经济法基本理论

经济法 第一章法学与经济法基础理论 第一节法学基础理论第二节民商法相关理论第三节经济法基础理论 第一节法学基础理论 是由国家制定或认可 并由国家强制力保证实施的具有普遍效力的行为规范体系 特征 规范性国家意志性国家强制性普遍性 法的概念及特征 第二节民商法的基本理论 一 民事主体二 民事法律行为三 代理四 物权五 商法的主要内容 1 小强9岁 趁母亲不注意 悄悄地拿了家里的300元钱 到商场买了一个游戏机 他母亲发现后 以小强太小不懂事为由 找到商场要求退货 遭到商场营业员的拒绝 理由是在此项买卖中双方是公平交易的 而且所购游戏机质量并无问题 分析 1 商场是否应当退货 为什么 2 民事主体资格有哪些规定 3 什么是民法 民法的主要规定有哪些 案情导入 什么是民法 财产归属关系财产关系财产流转关系调整对象人格关系人身关系身份关系 调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称 自然人 民事权利能力 民事行为能力 始于出生 终于死亡 具有普遍性 平等性 不可转让性 完全民事行为能力人限制民事行为能力人无民事行为能力人 实施法律行为的能力及对违法行为承担责任的能力 16周岁以上不满18周岁的公民 以自己的劳动收入为自己主要生活来源的 视为完全民事行为能力人 法人 法人的条件 1 依法成立 2 有必要的财产或经费 3 有自己的名称 组织机构和场所 4 能够独立承担民事责任 与自然人相对应的另一类民事主体 权利能力和行为能力同时产生 同时终止 即始于法人成立 终于法人终止 且两者范围一致 法律拟制的人社会组织在法律上的人格化 法人的法定代表人在其职权范围内的行为及其他成员的职务行为属于法人行为 三 代理 特征 代理人以被代理人名义实施法律行为 代理应在代理权限内进行 代理人直接向第三人进行意思表示 由被代理人承担法律后果 法定代理指定代理委托代理 适用于民事主体之间设立 变更或终止民事权利义务的法律行为 但依国家法律规定或行为性质不能代理的除外 如 遗嘱 婚姻登记 收养子女 演出 约稿等 代理权的行使 滥用代理权 自己代理 双方代理 恶意代理 无权代理 没有代理权 超越代理权 代理权终止后 某公司将其下属的皮鞋厂承包给原职工范某经营 承包期为三年 范某向公司缴纳税后利润12万元 期满后 双方签订不再续签承包合同的协议书 公司将皮鞋厂的厂房 设备等固定资产折价卖给范某 约定范某将皮鞋厂的营业执照 生产许可证 税务登记证等交回公司 由公司向有关部门办理注销手续 范某不能再以皮鞋厂的名义进行任何形式的经营活动 原皮鞋厂的债权债务均归范某个人承担 但是 范某并未按约定向公司交还营业执照 公章等 而是仍以皮鞋厂名义从银行贷款人民币20万元 用于偿还承包期间所欠债务 工人工资及生产销售皮鞋活动 至今未能归还贷款 范某的行为构成贷款诈骗罪还是表见代理行为 表现代理 表现形式 1 被代理人对第三人表示已将代理权授予他人 而实际未授权 2 被代理人将某种有代理权的证明文件交给他人 他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为 3 代理授权不明 4 代理人违反被代理人的意思超越代理权 第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为 5 代理关系终止后未采取必要措施而使第三人仍然相信行为人有代理权 并与之进行法律行为 权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利 物权法 于2007年3月16日通过 2007年10月1日施行 物权的特征 与债权相比 1 义务主体的不特定性 绝对权 对世权2 权利客体通常为特定物 3 权利内容表现为支配权 4 权利取得均具有法定性 5 效力具有优先性和追及性 物权的核心和基础 所有权 特征 主体具有独占性客体具有自有性内容具有完全性效力具有弹力性存在具有永续性 共有 特征 1 主体的复合性 2 客体须为同一项财产 3 内容的双重性 共同共有 按份共有 共有财产分割应遵循的原则 1 共有性质不明 推定为共同共有 2 共同共有依法进行分割 按份共有依约进行分割 3 保持和发挥财产效用的原则 4 平等协商 公平合理的原则 分割共有财产的方法 实物分割 可分物变价分割 不不可分物作价补偿 债的法律特征1 主体是特定的双方当事人 2 债权体现的是财产流转关系 客体可以是物 也可以是行为 3 债权实现必须依靠义务人履行义务的行为 4 债即可因合法行为而发生 也可因违法行为而发生 债的效力对内 对外效力 五 商法 调整商事关系的法律规范的总称 调整对象 商事关系 即因从事营业行为所引起的社会经济关系以及与此相联系的社会关系的总和 是在平等的商事主体之间 基于营利动机而建立的社会经济关系 特征 1 兼具公法和私法的特性 是公 私法结合的法 但其本质仍为私法 2 以促进和保护商事交易中的利益实现为主旨 具有营利性 3 适应商事交易现代化 科技化要求 具有较强的技术性 4 适应商事交易国际化要求 具有国际性 5 组织法与行为法相结合 指具有商事权利能力 依法独立享有商事权利和承担商事义务的个人和组织 包括 商事个人商事合伙商事公司商事辅助人 传统商法上称为 商人 商事主体 是以营利性营业为目的和内容的行为 即商事主体旨在产生 变更 消灭商事法律关系的各种具体的法律行为的总称 又称商业行为 绝对行为相对商业行为附属商行为 商事法律行为 一 经济法概述二 经济法律关系三 违反经济法的法律责任 第三节经济法基础理论 一 经济法的产生 一般认为现代意义上的经济法产生于十九世纪末二十世纪初 即资本主义社会由自由资本主义向垄断资本主义过渡阶段 这一时期由于西方各国相继完成了产业革命 推动了生产的社会化 引起各国市场和经济体制发生重大变革 国家的职能也开始变化 导致了经济法这一新的法律部门的产生 此即经济法产生的根源 一 经济法概述 历史的回眸 西方市民革命 资产阶级革命 提出三大理念 其一 私有财产神圣不可侵犯 其二 契约自由其三 自由竞争其根本目的在于强调私人意思自治 排除国家公权力对私人权利的干预 这三大理念亦在当时深入人心 并构成近代资本主义国家的三大基石 然而 随着产业革命的完成 各国由自由资本主义向垄断资本主义过渡 资本主义社会发生了深刻的变化 1 问题的产生 自由资本主义时期 垄断资本主义时期 私权绝对 私权限制 私权的滥用 社会经济的无序 要求限制私权 为公共目的在正当的补偿下限制财产的支配权 1 自由资本主义时期 垄断资本主义时期 契约自由 契约限制 实质的不平等 社会危机 要求对契约自由予以限制 限制经济主体的意思表示 2 自由资本主义时期 垄断资本主义时期 自由竞争 规制垄断 生产与资本的集中 垄断 社会危机 对垄断加以限制 3 这些变化动摇了资本主义的基石 人们开始反思问题的症结以及解决的出路在于何方 由此而出现了两种路径 革命 改良 社会主义革命 现代资本主义 郁金香投机风潮 郁金香 一种百合科多年生草本植物 郁金香原产于小亚细亚 在当地极为普通 一般仅长出三四枚粉白色的广披针形叶子 根部长有鳞状球茎 每逢初春乍暧还寒时 郁金香就含苞待放 花开呈杯状 非常漂亮 郁金香品种很多 其中黑色花很少见 也最珍贵 郁金香的花瓣上 多有条纹或斑点 容易受病毒的侵袭 病毒使郁金香花瓣产生了一些色彩对比非常鲜明的彩色条或 火焰 荷兰人极其珍视这些被称之为 稀奇古怪 的受感染的球茎 17世纪的荷兰社会是培育投机者的温床 人们的赌博和投机欲望是如此的强烈 美丽迷人而又稀有的郁金香难免不成为他们猎取的对象 机敏的投机商开始大量囤积郁金香球茎以待价格上涨 一时间 郁金香迅速膨胀为虚幻的价值符号 令千万人为之疯狂 不久 公众一致的鉴别标准就成为 一个球茎越古怪其价格就越高 郁金香球茎的价格开始猛涨 价格越高 购买者越多 欧洲各国的投机商纷纷拥集荷兰 加入了这一投机狂潮 1636年 以往表面上看起来不值一钱的郁金香 竟然达到了与一辆马车 几匹马等值的地步 就连长在地里肉眼看不见的球茎都几经转手交易 1637年 一种叫 Switser 的郁金香球茎价格在一个月里上涨了485 一年时间里 郁金香总涨幅高达5900 所有的投机狂热行为有着一样的规律 价格的上扬促使众多的投机者介入 长时间的居高不下又促使众多的投机者谨慎从事 此时 任何风吹草动都可能导致整个市场的崩溃 今天的经济学家把这次 郁金香狂热 视为 博傻理论 的最佳案例 虽然人们大都知道郁金香球茎的价格早已远离其正常的价值 但是他们宁愿相信别人会比他们更 傻 会心甘情愿地付出更高的价钱 但无论如何 投机狂潮也不可能永远持续下去 事实也的确如此 郁金香狂热的终结 终于在1637年2月4日不期而至 最大的 傻瓜 终于还是出现了 一时间 郁金香成了烫手山芋 无人再敢接手 郁金香球茎的价格宛如断崖上滑落的枯枝 一泻千里 暴跌不止 荷兰政府发出声明 认为郁金香球茎价格无理由下跌 让市民停止抛售 并试图以合同价格的10 来了结所有的合同 但这些努力毫无用处 一星期后 一根郁金香的价格几乎一文不值 其售价不过是一只普通洋葱的售价 人们紧接着把求援之手伸向法院 恐慌之中 那些原已签订合同要以高价购买的商人全部拒绝履行承诺 只有法律才能督促他们依照合同办事 然而 法律除了能干预某些具体的经济行为外 它是决不能凌驾于经济规律之上的 法官无可奈何地声称 郁金香投机狂潮实为一次全国性的赌博活动 其行为不受法律保护 人们彻底绝望了 从前那些因一夜乍富喜极而泣之人 而如今又在为乍然降临的一贫如洗仰天悲哭了 世界投机狂潮的始作俑者为自己的狂热付出的代价太大了 荷兰经济的繁荣仅昙花一现 从此走衰落 郁金香球茎大恐慌给荷兰造成了严重的影响 使之陷入了长期的经济大萧条 17世纪后半期 荷兰在欧洲的地位受到英国有力的挑战 欧洲繁荣的中心随即移向英吉利海峡彼岸 荷兰从此从世界头号帝国的宝座上跌落下来 从此一蹶不振 郁金香现象 成了经济活动特别是股票市场上投机造成股价暴涨暴跌的代名词 永远载入世界经济发展史 马克思在揭露资本追逐价值的贪婪性时所言 一旦有适当的利润 资本就大胆起来 如果有10 的利润 它就保证到处被使用 有20 的利润 它就活跃起来 有50 的利润 它就铤而走险 为了百分之百的利润 它就敢践踏一切人间法律 有百分之三百的利润 它就敢犯任何罪行 甚至冒绞首之险 如果动乱和纷争能带来利润 它就鼓励动乱和纷争 摘自 马克思恩格斯全集 1 市场失灵 是指市场机制在不少场合下会导致资源配置不适当 即导致无效率的一种状况 2 市场障碍 即市场调节机制实际发挥作用的障碍 3 市场机制的惟利性 是指投资经营者所关注的是经济利益 并往往重视眼前可实现的利益 几个重要的概念 自由资本主义时期 垄断资本主义时期 守夜人 社会领导者 对干预私人领域及其谨慎与克制 出于维护公共利益的目的介入私的领域 民商法 经济法等新的法律部门 授权 制约 国家职能的变化 国家担负起调节社会经济的职能 是国家职能的重大转变 也是国家性质的一种进化 其实质是国家职能逐渐 社会公共职能化 国家由原来主要关注统治阶级及其政治集团的政治统治利益 向着为体现更多民众意志的社会利益服务方向转变 政治国家 社会性国家 1755年法国空想社会主义者摩莱里 自然法典 1843年法国空想社会主义者德萨米 公有法典 1865年法国小资产阶级激进派蒲鲁东 工人阶级的政治能力 经济法概念的雏形1906年德国学者莱特 世界经济年鉴 现代经济法的概念和学科即由此出 鉴此 德国被誉为 经济法之母 1919年德国直接以经济法命名颁布了 煤炭经济法 世界上第一部以经济法命名的法律 碳酸钾经济法 等1979年我国开始使用 经济法 这一概念 美国经济法的形成 1890年颁布的 谢尔曼法 反对不法限制和垄断 保护交易和通商的法律 1914年颁布的 克莱顿法 和 联邦贸易委员会法 等一批反垄断法 是现代经济法最早的法律表现形式 但由于当时基本仅限于反垄断法 加上美国人并不注重从法理上对法的体系构成加以区分 所以对其他国家的传播和影响不大 德国经济法形成时的特点 一是量多 经济法性质的法律法规成批涌现 二是面广 不限于垄断和竞争领域的立法 三是出现许多促进 扶助垄断和国家垄断的立法 四是强行性立法多 许多经济法规带有浓厚的行政法色彩 最后 由于当时所有立法几乎都与战争相关 其经济法的非经济性色彩十分强烈 我国经济法立法概况 四个阶段 1978年十一届三中全会前基本没有 1978年至90年代初 是我国经济法基本确立阶段 1992年决定实行市场经济体制改革 经济法体系框架渐趋完善 世纪之交及其以后 随着加入WTO和国家民主法治建设的深入发展 我国经济法在性质 内容和体系上又有了新的发展 二 经济法的概念及调整对象 经济法 经济关系 特定经济关系 国家在干预市场经济活动过程中发生的经济关系 1 经济法的概念 经济法是指调整社会经济管理和经济组织活动中发生的一定范围的经济关系的法律规范的总称 社会经济管理是指国家经济管理机关依法在其职权范围内对国民经济运行进行监督和管理的行为 经济组织活动既包括创设 变更 终止经济组织的行为 也包括经济组织的经营行为及经济组织内部管理行为 2 经济法的调整对象经济法的调整对象是在国家调节社会经济过程中发生的各种社会关系 简称国家经济调节关系 或国家经济调节管理关系 国家调节是国家对于社会经济的一种调节机制和调节活动 是国家直接介入社会经济生活 进行干预 参与和促导 排除社会经济正常运行中的障碍 并积极促进和引导其朝着国家意志所希望的方向和轨道运行 以维护和促进社会经济协调 稳定和发展 作为经济法调整对象的国家经济调节关系 按照不同标准 可划分不同的种类 一 按照国家调节经济的基本方式 可分为市场障碍排除关系 或称国家对市场规制关系 国家投资经营关系和宏观调控关系市场障碍排除关系 是国家运用强制干预性调节方式反对市场垄断和不正当竞争所方式的一种国家经济调节关系 国家投资经营关系 是国家参与经济活动 直接投资经营国有企业或从事其他商业或金融活动过程中发生的各种社会关系 宏观调控关系 是国家运用以促导为主的经济调节方式所发生的社会关系 二 按照国家调节经济的目标和任务所主要侧重的方面 可分为经济运行调节关系与经济机构调节关系调节宏观经济运行 主要是控制国民经济各种总量增长变化的规模和速度 保障社会总供给与总需求的平衡 防止和克服国民经济停滞 过速增长或大起大落 调节宏观经济结构 主要是协调各产业 各行业 各地区等之间的发展比例关系 三 按照国家各种经济调节措施对社会经济所直接涉及的部位 可以分为宏观经济调节关系与微观经济管理关系宏观经济调节 是指国家对国民经济总体发展及其经济总量变化进行全局性和综合性的规划 组织 引导 控制和监督 微观经济管理 是指国家对各个具体的市场和企业等基本经济活动单位实行的管理 三 经济法的地位1 经济法是一个独立的法律部门经济法是不是一个独立的法律部门 决定于经济法是否具有特定的调整对象 1 经济法具有特定的调整对象2 经济法具有自身的本质特征 2 经济法与民商法的关系民法本质上是 自由的财产流转法 它以民事法律行为和意思表示制度为核心 主要调整当事人的意思自治 民法的各项基本原则和制度 均由市场经济或商品关系内在的平等和自由竞争的要求所决定 任何主体参加民事法律关系 民法都确认其平等 平权的地位 不承认身份和权利的特权 并在法律规定的范围内 保证当事人在权利行使和自由活动中的意思表示和自愿接受的约束得以实现 民法作为私法和私法普通法 规定公民 合伙 法人 民事法律行为 代理 时效 违约及侵权责任等一般民事法律制度或私法制度 调整公权力不直接介入的所有权和物权关系 债和合同关系 财产继承关系等 凡公权力直接介入或直接体现国家意志的经济关系 均须由经济法和其他法来调整 商法是私法的特别法 在民商法分立的大陆法系国家 它是与作为私法普通法的民法平行的一个法律部门 在市场经济条件下 民商法的根本作用是保证各种合法主体能按照自己真实 自主的意愿参与经济关系及从事其他活动 保证其合法意愿能够正常地实现 经济法的根本作用 则是为了保证社会有一个正常 自由的竞争环境 从而使民法能够按照社会的需要和利益发挥其积极的作用 民商法和经济法在经济关系调整中是相辅相成的 经济法主要调整公共性经济关系 着眼于宏观的秩序和效益 一般不涉及个人的人格 财产和交易关系 民商法则主要调整平等 等价的产权关系和流转关系 着眼于微观的交易安全 重在保障个别主体的财产及人身权益 3 经济法与行政法的关系按照我国的说法 行政法是 规定国家各个方面行政管理的行政法规的总称 是 关于国家行政组织及其行为进行监督的法律规范的总称 行政法之行政 应当是指政府公共行政 随着法律对社会关系的调整不断精细和技术化 行政法最终将纯化为政府的组织人事和行政救济法 其基本宗旨是依法行政和廉洁高效 经济法的内容和范围不限于经济行政 它还包括反垄断 制订和执行产业政策 货币金融调控 政府参与市场经济活动等不属于行政法范畴的私法公法化的内容 其宗旨或原则则为平衡协调 维护公平竞争 责权利一致等经济内在要求在法律上的直接反映 1 产生的历史条件不同 经济法晚于行政法的产生 2 调整的社会关系不同 经济法调整的是具有物质利益关系 行政法调整的国家行政关系 范围更广 3 调整的主体的构成不同 经济法并不一定由国家机关作为一方主体 而行政法至少有一方为国家机关 4 调整的方法不同 经济法调整经济关系的手段比行政法更复杂 5 法律作用不同 经济法的作用主要在于维护市场经济的健康发展 行政法的作用主要在于维护国家行政机关的工作秩序 实现依法治国的目标 四 经济法的基本原则经济法基本原则 或经济法原则 是指由经济法所确立 在其调整特定的社会关系时所遵循的准则 它是由经济法确立和规定的 具有法律约束力 是规范国家经济调节活动中各有关主体行为的准则 在经济法全部或一定范围内具有普遍适用性 经济法基本原则即经济法作为部门法其所有的法律规范及从其制定到实施全过程都必须贯彻的原则 维护社会经济总体效益和兼顾各方经济利益 某市大发养殖场承包了某水库的600亩水面养殖淡水鱼 光明造纸厂位于距水库2000米处 自投产后每年有一定数量的污水沿河道排入水库 大发养殖场共向水库投放鱼苗10万尾 投资8万元 1997年10月 大发养殖场工作人员发现水面漂浮了很多死鱼 经打捞共有1000余条 养殖场当即通知光明造纸厂 并要求其赔偿损失 光明造纸厂认为其排污水量尾超过国家规定标准 且已交排污费 拒不承担赔偿责任 环保局调查后认定鱼死的原因是光明造纸厂排污所致 但造纸厂排污的确合乎国家规定的标准 养殖场多次找环保局要求解决 但始终没有结果 遂向人民法院起诉 经济法律关系 特征 是特定主体之间形成的权利义务关系是具有经济内容的权利义务关系 构成要素 1 主体2 内容3 客体 国家机关社会组织企业内部组织和人员个人 物行为智力成果 经济权利经济义务 二 经济法律关系主体经济法律关系主体 可简称为经济法主体 它是受经济法调整的国家经济调节关系的参加者即当事人 是国家经济调节管理活动中权利义务的承受者 1 经济法主体是一种独立的法律主体 是经济权利的享受者 也是经济义务的承担者 对其行为的法律后果能够承担法律责任 2 经济法主体必须是直接从事或管理生产经营 分配 交换 消费活动的主体 3 经济法主体具有经济权利能力和经济行为能力 4 经济法主体必须是依法成立或合法存在的主体 经济管理者经济法管理主体 是指在经济法律关系中 承担管理职能的当事人 它们主要是根据宪法及相关法律规定设立的 由宪法及相关法律明确其性质 职能 任务 隶属关系等 承担决策 协调 执行 监督等经济管理职能的组织或者机构 也包括由国家或法律授权 承担某种政府的或社会的经济管理职能的其他组织 经济管理主体具体可分为国家经济决策主体 国家经济执行主体和国家经济监督主体三种类别 经济管理者主体的一般职权与职责经济职权 是指法律赋予经济管理主体在实施市场规则和宏观调控等行为过程中所享有的权力 包括 经济决策权 经济执行权 经济监督权 经济职责 是指经济管理主体在依法实施市场规则和宏观调控行为过程中 所负担的必须为或不为一定行为的责任 国家经济决策主体经济法的国家经济决策主体 是指根据我国宪法和有关法律规定 在国家经济调节法律关系中享有决策权的国家机关 主要是指各级国家权力机关 1 最高决策主体 全国人大及其常委会2 地方各级决策主体 县以上地方各级人大及其常委会 国家经济执行主体国家经济执行主体主要是指行使国家经济职权的各级国家行政机关 1 综合管理主体2 部门管理主体3 专业管理主体 国家经济监督主体 是指根据宪法和有关法律规定 在社会经济活动和国民经济管理活动中享有监督权的国家机关 1 权力监督主体 国家最高权力机关与地方各级权力机关2 行政监督主体 包括一般性行政监督主体和专门行政监督主体 一般性行政监督主体反映在两个方面 一是指具有行政隶属关系系统内部之间的经济法律监督 二是指政府各职能部门在其权限范围内对其所主管的经济工作所进行的监督 专门行政监督主体主要包括行政监察主体和审计监督主体 行政监察主体主要是指监察部以及县以上人民政府所设立的监察厅 局 它们是行使监察职能的专门机关 审计监督主体是指享有审计监督权的国家机关 它们主要是指中央和地方各级审计机关 经济活动的主体依法设立 从事经济活动的组织和个人 包括 各类企业