每周必练(刑法)答案.doc

新起点备战2010年国家司法考试 每周必练2 刑法答案 内部资料 注意保密新起点备战2010年司法考试每周必练一（刑法）答案及解析一、单项选择题1、 答案：D解析：最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。依次规定，ABC项均未对财产刑作出相应的判处，因而D是正确的。2、 答案：C解析：刑法第363条第1款规定，以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。刑法第364条第1款规定，传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。刑法第364条第2款规定，组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪必须以牟利目的，孙某有“出卖”的行为，这表明孙某“制作、复制大量的淫秽光盘”是为了牟利，孙某的行为符合制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的“以牟利为目的”这一要件，因此孙某构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。传播淫秽物品罪和组织播放淫秽音像制品罪不需要“以牟利为目的”，孙某“多次将淫秽光盘借给许多人观看”，属于“情节严重”，但由于孙某只有出借淫秽光盘的行为，而没有组织播放淫秽光盘的行为，因此孙某这一行为只构成传播淫秽物品罪。一人犯数罪，应当数罪并罚，故应选择C项。3、 答案：B解析：刑法第266条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。在本题中，甲为了非法占有乙的钱财，以虚构乙曾向甲借款12万元的事实并伪造借据等虚假证明材料的手段，骗取了人民法院要乙向甲偿还“借款”12万元的生效判决（题目中的“经乙申诉后查明”，表明该判决已经生效）。也就是说，甲此时已通过非法手段取得向乙主张财产的合法依据，甲向乙主张“偿还”借款或申请人民法院强制执行后，其非法占有财物的目的就可以得以实现。因此甲构成诈骗罪。故应选择B选项。4、 答案：B解析：刑法中的认识错误分为事实认识错误和法律认识错误。事实认识错误是指行为人对其行为的性质、手段、对象以及其行为和危害结果之间的因果关系的认识错误。法律认识错误是指行为人在有意识地实施某种行为时，对自己行为的法律性质或法律意义的认识错误。本题中甲“误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为”，显然属于法律认识错误，故应选B项。5、 答案：C解析：纳税人在缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款的，应当按照偷税罪定罪处罚，但是认定偷税罪的数额仅限于先前所缴纳税款的数额。骗取税款超过所缴纳的税款部分，按照骗取出口退税罪定罪处罚。本题中，“某外贸公司在缴纳了100万元的税款后，采取虚报出口的手段，骗得税务机关退税180万元”，其骗取已缴纳的100万元税款应认定为偷税的数额，而超过100万元的这80万元部分应认定为骗取出口退税的数额。因此选C项。6、 答案：B解析：刑法第20条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。本案中，甲为保护自己的住宅而在住宅内设置防卫装置，对不法侵害人乙正在进行的盗窃行为进行了制止，造成乙轻伤，甲的这种行为既不是假想防卫，又未明显超过必要限度造成重大损害而成立防卫过当，因此，应为正当防卫，B项应入选。而且，正当防卫（未过当）是一种合法行为，不成立侵权。7、 答案：C解析：刑法第265条规定，以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。也就是说盗接他人通信线路、复制他人电信码号的，构成盗窃罪。最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第2条规定，刑法第265条规定的：以牟利为目的，是指为了出售、出租、自用转让等谋取经济利益的行为。最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释有更为明确的规定，该解释第8条规定，盗用他人公共信息网络上网账号、密码上网，造成他人电信资费损失较大的，依照刑法第264条的规定，以盗窃罪定罪处罚。本题中，王某“获取某公司上网账号和密码”后，为了获利而出售该上网账号和密码让他人使用，构成盗窃罪。关于本题盗窃数额的认定，最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第5条第1款第10项规定，明知是盗接他人的通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的，盗窃数额按合法用户为其支付的电话费计算。盗窃数额不能按照罪犯最终所得的数额认定，而是应按照被盗财物的实际价值认定，应认定该公司损失的4万元为盗窃数额。故本题选C项。本题中王某的行为并不构成诈骗罪，因为诈骗罪必须是被害人基于该错误认识而“自愿”地交付财物或处分财物。某公司并非因为对王某行为的错误认识而“自愿”处分上网账号和密码。8、 答案：D解析：刑法第240条第2款规定，拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。甲将一名捡回的弃婴以3000元的价格出售，有贩卖儿童的行为，因此甲构成拐卖儿童罪，故本题选D项。9、 答案：C解析：盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大或多次窃取的行为。贪污罪是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本题中，李某利用了自己的特殊身份进入作案现场，虽然也有利用职务之便的因素，但是取得钱财并非利用自己职务上的便利，因此不能构成贪污罪，只能构成盗窃罪。故排除A、B两项。本题的关键是区分盗窃罪的既遂和未遂。盗窃罪是侵犯财产罪的一种，其直接侵犯被害人对自己财物的控制。在我国的传统刑法理论中，判定盗窃既遂的标准是“失控说”，也就是说，只要罪犯的行为导致被害人对自己的财产失去控制，就构成盗窃罪的既遂。本题中，李某将陈某主管的营业款盗走，虽然暂时藏在“自己办公桌下面的垃圾袋中”，当天也没有带出单位自由支配使用，但是对于陈某来说，他对这2万元营业款已经失控，因此李某属于盗窃既遂，故应选C项。10、 答案：C解析：刑法第404条规定，税务机关的工作人员徇私舞弊，不征或者少征应征税款，致使国家税收遭受重大损失的，处5年以下有期徒刑或者拘役；造成特别重大损失的，处5年以上有期徒刑。本题中，税务稽查员甲向A公司索要10万元贿赂后，“利用职务上的便利为A公司免交印万元税款办理了手续”，完全符合徇私舞弊不征、少征税款罪的犯罪构成，故甲构成徇私舞弊不征、少征税款罪。刑法第305条规定，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。本题中税务稽查员甲向A公司索要10万元贿赂，又符合受贿罪的犯罪构成，故甲还构成受贿罪。甲的受贿行为和徇私舞弊不征税款行为实际上是一个行为，属于同一行为触犯两个法条的想象竞合犯，应从一重处罚。因此应选C。二、多项选择题1、答案：abc解析：a项中甲国公民汤姆构成了教唆犯,教唆是一种特殊的共同犯罪。被教唆人如果在中国境内实施了被教唆的犯罪行为,根据共同犯罪的原理,汤姆在中国境内也实施了犯罪行为,根据刑法适用的属地原则,也可以适用中国的刑法追究汤姆的刑事责任,因此a项的说法是错误的。b项中因为赵某是中国公民,且所犯的贩卖毒品罪的法定最高刑为三年以上,因此根据属人原则,应当适用中国的刑法追究其刑事责任,所以b项的说法是错误的。根据刑法第8条的规定,保护管辖原则是指“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”而c项中丙某虽是外国人,但其犯罪行为是在中国境内实施的,因此应当依据属地原则对丙某追究刑事责任,而不是依据保护管辖原则,所以c项的说法是错误的。至于d项,根据刑法第7条规定:“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。”注意这里用的是“可以”一词,因此不排除仍然需要按照中国刑法追究刑事责任的情形,因此d项的说法是正确的。2、答案：abc解析：刑法第382条规定:国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。第271条规定，公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第382条、第383条的规定定罪处罚。综上两条,c构成贪污罪,b项作为受委托管理、经营国有财产的人员也以贪污论。第253条规定:邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报的,处二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪而窃取财物的,依照本法第264条的规定定罪从重处罚。而第264条规定的是盗窃罪,故d项应定为盗窃罪。第394条规定:国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物,依照国家规定应当交公而不交公,数额较大的,依照本法第382条、第383条的规定定罪处罚。因此,a为正确选项3、答案：acd解析：故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。选项a中,甲为了灭口而将被害人杀死,应定故意杀人罪。如果是另一种情况,在抢劫过程中,甲遇到被害人的反抗,在冲突中将被害人杀死,就不构成故意杀人罪,只构成抢劫罪。选项b中,乙强奸某女,并没有剥夺其生命的故意,造成某女自杀是其强奸行为引起的结果,只应定强奸罪。选项c中,丙用胁迫的方式逼丁自杀,所以应定故意杀人罪。选项d中,某男诱骗某女自杀,其主观上有剥夺其生命的愿望,属于直接故意；其利用欺骗的方法使被害人自杀,使其的故意杀人的目的得以实现,应定故意杀人罪。故本题选a、c、d三项。4、答案：ac解析：刑法第56条规定：“对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。”第57条规定：“对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。”因此，ac是正确的。5、答案：ac解析：打击、报复证人罪与妨害作证罪的犯罪对象都涉及证人，两者的区别在于：妨害作证发生在他人作证之前,而打击报复证人通常发生在证人作证之后,所以本题中李某的行为应当成立打击报复证人罪,a项正确而d项不正确。扰乱法庭秩序罪与聚众冲击国家机关罪的一个主要区别在于对象或犯罪客体不同,前者破坏的是庭审秩序,而后者破坏的是国家机关的工作秩序,而本题中李某的行为直接扰乱了法庭审理案件的正常活动,所以构成了扰乱法庭秩序罪,c项正确而b项不正确。6、答案：abc解析：综合本题案情,钟某犯罪行为完全符合诈骗罪的犯罪构成。他主观上具有非法占有被害人钱财的目的且有诈骗的故意,客观方面虚构自己是“案件承办人”、能帮助案犯“减轻罪责”,使被害人信以为真,“自愿”地交给被告人钱财,最终达到非法占有的目的。钟某的行为不应定为招摇撞骗罪,因为诈骗罪与招摇撞骗罪存在法条竞合关系，如果冒充国家机关工作人员骗取财物没有达到数额特别巨大的程度，定招摇撞骗罪；如果骗取的财物数额特别巨大，就不应定招摇撞骗罪，而应定诈骗罪。本题钟某骗取的财物达到了26万元，达到了数额特别巨大的程度（20万元），应认定为招摇撞骗罪。此外，钟某的行为也不构成受贿罪和敲诈勒索罪。钟某虽然在被解聘前是受委托从事公务,符合受贿罪的主体特征,但是构成受贿罪在客观上还必须表现为利用职务上的便利条件,而钟某根本就无法利用职务之便为他人牟取利益,因而不符合受贿罪特征。钟某没有对被害人施加威胁,所以也不构成敲诈勒索罪。7、答案：ad解析：易某无证驾车,致一人重伤,构成交通肇事罪，所以a项正确。如果易某将被害人带到隐蔽处加以隐藏、遗弃，致使被害人残疾,应认定为故意伤害罪,直接逃逸致人伤残的，不应认定为故意伤害罪，所以b项错误。对于张某的行为,究竟构成伪证罪还是包庇罪是本题的关键。伪证罪要求犯罪行为必须在刑事侦查、审判等特定的刑事诉讼环节中实施,行为人对与案件有重要关系的情节作伪证,否则不构成伪证罪,而包庇罪无此要求。在犯罪主体方面,伪证罪是特殊主体,即证人、鉴定人、翻译人、记录人,而包庇罪则是一般主体。张某向公安机关报案虚假陈述时是以交通肇事者的身份出现的,不是以证人身份出现,而且张某虚假陈述的行为不是发生在刑事诉讼的过程中,所以张某的行为不能构成伪证罪,而构成包庇罪。8、答案：abcd解析：抢夺罪与抢劫罪的区别在于是否使用暴力，如果抢夺者对人使用暴力,或者以车辆为手段排除相对人的反抗,就变成抢劫了。这四种情况都是最高院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见中针对飞车抢夺的情况,明确提出来的,大家要掌握。选项d其实和选项b是一样的,都是在被害人已经警觉的情况下进行的强拉硬拽行为,都要定抢劫罪9、答案：abcd解析：乙以为自己是帮人索取债务,因此构成非法拘禁罪；非法拘禁、绑架的既遂标准都是控制人质,而不是达到自己索债或勒索财物的目的,因此均为既遂。丁后来拒绝打电话并不构成中止。共同犯罪中,通常情况下同案犯只有阻止整个犯罪达到既遂,才能构成中止。绑架中杀害人质的，仍定绑架罪10、答案：abc解析：吴某主观上存在过失,过失只有在致人重伤或死亡时才构成犯罪,本题中只是轻伤,故吴某无罪；在乙看来，其挪用公款非用于非法活动或盈利,因此在三个月以内归还就不构成犯罪；c是在中国船上，视为在中国领土上，在中国轮船上实施犯罪的适用中国刑法；d妨害传染病防治罪是过失犯罪,故不构成累犯。三、不定项选择题1、答案：b解析：罪刑相适应原则要求重罪重罚,轻罪轻罚,同时要求根据行为人不同的人身危险性处以不同的刑罚。选项ac体现了对具有不同人身危险性的行为人判处不同刑罚的观念,选项d体现了重罪重罚,轻罪轻罚。选项b体现的是罪刑法定原则。2、答案：acd解析：本题考点是不能适用死刑的犯罪主体。我国刑法第49条规定，犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。根据本条的规定，以下罪犯不适用死刑：（1）犯罪的时候不满18周岁的人。这里所说的“犯罪的时候”，是指实施犯罪行为的时候，不是指审判的时候。如果行为人在实施犯罪行为的那一天不满18周岁，即使审判的时候已满18周岁，亦适用本条的规定。在年龄计算上，刑法中的18周岁，是指实足年龄，一律按公历的年、月、日计算，即过了18周岁生日，从第二天起，已满18周岁。（2）审判的时候怀孕的妇女。这里所说的“审判的时候”是指从羁押到执行的整个诉讼过程，而不是仅指法院审理阶段。因此，在刑事诉讼的各个阶段怀孕的妇女都不适用死刑。此外，对于怀孕的妇女，无论是在羁押还是在受刑期间，都不允许为了要判处死刑而对其进行人工流产，已经人工流产的，应视为审判的时候怀孕的妇女，不能适用死