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第六章 公司法律制度广义上的公司法：是指规定公司的组织和行为的法律规范的总称；狭义的公司法：专指以“公司法”命名的立法文件，中华人民共和国公司法（简称公司法）。主要内容包括公司的种类、性质、法律地位、财务制度、组织机构及其运作以及公司的设立、变更、解散与清算。公司特征：1.公司是以营利为目的的经济组织2.公司具备法人资格3.公司以章程为存在和活动的根据法人指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织；公司章程：指公司必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的法律文件。公司章程规范公司的组织和活动的基本规则。我国公司法规定的公司形式仅为有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司：是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。【提示】国有独资公司是有限责任公司的特殊形式，是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采取国有独资公司的形式。股份有限公司：是指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的法人。公司的设立须满足一定的条件，公司的名称、住所、章程、注册资本、组织机构是公司必备的基本制度。有限责任公司的设立条件：股东资格和人数、股东出资要求、股东共同制定公司章程设立条件具体要求股东资格和人数除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东。有限责任公司由50个以下股东出资设立。股东出资要求有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。出资形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律行政法规规定不得作为出资的财产除外。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股东共同制作公司章程，公司有名称、住所，并建立符合有限责任公司要求的组织机构。股份有限公司设立条件：1.发起人条件：2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2.注册资本最低限额：新公司法对股份有责任公司注册资本的最低注册资本不做要求。3.组织条件：（1）股份：发行、筹办事项符合法律规定；（2）发起人制定公司章程：采用募集方式设立的经创立大会通过；（3）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；（4）有公司住所。我国法律对公司名称实行强制注册制度，即公司名称权的取得以设立登记为要件。公司名称变更，须经变更登记。预先核准制度：预先核准保留期设立登记【注意1】预先核准的公司名称保留期为6个月。【注意2】在保留期内，不得以预先核准的公司名称从事营业，也不得转让预先核准的公司名称。【注意3】保留期届满，不办理公司设立登记的，其名称自动失效。公司住所制度：1.公司以其主要办事机构所在地为住所。2.公司住所必须在公司章程中载明。3.登记的公司住所只能有一个，且须在登记机关辖区内。4.设有分支机构的，以总公司的所在地为住所。5.公司住所的确定和变更以登记为要件，不经登记的公司住所，不得对抗第三人。公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。订立公司章程是设立公司的条件之一。审批机关和登记机关要对公司章程进行审查，以决定是否给予批准或者给予登记。公司没有公司章程，不能获得批准，也不能获得登记。公司章程的修改权限专属公司的股东（大）会。修改公司章程须经特别程序。有限责任公司股东会会议作出修改公司章程式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股份有限公司股东大会作出修改公司章程的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。股东即公司的出资人，根据取得股东资格的时间及原因，股东资格的取得方式分为：（1）原始取得：在公司成立时因创办公司或认购公司首次发行的出资或股份而成为公司股东的，属于股东资格的原始取得，这类股东即原始股东。（2）继受取得：因转让、继受、公司合并等概括继承取得公司出资或股份并成为公司股东的，属股东资格的继受取得，这类股东即为继受股东。股东身份确认的标准：公司章程、股东出资、出资证明书、股东名册、公司登记机关对股东的登记以及实际享有的股东权利等。公司股东依法享有：资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利：1.出席或委托代理人出席股东（大）会并对公司重大决策问题行使表决权；2.选举公司董事、监事权和被选举为公司董事、监事和高管人员权；3.股息红利分配请求权；4.依法转让出资或股份的权利；5.临时股东（大）会的召集请求权和提案权；6.公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告的查阅和复制权；7.公司会计账簿查阅权；8.公司增资或发行新股的优先认购权；9.公司剩余财产的分配请求权；10.特殊情况下要求公司收购其股权的请求权；11.强制解散公司的权利12.对公司经营的建议与质询权；13.向人民法院提起诉讼的权利。有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。强制解散公司的权利：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的（用尽公司内部救济原则），持有公司全部股东表决权10%上的股东，可以请求人民法院解散公司公司股东的义务（资本、章程）：1.缴纳所认缴的出资；2.公司设立登记后，不得抽回出资；3.公司章程规定的其他义务。有限责任公司股东会或股份有限公司股东大会由全体股东组成，性质上是公司的权力机构，决定有关公司的一切重大事项。有限责任公司的股东会议事规则：一般情况下，股东会会议做出决议采取“资本多数决”原则，即股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。【注】下列事项必须经代表三分之二以上表决权的股东通过：（1）修改公司章程（2）增加或者减少注册资本的决议（3）公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议。股份有限公司的股东大会议事规则：股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。公司法和公司章规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会，由股东大会就上述事项进行表决。董事和董事会：业务执行权和日常经营的决策权。有限责任公司设董事会，其成员为3人至13人；但是，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。股份有限公司设董事会，其成员为5人至19人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会的职工代表由公司通过职工代表大会、职工大会或其他形式民主选举产生。（2）董事会行使的职权：（5制订（定）3决定）召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度经理：公司的经理是负责公司日常经营管理工作的高级管理人员。经理由董事会决定聘任或者解聘。经理职权（实施、拟订、具体制定、聘任解聘）：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；董事会授予的其他职权。监事会是公司经营活动的监督机构。有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。监事会职权（监督、检查、提案、提议、诉讼）：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。股份有限公司设监事会：1.其成员不得少于三人。【注意】监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。2.监事会职权：（监督、检查、提案、提议、诉讼）与有限责任公司相同。【注意】董事、高级管理人员不得兼任监事。监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员（5年、3年）：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵犯财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司董事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务：董事、高级管理人员不得有下列行为：1.挪用公司资金；2.将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3.违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；4.违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；5.未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6.接受他人与公司交易的佣金归为己有；7.擅自披露公司秘密；8.违反对公司忠实义务的其他行为。上市公司组织机构的特别规定：（1）上市公司设独立董事制度：上市公司应当设立独立董事，具体办法由国务院规定。（2）关联董事的回避制度上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。（3）上市公司的特别决议事项制度。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二通过。（4）上市公司的财务披露义务。上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。有限责任公司股东可以将其所持公司股权转让给股东以外的第三人，但须符合公司法规定的条件：1.其他股东的同意权及其行使：（1）股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意；（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。2.其他股东的优先购买权：经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。股东的股权收购请求权。对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，具体情形：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件；（2）公司合并、分立、转让主要财产；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续。（一）股份与股份发行1.股份：公司将资本等额划分为股份。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。2. 股份发行：股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等的权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和发行价格应当相同；任何单位或者个人认购的股份，每股应当支付相同价额。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（二）股份转让1.股东转让其股份：应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。2.记名股票：以背书方式或其他方式转让，受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册；无记名股票：由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。3.股份转让的限制（1年、6个月、25%）（1）发起人持有的本公司股份：自公司成立之日起1年内不得转让。（2）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。（3）董事、监事、高级管理人员所持本公司股份：在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；上述人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份；但是因司法强制执行、继承、遗赠等导致股份变动的除外。4.公司不得收购本公司股份。下列情形之一的除外：（1）减少公司注册资本；（2）与持有本公司股份的其他公司合并；（3）将股份奖励给本公司职工；（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司的合并是指两个或两个以上的公司，订立合并契约，依法归并成一个公司的法律行为。公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。（1）吸收合并：一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。（2）新设合并：两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。2.公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（二）公司的分立1.公司分立，是指一个公司不经过清算程序，分为两个或两个以上的公司的法律行为。2.公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权