two rights which is aroused because when we make laws we do not make the borders of rights clear Then it discusses 1 four other domestic viewpoints about the conflict of rights which all are not exact 2 the basic characters of the conflict of rights that will further tell us what the conflict of rights is 3 the conditions that the conflict of rights can possibly take place which discusses under what condition the conflict of rights becomes possible 4 the developing stages of the conflict of rights or the forms of the conflict of rights including two stages or forms the logical conflict of rights in the law which is the latent stage and the realized stage 5 the relationships between the conflict of right and tort and the breach of contract which tells us the differences between the conflict of rights and tort and the breach of contract 6 the relationship between the conflict of rights and the overlap of rights which tells us that they are not the same thing 7 the types of the conflict of rights 8 the substance of the conflict of rights which tells us that the essence of the conflict of rights is the conflict of interests and 9 the relation between the conflict of right and the ideal of our law which talks about the consquences that the conflict of rights will probably bring about and the necessity that we must solve it In the second part it discusses the reason that the conflict of rights happens We mainly discuss this from the view of the attributes of law itself Of course we also can discuss this in 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 4 another way Just like analysing the conflict of rights there are a lot of ways to discuss the reason of the conflict of rights But only in the way we take we can find out the real things about the reason of the conflict of rights The attributes that result in the happening of the conflict of rights include four ones First one is the self causing attribute which meaning is that right is the cause of its own not others right can realize itslef only based on itself Second one is the others involving attribute which means that when right realizes itself it always involves others or else it can not realize itself Others here include rights and liabilities of other persons Tird one is the exclusivity attribute which means if right wants to realize itself it has to exclude someone else s rights and exclude the breach of liabilities by other person The fourth one also the last one is the boundary vague attribute meaning that the boundary of right is vague not clear The reason that the boundary of right is vague is that our reason is limited and the socical life is always changing so when we make laws we can not make the boundary of rights very clear always vague Moreover our law must be expressed in our language while our language compared with the man made has the character that it is vague The four attributes of right above constitute the cause why the conflict of rights happens Any one of the four attributes of right can not lack or else the conflict of rights can not happen They are related with each other as an integer In the third part also the last part it discusses the ways and methods of solving the conflict of rights First it talkes about if we can solve the conflict of rights Athought the conflict of right has its inevitability we can not solve it once for all but in some degree we can solve the conflict of rights that we have grasped the conflict of right showing itself to us Then it discusses the meaning of the solution o f the conflict of rights The meaning is remaking the boundary of rights clear Then it talkes about the ways of solving the conflict of rights The ways mostly have two One is the legislative way and another is the judicial way The two ways both have their advantages and disadvantages The legislative way can solve the conflict successfully but because the law cannot be amended frequently so it cannot solve the conflict in time The judicatory way can solve the conflict in time but in some nations the adjudgement has not legal validity to the following cases thereforth it can not be used in other following cases So to give the adjudgement legal validity to the follwing cases is necessary Last it discusses the methods of solving the conflict of rights which are the interest balancing and the value choosing The process of solving the conflict of rights is the process of balancing or comparing the interests conflicting and choosing the more important value among the conflicting values As for the concrete conflict of rights because this article aims at discussing the general mechanism of the conflict of rights it must be left to those articles that discuss the concrete conflict of rights to solve 目录 提要 1 前言 1 一 权利冲突的概念 3 一 权利冲突的定义 3 二 国内现有的几种权利冲突的定义及评价 4 三 权利冲突的基本特征 6 四 权利冲突之所以可能发生的条件 6 五 权利冲突的形态或发展阶段 7 六 权利冲突与侵权和违约的关系 8 1 权利冲突与侵权的关系 8 2 权利冲突与违约的关系 9 七 权利冲突与权利竞合 10 八 权利冲突的类型 11 九 权利冲突的实质 12 十 权利冲突与法律的理想 14 二 权利冲突的原因分析 16 一 权利的自因性 17 二 权利的涉他性 19 三 权利的排他性 21 四 权利边界的模糊性 23 1 权利何以有边界 23 2 权利边界的模糊性 24 三 权利冲突的解决 28 一 权利冲突解决之可能 28 二 权利冲突之解决的含义 29 三 权利冲突的两个解决途径 30 1 立法途径 30 2 司法途径 31 3 大陆法系 从严格规则主义到法官的自由裁量 32 四 权利冲突的解决与利益衡量 价值选择 33 结语 37 注释 38 索引 40 参考文献 41 摘要 中文 摘要 英文 后记 CONTENTS Abstract 1 Preface 1 Part One the Concept of the Conflict of Rights 3 The Definition of the Conflict of Rights 3 The Several Domestic Definitions of the Conflict of Rghts that We have and the Evaluation to Them 4 The Basic Characters of the Conflict of Rights 6 The Conditions that the Conflict of Rights Possibly Happens 6 The Forms of the Conflicts of Rights or the Developing Stages of It 7 The Relations between the Conflict of Rights and the Tort and the Breach of Contract8 1 The Rrelation Between the Conflict of Rights and the Tort 8 2 The Relation between the Conflict of Rights and the Breach of Contract 9 The Conflict of Rights and the Overlap of the Rights 10 The Types of the Conflict of Rights 11 The Essence of the Conflict of Rights 12 The Conflict of Rights and the Ideal of Our Law 14 Part Two the Analysis of the Reason of the Conflict of Rights 16 The Self causing Attribute of the Right 17 The Other involving Attribute of the Right 19 The Other excluding Attribute of the Right 21 The Boundary vague Attribute of the Right 23 1 Why Does the Right Have his Boundary 23 2 The Boundary vague Attribute of the Right 24 Part Three the Solution of the Conflict of Rights 28 The Possibility that We Solve the Conflict of Rights 28 The Meaning of the Solution of the Conflict of Rights 29 The Two Ways in Which We Solve the Conflict of Rights 30 1 The Legislative Way 30 2 The Judical Way 31 3 The Continental Law System from Formalism to the Judge s Discretion 32 The Solution of the Conflict of Rights and Interest balancing and Value choosing 33 Conclusion 37 Notes 38 Index 40 Reference books 41 Summary in Chinese Summary in English Postscript 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 1 提要 本文对权利冲突问题从法理的视角 从总体上进行了尝试性的论述 第一部分主 要对权利冲突的概念进行了必要的说明 包括权利冲突的定义 特征 之所以可能发 生的条件 类型 形态 实质 权利冲突与侵权 违约 权利竞合的区别 权利冲突 与法律的理想等问题 第二部分主要从权利自身的特性出发论述了权利冲突发生的原 因 包括权利的自因性 权利的涉他性 权利的排他性和权利边界的模糊性等问题 第三部分主要是讲我们如何解决权利冲突 包括权利冲突的解决的涵义 可能性 解 决途径和解决方法 利益衡量和价值选择 通过以上论述 笔者想将权利冲突的基本 面貌描述出来 使我们对权利冲突有一个比较清晰的认识 权利冲突是一个很比较复 杂的问题 限于笔者的能力和文章的篇幅肯定有很多应该涉及却没有涉及的地方 在 论述和阐明上还有很多应该进一步改进之处 不过这只有有待笔者进一步地思考 在 对此问题有了更加明晰地认识之后 再较全面地系统地进行论述了 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 2 ABSTRACT This article is a try to generally discuss the conflict of rights from the jurisprudence angle of view The first part mainly gives a neccesary illuminatation about the concept of the conflict of rights including its definition and characters the conditions on which it happens the types forms essence of the conflict of rights difference between it and the tort and the breach of contract and the overlap of rights and the relation between it and the ideal of our law The second part mainly talks about the reason that the conflict of rights happens in the point of the attributes of right including the self causing attribute other involving attribute other excluding attribute and the boundary vague attribute The third part mainly discusses how we solve the conflict of rights including the possibility that we solve it the meaning of solving the conflict of rights the ways to solve it and the methods to solve it interest balancing and value choosing Through the illunmination above the author wants to describe out the general look of the conflict of rights and to make us have more clear knowledge of the conflict of rights The conflict of rights is a very complicated problem therefore limited by the author s competence and the length of this article there are many things that should be discussed but not are discussed and the illumination also should be made better All of these must be left to discuss systematically and wholy when the author has clearer acquaitance 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 1 前言 现代社会普遍将法治作为社会的理想治理模式 通过法律将社会控制在和谐有序 的状态之下 在这种观念影响下 法律渗透到社会生活的各个方面 其范围涉及政治 经济 文化各个领域 国家与个人之间 个人与个人之间 国家机关与国家机关之间 的关系均最大可能地受法律的调整 无论是财产关系 人身关系 还是政治关系都在 法律的调整范围之内 社会对法律的依赖达到前所未有的程度 人们对法律的这种依 赖是建立在对法律的确定性的信念之上的 人们试图用具有很强的确定性的法律来使 自己的行为预期和行为的结果之间达成某种法律上的一致性 从而使根据法律的行为 与行为的结果之间的关系能被人们合理的预期 并通过法律来规范人们的行为 把法 律作为行为的指南来使社会达成某种和谐一致 然而这种对法律的确定性的企求能否实现呢 是否是对法律的一种过分的要求 呢 实际上 法律远没有达到人们所设想的那样具有很强的确定性 行为和行为之果 之间的关系仅凭法律本身就能确定 而是法律自身有很强的不确定性 本文所要探讨 的权利之间的冲突就是这种不确定性的表现形式之一 当两个同样有着法律上的根据的权利发生冲突时 我们如何将行为和行为之果联 系起来呢 两个冲突着的权利如何才能实现呢 毫无疑问 其中一个必不能实现或者 不能完全实现 然而那个也有同样的法律根据的权利怎么办呢 于是这种对法律的确 定性的幻想在权利冲突面前就破灭了 人们慢慢地认识到法律原来也存在着它自身所 没有很好地解决的问题 然而 这能否就得出法治也有其不可能解决的问题 并进而 否定之呢 我认为权利冲突的存在所引发的人们对法律的确定性乃至对法治本身的怀 疑是可以的 但并不能因此否定法治本身 法治是人类千百年来所最终选择的最好的 社会治理方式 只是我们应该对法治自身的一些缺点有深刻地认识 并在实践中努力 去克服这些缺点 尽量完善法治 本文就是试图通过对权利冲突进行深入地研究和探讨 使人们对权利冲突的因与 果有一个比较清楚的认识 然后去设法将权利冲突减少到最小的程度 使法律的确定 性不至于被破坏掉 从而使法治的基础也不至于受到毁灭性的破坏 当然本文的目的 不是讨论如何认识法律的确定性和不确定性 并最终回归于确定性 而是旨在对权利 冲突问题进行分析和讨论 虽然本文试图通过对权利冲突这个问题进行分析和研究 使人们对权利冲突的概 念 成因有一个比较清楚的认识 并在实践中寻找解决权利冲突的方案 然而社会科 学的复杂性决定了对任何问题的研究都可以从多个角度 多个侧面进行 并且从不同 侧面 不同角度得出的结论是不一样的 甚至有重大的差别 所以受制于文章的篇幅 和笔者的能力 对权利冲突这个问题仅能选取其中的一个侧面 一个角度进行分析和 探讨 因此本文仅仅从分析实证主义的角度对权利冲突进行分析和研究 仅从实在法 自身这个角度 将法律看成是一个封闭的自恰的逻辑系统来分析权利冲突的概念 原 因和解决途径 当然 这样就存在一个不可避免的危险 即这种分析只能顾及一个侧 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 2 面 得出的结论也不可能是对此问题的全面的认识 而只能管中窥豹 只见一斑 但 这种片面性却有可能达致一种片面的深刻 使人们在一个侧面较清晰地对问题有一种 深刻的认识 本文所采用的 权利 是狭义的权利 即不包括权力的权利 仅指平等主体之间 的权利而不包括表征服从关系的权力 为讨论方便之需要 本文有的情况下 假设存在一个尚未成熟的早期的法律体系 在此法律体系中权利的边界尚未完全地被界定清晰 权利 指 初定的权利 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 3 一 权利冲突的概念 一切理论要使自身成为一个严密的逻辑体系 都必须将作为该理论的起点 基石 基础的概念界定清楚 只有在将一个理论建立于其上的概念弄清楚之后 才能进行严 格地从此概念出发的逻辑推演 才能使它的逻辑推演符合逻辑的要求 从而使它具有 自身的自洽性 合理性 否则一个没有基本概念支撑的理论只能是无源之水 无本之 木 它自身的合法性和自洽性也将受到怀疑和否定 一个没有从清楚明确的概念出发 而进行的逻辑演绎只能是一堆杂乱的毫无说服力的语言的堆砌 而不能成为具有说服 力的理论 所以本文就所要研究的题目和范围 先对作为进一步进行逻辑推演的基础 的权利冲突的概念本身进行必要地说明和分析 将权利冲突的定义 特征 本质 类 型以及相关问题弄清楚 使人们对权利冲突的概念有一个清晰的明确的认识 以此作 为进一步对权利冲突的其它问题进行分析的起点 一 权利冲突的定义 对任何一个概念的界定都始自对它进行定义 虽然采用定义的方法对概念进行认 识本身就值得怀疑 定义不可能涵盖概念的所有内容 它只能从一个角度 一个侧面 说明一部分问题 但毫无疑问 对一个概念进行把握 这种定义式的方法是必不可少 的 因此 在分析权利冲突概念的其他问题之前 先分析权利冲突的定义 由此入手 来分析权利冲突的概念 那么我们如何来对权利冲突进行定义呢 在作出定义之前 先看两个案例 案例一 1 一名妇女居住在农村 这名妇女聘请了一位私人医生 为了方便 医 生就住在妇女寓所的附近 有那么一天 妇女突然发病 电话便打到了医生的住所 妇女讲 现在顶不住了 希望医生立马赶到 但是说来也巧 那天正是正常的休假的 日子 而且医生已经和朋友约好去打高尔夫球 于是医生没有答复也没有去看一下 在很大程度上 由于没有医生的及时诊断治疗 妇女的病情加重了 并且最终死亡 事后 妇女的继承人震怒了 将医生告到了法庭 断定医生必须为此负责任 但是可以想象 医生的律师认为医生像其他人一样有放假休息的权利 要求医生 分分秒秒在那里等待着病人的召唤 是不公正的 律师当然可以拿出一个重要的判例 即美国法院判决的赫雷诉埃丁菲尔法案 在那个判例里 有一个清楚的法律规则 在 没有明确的意思表示形成的契约关系中 不存在任何的法律责任问题 说起来 在医 生的案子里 虽说他是妇女的家庭医生 可两个人到底没有明确约定随叫随到 不过继承人的律师也可以认为 医生开始从事医疗职业的时候 都会举行一个希 波克拉底式的宣誓 希波克拉底是古希腊的医师 极富责任心 不论何时何地 都以 解除病人的痛苦为己任 因此医生的这等宣誓 就是表明自己将在任何时候 情况下 救死扶伤 依此看来 医生对依赖其的病人的需要置之不理 大错特错了 这名律师 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 4 照样能拿出一个重要的判例 美国法院审理的考特奈姆诉威兹德姆案 在这个判例里 明摆着另一个清楚的法律规则 在没有明确的意思表示形成的契约关系中 如果为了 避免出现不公正的情况 法院将暗许一个契约关系的存在 在这个案例里 双方均有 合理的法律上的明确的理由 权利 来支持自己 以对抗对方的权利要求 因此双方 各自的法律上的正当合理的理由 权利 就处于一种对抗状态 冲突状态 案例二 2 1991 年美国独资企业蜜雪儿服饰 北京 有限公司在北京注册成立 1994年 台湾蜜雪儿开发有限公司在北京以 蜜雪儿 三字作为商标注册 1998年 台湾蜜雪儿以美国独资企业蜜雪儿服饰 北京 有限公司不正当竞争为由向北京中级 人民法院提起诉讼 北京中级人民法院经审理认为 虽然被告名称中的 蜜雪儿 与 原告商标 蜜雪儿 相同 但是如何调整这一关系 法律没有明确规定 而且对企业 名称登记的异议也不属于法院管辖 但是法院同时认为 美国独资企业蜜雪儿服饰 北 京 有限公司不应将作为企业名称的 蜜雪儿 作为图样和标牌单独突出使用 该公 司的此种使用行为构成了对台湾蜜雪儿开发有限公司的不正当竞争 美国独资企业蜜 雪儿服饰 北京 有限公司不服一审判决 认为公司有权在产品 包装物以及经营场 所使用该公司的名称 为此 该公司上诉至北京高级人民法院 要求法院撤消原判决 在此案中 两个公司都有法律上的合理正当的理由 权利 对抗对方的权利 显然是 商标权和商号权这两种权利之间的冲突问题 以上案例中冲突着的权利有如下几个共同点 一 两个权利分属两个不同的主体 二 两个权利指向了某种共同的对象 三 两个权利因为都有法律上的根据 而都 是合法的 应该得到法律上的支持 四 这两个权利因为遇到一起 使它们都实现成 为不可能的 于是我们就可以得出权利冲突的定义 权利冲突就是指两个或者两个以上具有同样法律上之依据的权利之间 因法律未 对他们之间的关系作出明确地界定所导致的权利边界的不确定性 模糊性 而引起的 它们之间的不和谐状态 矛盾状态 二 国内现有的几种权利冲突的定义及评价 国内对权利冲突的研究是非常少的 而且不成体系 只散见于几篇文章和著作中 观点也并不一致 可以说是大相径庭 归纳起来大致有如下几种 第一种将权利冲突看作是法定权利和道德权利之间的冲突 3 限于法律自身的特 点 法律中规定的权利 法定权利 和现实社会的权利要求 道德权利 之间总存在 差距 这种差距就导致了法定权利和道德权利的冲突 因为道德权利总要使自己上升 为法定权利 这种理论观点所要解决的是法律怎样尽可能的适应社会现实之需要 将 社会的权利要求上升为法律上的权利的问题 因此与本文所要论述的权利冲突是有本 质区别的 可以说是用同一个词语表达了不同的涵义 本文是从法律内部的视角来看 待权利冲突问题的 采用的是分析实证的方法 侧重于实证性的分析和研究 并不涉 及道德权利和法定权利问题 所以囿于本文所采取的立场 此涵义不为本文所采 当 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 5 然这种观点无疑也有巨大的理论和现实的价值 特别是在我们国家目前法律制度并不 完善 还有很多道德权利有待于上升为法定权利的状况之下 尤其显得难能可贵 第二种将权利冲突看作是合法权利之运用和非法权利之运用之间的冲突 因此将 侵权行为看作是权利冲突的表现 4 法律虽然确定了主体的权利 但在行使权利的过 程中总会受到非法的干扰 主要表现为侵权 此观点将权利冲突扩大到了权利和无权 非法行使权利 之间的冲突 非法权利之运用 从根本上说是一种无权 是一种侵 害行为 实际上其与合法权利的冲突是一种纠纷 可由司法途径根据法律上的规定解 决 合法和非法之间的界限还是非常明确的 所以严格说来 这并不是权利冲突 这 种观点显然混淆了权利和无权之间的界限 因此亦不可取 权利冲突和侵权的区别后 面将做论述 在此不做详述 第三种将权利冲突解释为权利的相互性 权利是相互的 因此权利在实现的过程 中必然会发生各种各样的冲突 如言论自由权和隐私权之间的冲突 5 此观点从一定 程度上 认识到了权利冲突一些本真的方面 从而达到了一些真理性的认识 然而将 权利冲突解释为权利的相互性 存在着逻辑上的问题 主词和宾词之间是综合性的 不是分析性的 将权利冲突定义为权利的相互性显然是不能使我们对权利冲突有一个 清楚的认识的 因此 它从根本上讲不能被看作是一种对权利冲突的定义 其实说的 是权利冲突的原因问题 如果把权利冲突界定为权利的相互性 还存在着另一个逻辑 上的矛盾 很显然权利冲突指的是在一个法律体系中权利之间的冲突问题 即制定法 实在法 的问题 而在制定法中 权利是有明确的界限的 虽然不可能完全做到 而只是一种理想 超越界限之外 滥用权利 即是违反了法律上的义务 苏力先生虽 然是从法社会学的视角讨论权利冲突问题的 但在使用权利问题上却完全采用的是法 律上的权利 亦即从实在法的角度来使用权利 文中的两个案件显然是具体的法律问 题 而不是法社会学的问题 同时苏力说权利的相互性主要来自于科斯的 社会成本 问题 但科斯在文中想要解决的是因为交易成本的存在 如何在双方之间分配权利的 问题 科斯在使用权利一词的时候是严格遵照权利在实在法上的意义来使用的 没有 提到所谓的权利的相互性问题 而只是讲问题的相互性 否则就无所谓权利的配置问 题了 因此 此种理解也是有问题的 第四种将权利冲突分为权利在法律上的冲突和在事实上的冲突 6 权利在法律上 的冲突指两个不同的法律主体在特定的法律关系中所处的法律地位在逻辑上的矛盾关 系 权利 狭义 自由 与 权力 豁免 的矛盾关系是权利冲突的表现形式 权利在事实上的冲突则表现为不同的私权在事实上的不可能同时行使 尽管承载不同 的权利 私权 的法律规范在逻辑上不存在矛盾 但是在其所适用的具体的情景中 如果某一法律主体的私权能够得到实现 那么 另一法律主体的同种私权则无法实现 此观点把握住了权利冲突的本质性的规定 即两个合法的权利之间的冲突 但却没有 认识到权利有其行使的边界 因此将权利冲突划分为法律上的和事实上的没有必要 事实上的权利冲突是法律上的权利冲突的必然表现 法律上的权利冲突必然现实化 表现为事实上的权利冲突 因此应该将二者统一起来 吉林大学硕士学位论文 权利冲突 概念 原因及解决 6 通过以上分析可以看出 国内目前对权利冲突的认识尚处于十分模糊的阶段 因 此有必要对权利冲突进行详细地阐明 以澄清人们认识上的错误 使人们对权利冲突 的把握更切近它的实质 三 权利冲突的基本特征 上面分析了权利冲突的定义 为了能更加清晰地对权利冲突进行认识 有必要分析 一下权利冲突的特征 以使我们更加深刻和全面地理解和把握什么是权利冲突 从权利冲突的定义中 我们可以看出权利冲突有如下几个特征 一 权利冲突中的权利必是两个或者两个以上 这是产生权利冲突的一个形式上的 前提 单个权利不