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题库三 公司法 案例一 某股份有限公司董事会根据公司的实际情况，决定以发行债券的方式向社会筹集部分资金，用于扩大生产经营活动和偿还债务，为此特制定了一个发行债券的方案，该方案有关要点如下： （1）根据会计师事务所的审计结果，本公司的净资产金额已达到4500万元。在此条件下，此次发行债券金额计划为1800万元（不包括前次发行的500万元债券）。 （2）此次发行债券筹集的资金部分用于扩大生产经营规模，部分用于偿还前次发行债券应该偿还而尚未偿还的本息。 （3）为了保证本次债券的发行成功，本公司发行的债券利率将高于国务院限定的利率水平1个百分点，即年利率为14.6%。 （4）本公司利润最近几年呈上升趋势，近3年的可分配利润分别为：120万元180万元280万元。由此看来，在发行债券之后的一年，本公司的可分配利润足以支付本次发行债券的利息。 问：请分别就上述要点进行分析，说明各要点是否存在问题？为什么？ 答：（1）该公司计划本次发行债券1800万元债券总额不符合法律规定。因为，该公司前次已发行500万元债券，此一数额加上本次发行债券1800万元，共为2300万元。而根据公司法的规定，公司发行债券累计总额不得超过公司净资产的40%。依此规定，股份有限公司本次发行债券总额最多不得超过1300万元。 （2）此要点涉及发行公司债券筹集的资金，用于偿还前次发行债券应该偿还而尚未偿还的本息。这说明本次发行债券的条件尚不具备。因为，根据公司法的规定，公司存在对已发行的公司债券延迟支付本息的事实，不得再次发行公司债券。故该公司只有在偿还前次发行债券的本息之后，才能再次申请发行公司债券。 （3）该公司发行债券的利率高于国务院限定的利率水平1个百分点，是不合法的。因为，根据公司法的规定，债券的利息不得超过国务院限定的利率水平。 （4）该公司的可分配利润尚未达到足以支付公司债券1年利息的程度，应对发行的债券数量作相应的调整。如果按1800万元债券金额计算，即使年利率为136%，那么，根据公司法的规定，公司最近3年平均可分配利润起码应达到2448万元，而公司最近3年平均可分配利润则不到200万元。因此，公司应减少本次发行债券数额，直到符合上述条件为止。 案例二 某一大型国有企业，准备募集设立一股份有限公司，经省政府批准，又向国务院证券管理部门递交了募股申请，经同意后正式成立了募集小组，着手建立该公司。募集小组依法制定了公司中章程，确定股份金额为8000万元，每股1万元，共8000股。并依法制作了招股说明书。该企业作为发起人认购2400股，是以土地使用权、厂房、专利权作价认购的（其中专利作价为1800股，非高新技术），其他5600股向社会公开募集。股份发行价为每股1.1万元，该企业同某证券公司签订了承销协议，此后又与银行签订了代收股款协议。在招股说明书指定时间内该公司股款募足，并经验资机构验资，取得验资证明，由于年底事务繁杂，该企业于1个半月后才召开创立大会。 问：公司在设立中有哪些违法行为？ 答： （1）发起人认购2400股，只占股本总额的30%，未达到35%的标准。 （2）以专利作价1800股，超过了注册资本的20%，达到了22%，应降低作价。 （3）票面价为1万元，发行价为11万元，属于溢价发行，应经证券管理部门批准，且溢价款应作为资本公积金。 （4）验资后应于30日内召开创立大会，公司召开创立大会超时。案例三 A股份有限公司的股票，于1998年3月上市交易，由于该公司经营管理不善，产品质量不高，致使经济效益不佳，到1999年度仅有微利。此时，公司经理王某考虑到本公司的股票价格可能下降，就准备转让在手本公司的2000股股票，同时还劝其好友丁某转让持有的该公司的3000股记名股票，B私营企业的老板刘某以股票价值15000元购之。2000年2月，B私营企业与A股份公司签订一份买卖合同，约定由A股份公司向B企业出售价款为30万元的针织用品，B企业向A股份公司预付合同总价款5%的定金，即15000元，双方还约定，如果所交货物的质量不符合约定，买方有权单方解除合同。合同签订后，B企业因资金周转困难，老板刘某提出将前不久购买的A公司价值15000元的股票作为定金，A公司同意。B私营企业收到A公司的货后，经检验，认为该批针织用品的质量明显不符合合同的约定。B企业提出拒绝收货，解除合同，并要求B股份公司双倍返还定金3万元。A公司不同意解除合同，提出可以退货，而由其重新发货，确保质量符合约定。对于B企业要求A公司双倍返还定金的要求，A公司认为原以股票作为定金的担保无效，该公司要么将股票退给刘某，要么以此时公司股票市价给付7500元（因此时该公司的股票价格狂跌，每股价格只有原来价格的一半）。刘某不同意，双方发生纠纷并诉诸法院。 问： （1）A公司经理王某和其好友丁某转让所持股票的行为是否合法，为什么？ （2）定金担保的内容是否符合法律规定？ （3）A公司与B企业的买卖合同能否解除？本案的合同纠纷，应如何处理？以上问题均请说明理由。答： （1）A公司经理王某和其好友丁某转让所持股票的行为不合法。 公司法规定，股份有限公司的董事、监事和经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让，王某身为公司的经理，转让所持公司股票明显违法，王某由于利用内部信息劝其好友丁某擅自转让了3000股记名股票，但未按公司规定，由公司将受让人刘某的姓名或名称及住所记载于股东名册。 （2）定金担保的内容不合法，理由如下： 定金担保是以货币为担保，而不得以股票，股票可用作质押担保； 公司法规定，股份有限公司不得接受以本公司的股票为抵押权（质权）的标的，A公司接受了B企业老板刘某以A公司股票作为定金来做买卖合同的担保无效。 （3）A公司与B企业的买卖合同可以解除。 合同法规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同，即属于约定解除权的解除，本案中，A公司与B企业在合同中约定，如果所交货物质量不符合约定，买方有权单方解除合同，可见双方约定的解除条件为“所交货物质量不符合约定”，现A公司所交货物质量不符合约定，说明解除合同条件成就，买方B企业有权解除合同，本案的处理由于股票转让行为和定金担保都无效，所以应由B企业老板刘某将A公司的股票返还给A公司经理王某及好友丁某，王某及丁某向刘某如数返还股票转让款，A公司与B企业的合同纠纷，因A公司所交货物质量不符合约定造成，A公司是违约方，应承担合同解除后的责任，赔偿因此给B企业造成的损失。 案例四 某股份有限公司（本题下称“股份公司”）是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下。 （1）股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D，董事E因出国考察不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。 （2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致做出决定，于2001年7月8日举行股份公司2000年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就下列事项提交该次会议以普通决议审议通过，即：增加2名独立董事；股份公司与本公司市场部的项目经理李某签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同。 （3）根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过公司内部机构设置的方案表决时，除董事B反对外，其他人均表示同意。 （4）该次董事会会议记录由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。 要求： 1根据本题要点1所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事F和董事G委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。 2指出本题要点2中不符合有关规定之处，并说明理由。 3根据本题要点3所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定，并分别说明理由。 4根据本题要点4所提示的内容，董事会会议记录是否符合公司法的规定，并说明理由。 案例五 甲有限责任公司是一家由乙食品厂等7家企业联合投资组建的从事机床制造业务的有限责任公司。2002年，为增加效益，甲有限责任公司董事会决定投资100万，与丙个人独资企业联合经营永发连锁超市，性质为合伙型联营。此项投资导致公司研发资金紧缺，因此董事会制订了一个增加资本的方案，方案提出将公司的注册资本增加到了2000万，采用按出资比例出资的方式增资，乙食品厂在此方案中要求再出资500万。此方案在股东会讨论时，乙食品厂以自己对建设银行的700万元贷款马上到期，无力增资为由，反对该方案。最后股东大会进行了表决，表决结果是4家企业赞同，占表决权总数的60%；3家企业反对，占表决权总数的40%。决议通过后，股东会授权董事会执行。乙食品厂无力缴纳其增资份额，因而董事会决定暂停乙食品厂的股金分红。后来，股东会见乙公司实在拿不出钱来，便决定吸纳腾达股份有限公司为新的股东，代替乙食品厂交纳出资500万。黄亮是该公司由职工民主选举出的一名监事。他听说公司经理钱进同时是本市另一家机床制造厂的经理，因而多次向钱进提出纠正意见，都未被采纳，便向董事会报告了这一情况。由董事会进行了纠正。2003年，股东大会召开，会上经理钱进说黄亮滥用职权，对其工作横加干涉。股东们信以为真，做出决议罢免黄亮的监事职务并停发津贴。 问题： 1甲有限责任公司决定与丙进行联合经营，设立合伙型联营企业的做法中，有哪些是不符合法律规定的？ 2本案中股东会的增资决定是否有效？为什么？ 3董事会是否有权决定暂停乙食品厂的股金分红？为什么？ 4股东会决定吸纳腾达股份有限公司为新的股东的做法是否正确？为什么？ 5董事会为什么要纠正经理钱进兼任另一家机床制造厂的经理的做法？ 6股东会做出罢免监事黄亮的决议是否有效？ 答：1、甲有限责任公司决定与丙联合经营，设立合伙联营企业的做法中，下列做法不符合法律的规定：（1）该决定由董事会做出是错误的，对外投资的决定权属于股东大会；（2）有限责任公司对外投资不能投向合伙型企业，其只能向有限责任公司和股份有限责任公司进行投资。 2、股东会的增资决定无效。因为增加注册资本必须经过占表决权2/3以上 的股东同意才能通过。而赞成该增资决定的股东只占表决权总数都60%，未达到2/3的法定比例，所以该增资协议无效。 3、董事会无权决定暂停乙食品厂的股金分红。因为只有股东会有权审议批准利润分配方案。 4、不正确。因为按出资比例增资的，不能邀请股东以外的人。 5、根据公司法的规定，经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业。因而董事会要纠正钱进的做法，对于其因而所得的收入，应当归公司所有。 6、董事会做出罢免监事黄亮的决议无效。因为黄亮是由职工代表大会选举出的监事，其任免也要由职工代表大会通过，股东会无权罢免。参考答案 题库四 合同法 案例一 某市食品公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处向本省的清风水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知他们备有现货，且告知了水泥的价格，而建设水泥厂在发出函电的同时，也派车给食品公司送去了50吨水泥。在该水泥厂送到之前，食品公司得知新华水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去电函，称：“我公司愿意购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司承担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此，不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。 问：（1）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？ （2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？食品公司有无义务接受建设水泥厂送来的货物？本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？答：（1）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于要约邀请。三家水泥厂回函的行为是要约。食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是承诺。食品公司与新华水泥厂的买卖合同是成立的。 根据合同法的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，而且要约的内容明确具体，一经承诺要约人就应受承诺的约束。而要约邀请仅仅是希望他人向自己发出要约的意思表示，内容并不具体确定。本案中，食品公司向三家水泥厂分别发函，其内容并未包括合同主要条款，如没有价格方面内容，因此，属于要约邀请。三家水泥厂回函内容明确具体，包含了订立合同所需的标的及其规格、数量、价格条款，因此，是要约行为。根据合同法的有关规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺的内容应当与要约的内容一致，因此，食品公司的第二次向新华水泥厂发函行为是承诺。根据合同法的有关规定，承诺以通知方式做出的，通知到达要约人生效，承诺生效时合同成立，因此，本案中，食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同成立。 （2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同不成立。因为建设水泥厂的复函是要约，而非承诺，食品公司也未对此做承诺，所以二者之间买卖合同不成立。食品公司无义务接受建设水泥厂发来的货物，建设水泥厂自己承担损失。 案例二 孙某原是甲厂的一名采购员，现已被开除。孙某对甲厂怀恨在心。某日，孙某到外地遇到乙厂厂长，便以甲厂名义与乙厂签订了购销合同。在合同履行期到来之前，乙厂电话询问甲厂到期能否履行合同，甲厂声称不知道孙某的行为。之后乙厂便把孙某如何代表甲厂与其签订合同以及合同主要条款向甲厂做了交代。甲厂厂长见该合同有利可图，便答应按期交货无任何问题。结果由于甲厂经营不善，到期未能生产足够的产品来履行合同。乙厂向法院起诉，要求追究甲厂的违约责任。甲厂则以孙某的代理行为无效而拒绝。 问：甲厂的主张合法吗？为什么？ 答：甲厂的主张是不对的。因为孙某被开除后仍以甲厂名义签订合同，属于无权代理行为，合同是无效的。这本应由无权代理人孙某承担责任，但当乙厂询问到期能否履行合同时，甲厂答应无任何问题，即对孙某的无权代理行为予以追认，从而使该合同由原来的无效因追认而变为有效。有效的合同必须履行，不履行则应向对方承担违约责任。 案例三 某铝公司与某有色金属公司有交易往来，两个单位的业务员非常熟悉。后有色金属公司总公司在A市召开系统业务会议，铝公司与有色金属公司的经理均参加了会议，会后铝公司经理王某委托有色金属公司经理刘某，将盖有公司合同专用章的空白合同书转交给了铝公司驻A市办事处的华某，不久，C市某钢铁公司要求有色金属公司提供500吨铝铁，而有色金属公司并无这么多库存，无法供货。刘某为了转移风险，指令本公司业务员用铝公司的空白合同与钢铁公司签订了合同，并约定发生争议，采用仲裁途径解决。之后，钢铁公司按合同的约定，将货款总额5%的价款100万元作为定金汇入有色公司账户。不久，有色公司就被申请破产。钢铁公司便起诉到法院，要求铝公司双倍返还定金。 要求：根据上述事实，回答以下问题： （1）铝公司与钢铁公司订立的合同是否有效，说明理由。 （2）钢铁公司汇入有色公司账户上的100万元定金是否有权要求双倍返还。 （3）铝公司是否有义务向钢铁公司双倍返还定金。 （4）本案应如何处理？ 答：（1）铝公司与钢铁公司订立的合同有效。因为该合同是由有色金属公司经理指令本公司业务员用盖有铝公司合同专用章的空白合同书签订的，合同的相对人钢铁公司有理由认为有色金属公司是铝公司的代理人，本合同也无其他违法之处，所以有效。 （2）钢铁公司汇入有色金属公司账户上的100万元定金无权要求双倍返还。因为钢铁公司与有色金属公司不存在合同关系，定金是合同的担保方式，为从合同关系，由于主合同关系不存在，所以定金担保的从属关系也不存在。 （3）铝公司有义务向钢铁公司双倍返还定金。因为主合同有效，定金担保数额没有超过合同标的总额的20%，也合法有效，而铝公司是合同的当事人，没有向钢铁公司履行合同，依法律规定，当然有义务向钢铁公司双倍返还定金。 （4）由于合同写明发生争议采用仲裁途径解决，因此钢铁公司不能到法院起诉。铝公司作为合同的一方当事人，首先应承担向钢铁公司双倍返还定金的义务，之后，再向有色金属公司追偿。由于有色金属公司已被申请破产，铝公司可以作为破产企业有色金属公司的债权人，将其以双倍返还给钢铁公司的定金，作为破产债权向法院申报，按破产程序予以受偿。 案例四 1999年12月，甲汽车贸易公司与乙乡镇企业订立了一份汽车买卖合同。约定：甲方于2000年2月向乙方交付新卡车一辆，价款12万元，并约定由乙方向甲方付20%的定金。合同订立10天内，乙方依约向甲方付定金24000元，余款提货时付清。2000年2月乙方付款提货后，在使用中发现该车系旧车翻新，主要部件经常发生故障，便向甲方提出异议，并于4月提出退货。甲方拒不同意，双方协商不成，乙方向法院起诉。乙方认为甲方有欺诈行为，请求法院认定合同无效，并判定甲方承担违约责任，双倍返还定金。经查：该车确系旧车翻新，但经维修尚可使用。 问： （1）该合同应为无效还是可撤销的合同？为什么？ （2）乙方的诉讼请求是否得当？此案依法应如何处理？ 答：（1）该合同应为可撤销的合同，而不是无效合同。因为，该合同订立过程中，甲方虽有欺诈行为，但是该合同并未损害国家利益和社会公共利益，也没有损害集体或第三人利益。该合同是甲方以欺诈的手段，使乙方在违背真实意思的情况下订立的合同，合同损害了乙方的利益，因此应属于可撤销的合同。 （2）乙方的诉讼请求不完全得当。由于该合同属于可撤销合同，乙方只能请求人民法院撤销或者变更该合同，而不能请求法院认定该合同无效。如请求法院撤销该合同的话，只能请求返还财产，赔偿损失，而不能要求双倍返还定金。 该合同纠纷有以下两种处理办法： 乙方请求人民法院撤销该合同，人民法院应予撤销，并依据合同被撤销后财产处理的有关规定，判决双方返还财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。同时，有过错的甲方应依法赔偿给乙方造成的经济损失。 乙方请求人民法院变更该合同，人民法院应对该合同进行变更，即在保持原合同效力的基础上，对标的物的质量等条款作某些修改和补充。 案例五 甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器，甲公司于8月31日以前交货，并负责将货物运至乙公司，乙公司在收到货物后10日内付清货款。合同订立后，双方均未签字盖章。7月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方约定现由丙公司将100台精密仪器运至乙公司，8月1日，丙公司先运了70台精密仪器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日将70台精密仪器的货款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司转移财产逃避债务的确切证据，随即通知丙公司暂停运输其余30台精密仪器，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保，乙公司及时提供了担保。8月26日甲公司通知丙公司将其余30台精密仪器运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台精密仪器全部毁损，致使甲公司8月31日前不能按时全部交货。9月5日，乙公司要求甲公司承担违约责任。 要求：根据以上事实及合同法的规定，回答下列问题： （1）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。 （2）甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。 （3）乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为是否合法？并说明理由。 （4）丙公司对货物毁损应承担什么责任？并说明理由。答：（1）甲