放弃继承权声明书公证若干问题探析.doc

放弃继承权声明书公证若干问题探析 摘要：本文探讨了放弃继承权声明书公证的主体资格、内容争议、告知事项以及放弃继承权是否需要取得其配偶的同意、如何看待和处理放弃继承权声明书公证的撤回和撤销等问题 关键词：继承权主体资格内容争议声明书公证 我国现行继承法有关放弃继承权的规定过于笼统、模糊造成公证员对放弃继承权的有关法律规定理解不一在办理放弃继承权声明书公证过程中产生许多争议以致于对同一公证事项的处理差异悬殊 一、申请办理放弃继承权声明书公证的主体资格 (1)申请人必须是完全民事行为能力人 放弃继承权是公民的一项重要民事权利直接涉及继承人的切身利益是否放弃继承需要有相当的分析判断能力因此有权申请办理放弃继承权声明书公证的人必须具有完全民事行为能力有观点认为无民事行为能力和限制民事行为能力的继承人在被继承人的债务大于遗产时可以由其法定代理人代为申请办证代为作出放弃继承的意思表示其理由主要是根据民法通则第18条第1款的规定法定代理人为了被监护人的利益可以处分被监护人的财产这种观点值得商榷在被继承人的债务大于遗产时法定监护人代无民事行为能力和限制民事行为能力的继承人放弃继承权也会影响、甚至损害其利益根据继承法第33条的规定继承遗产采取限定继承原则继承人只在其所得遗产的范围内承担清偿被继承人生前所欠债务的义务同时大多数的无民事行为能力人和限制民事行为能力人属于缺乏劳动能力又没有生活来源的人根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见(以下简称继承法意见)第61条的规定对于这些缺乏劳动能力又没有生活来源的属于无民事行为能力和限制民事行为能力的继承人即使被继承人的遗产不足以偿还债务也应当为其保留适当遗产另外根据继承法意见第8条的规定法定代理人一般不能代理被代理人放弃继承权如何认定些情形、具备什么条件法定代理人才能代理被代理人放弃继承权属于法院的自由裁量权的范畴公证处只是证明机构而非裁判机关无权对此类问题作出评判 (2)申请人必须是处于优先顺位的继承人 只有享有继承权的人才谈得上放弃继承权在确定法定继承人是否享有继承权时必须考虑法定继承人之间的顺位问题即继承开始以后必须先由处于优先顺位的继承人继承只有在没有前一顺位的继承人或者前一顺位的继承人全部丧失继承权时后一顺位的继承人才取得继承权根据继承法第10条和第12条的规定配偶、子女、父母以及对公、婆岳父、岳母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳、丧偶女婿是第一顺序的继承人兄弟姐妹、祖父母、外祖父母是第二顺序的继承人因此只有处于优先顺位的继承人才有资格申请办理此类公证 (3)申请人必须亲自申请不得委托他人代理 由于放弃继承权涉及当事人的切身利益带有人身关系的特殊性质放弃继承权人应当依法做出明确的意思表示只有申请人亲自在公证员面前作出意思表示当面在放弃继承权声明书上签字才能准确无误地证明其放弃继承权的意思表示是的因此申请办理放弃继承权声明书公证必须由放弃人亲自作出声明而不得委托他人代为行使 二、审查放弃继承权声明书内容过程中存在的争议 (1)放弃继承权能否附加条件 关于放弃继承权能否附加条件有两种不同的立法例：有些国家如德国、瑞士、法国规定放弃继承不得附加任何条件否则其放弃行为无效;有些国家如匈牙利则允许附加条件地放弃继承我国继承法未对此问题作出明确规定公证界对此问题存在肯定说与否定说之争笔者认为抛弃权和处分权是两种不同的法律关系它们是不相容的放弃继承权属于抛弃权是对其享有的继承权的一种彻底抛弃而对放弃继承权附加条件表面上是放弃继承实质上是继承人在接受继承后对其应继份所作的一种重新处分因此放弃继承权不能附加条件有条件和保留意见的放弃继承权不成其为放弃继承权的意思表示当然强调放弃继承权不得附加条件必须严格把握所附条件的内涵将其界定为“对其他法定继承人不利的情形”不能给其他继承人增加任何额外的负担如果放弃继承权人附加的是对所有其他法定继承人都有利的条件如所附的条件是“放弃继承后其应继份归属其他法定继承人共同享有”;或者在第一顺序继承人只有一人的情形下其表示的是“其放弃继承权后遗产归第二顺序的继承人继承”等则应认定所附的此类条件为有效史尚宽先生对此也有精确解读“以归属为其次顺序继承人或其他共同继承人为条件为法定条件应为有效” (2)能否发表放弃继承部分遗产的声明 对继承人能否发表放弃继承部分遗产的声明也是公证界争论的另一个焦点持肯定说的理由主要有：其一法无禁止即为允许我国继承法未规定不能放弃继承部分遗产;其二我国尚无完善的遗产登记、清理制度被继承人遗产的范围往往处于不确定状态允许继承人放弃继承部分遗产符合我国现阶段的基本国情其三我国司法实务界都在按照允许部分放弃的方式办理放弃继承案件持否定说的理由主要有：其一继承权是一个权利与义务的统一体放弃继承部分遗产与继承权的本质不符其二继承权是一种与身份关系密切的权利继承的放弃具有不可分性;其三多数国家均明确规定不得部分放弃继承权其四允许部分放弃可能给继承人逃避继承遗产债务提供条件从而损害第三人的利益笔者赞同肯定说的观点其理由是：首先我国继承法没有对被继承人的遗产必须一次性处理完毕作出强制性的规定也就是说分批分次处理被继承人的遗产并不违反我国现行继承法律的规定同时办理继承公证的指导意见第2条也指出当事人可以就继承被继承人某项遗产向公证机构申请办理继承公证也可以就继承被继承人数项遗产一并向公证机构申请办理继承公证在被继承人的遗产可以分批分次处理的前提下继承人在不同批次的遗产处理中当然可以就某项遗产作出继承或放弃继承的意思表示其次部分放弃继承不会损及其他继承人的利益我国对遗产负担的继承采取的是有限继承原则即原则上以遗产的价值相当的债务为限超过部分法律不要求强制代偿全体继承人共同继承和部分继承人放弃继承而由其他继承人继承其在债务负担上都是一样的继承开始后当存在两个以上继承人的情形时如果部分继承人放弃继承权其他继承人的继承份额就会相应增加对应地附着在遗产上的债务负担也会随之增加最后部分放弃继承权对债权人的损害不会大于全部放弃继承权对