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文档简介

2011年刑法卷四案例考点预测及得分要领授课提纲授课教师:刘校逢新浪微博:/lawyerxiaofeng【课程主要内容】第一部分题型特点第二部分得分要领(含考点预测)第三部分实战演练【提示】讲义后面有附录供参考第一部分:题型特点(一)类型:分析题(综合分析型)+简析题(分题简答型)(二)题量:基本每年一道(02年两道)(三)分值:02-05不太稳定,06-09稳定在20-22分之间(四)特点:重点突出、考点稳定、题型分值相对稳定第二部分:得分要领三环节【1、会备考点;2、会读题干(想考点);3、会写答案】第一环节:备考点(1)罪与非罪(2)此罪彼罪(3)一罪数罪考什么?1、分则核心罪名2、分则关联罪名(1)共同犯罪(2)犯罪形态(3)量刑情节3、总则关联制度刑法分则核心罪名及关联罪名(务必打包掌握)财色卷四刑法案例和“财”有关的核心罪名财骗贪拐绑挪贿抢盗(1)核心罪名一:抢劫关联罪名(1)抢夺 (2)绑架 (3)敲诈(2)核心罪名二:盗窃关联罪名(1)侵占 (2)诈骗(3)核心罪名三:诈骗关联罪名(1)金融诈骗 (2)合同诈骗 (3)招摇撞骗 (4)盗窃(上面已讲)诈骗罪之关联罪名金融诈骗罪信贷保票信集金信用卡二级关联 A:伪金票证三级:伪印章 B:妨信管理三级:伪身证贷款 二级关联 A:骗取贷款 三级:违法发放贷款、签订履行合同失职 B:合同诈骗 被骗(直接负责主管)、国有公企人失职 保险 二级关联 A:放火、杀人、伤害等 B:贪污、职务侵占 C:提供虚假证明文件票据 二级关联伪金票证集资 二级关联非法吸收公众存款金融证二级关联伪金票证信用证不具有可考性(4)核心罪名四:贪污关联罪名(1)私分国有资产 (2)职务侵占 (3)挪用公款(5)核心罪名五:挪用公款关联罪名(1)挪用资金 (2)挪用特定款物 (3)贪污 (4)受贿(6)核心罪名六:贿赂(行贿类、受贿类)罪 名主体(行贿人)对象(受贿人)对 应行贿罪自然人(不含单位)国家工作人员(93条)受贿罪单位行贿罪单位(公司、企业、事业单位、机关、团体)国家工作人员(93条)对单位行贿罪自然人、单位国有单位(国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体)单位受贿罪对非国家工作人员行贿罪自然人、单位非国有公司、企业和其他单位的工作人员非国家工作人员受贿罪国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人利用影响力受贿罪【特别注意】利用影响力受贿罪是行为人在国家工作人员不知情的情况下实施的犯罪行为。如果非国家工作人员与国家工作人员勾结,伙同受贿的,应当以受贿罪的共犯追究刑事责任(7)核心罪名七:绑架索财关联罪名(1)非拘故伤、故杀; (2)拐卖 (3)敲诈 (4)抢劫(8)核心罪名八:拐卖出卖关联罪名(1)收买二级关联:非法拘禁、 强奸、故杀、故伤等 (2)非拘 (3)强奸 (4)故杀、故伤 (5)拐骗(9)大关联罪名与抢、盗、骗大关联的罪名: 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪与贪、挪、贿大关联的罪名: 洗钱罪洗钱罪与掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的关系 从一重卷四刑法案例和“色”有关的核心罪名色猥奸淫拐核心罪名一:强奸核心罪名二:强制猥亵、侮辱妇女核心罪名三:拐卖妇女(奸淫);收买(奸淫)核心罪名四:组织卖淫;强迫卖淫;引诱、容留、 介绍卖淫;协助组织卖淫与上述所有罪名大关联的罪名(1)刑讯逼供罪(2)徇私枉法罪【强调】对上述分则核心罪名一定要从罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪的角度,与关联罪名打包复习!每年卷四刑法案例平均涉及的3-4个罪名,规律就是核心+关联刑法总则关联制度总则关联制度一:共同犯罪命题角度考察年份考点级别(1)共犯的认定(是、否),包括:有无共同故意;(熟练掌握没有共同故意的情形)部分犯罪共同说;实行过限;02(一)、03、04、05、07、08、09(2)共同犯罪数额的认定(部分实行、全部责任)08(3)共犯人的分类及刑事责任,包括:主犯、从犯的认定及从犯的刑事责任;教唆犯的认定;帮助犯的认定04、09总则关联制度二:犯罪形态命题角度考察年份考点级别(1)结合具体罪名,判断其犯罪形态:抢劫、绑架、盗窃、拐卖、贪污、受贿等 08、10(2)中止犯、未遂犯的处罚04(3)共同犯罪中,各共犯人的犯罪未完成形态问题:部分实行,全部责任;一人既遂,全部既遂;一人着手,无人预备;中止未遂(预备),可以并存04总则关联制度三:量刑情节命题角度考察年份考点级别(1)从犯、未遂犯、中止犯的认定的认定及处罚(上面已总结)04(2)自首立功的认定及处罚06、07、09、10【再次强调】 熟练掌握以上分则核心罪名及其关联罪名、总则关联制度,是拿下刑法卷四案例题分数的前提条件! 在备好考点后,就进入第二个环节读题干,想考点。第二环节:读题干(读题、审题、想考点)如何读? 1、先看问题发现关键人物(行为人)、发现核心问题 2、读题、审题从人入手,逐个分析每个人的每个行为(在刑法上具有评价意义的行为),做到人无遗漏,考点无遗漏,边读边想考点,并在试卷上或草稿上做简要标注。第三环节:写答案第一类:【综合分析型】1、格式要求(1)条理清晰、格局合理,每个人的行为分开评价,在成立共犯时,对于共同犯罪行为,可以单独作为一部分进行评价。(2)一行为、一考点、一段话。(3)在每点前面用数字标明。每点第一行均要空两格,第二行要顶格(4)注意语言的流畅性,规范性、简洁性(直击要害,避免罗嗦)。(5)注意卷面,不要轻易涂改,注意字间距。卷面分很重要,内容完全一样,卷面整洁与否,每题至少差1-2分。共七八道题,仅卷面一项拉10分的距离是很正常的。2、内容要求:(一)罪与非罪问题【作答模板】(1)的行为构成(不构成)罪,因为。(理由主要依据犯罪构成要件或非罪事由成立条件,适用于行为描述较短的情况)(2)对的行为构成(不构成)罪,因为。(理由主要依据犯罪构成要件或非罪事由成立条件,适用于行为描述较长的情况)(3)如果遇到加重犯,应接着写明:的行为属于罪的情节(结果)加重犯,应适用升格的法定刑。(二)此罪与彼罪问题【作答模板】1、的行为构成罪,不构成罪。因为。(理由主要依据此罪与彼罪的关键区别,适用于行为描述较短的情况)2、对的行为构成罪,不构成罪,因为。(理由主要依据此罪与彼罪的关键区别,适用于行为描述较长的情况)【难度系数】【典型试题】08四2第1问、第4问;07四2第1问、第2问;06四4涉及;等应急技巧如果判断出构成某罪或不构成某罪后,不清楚为什么,或者时间特别紧张来不及写,则可以简单写为:因为符合或不符合罪的构成要件。适用于罪与非罪、此罪与彼罪的问题。(三)一罪与数罪问题【作答模板】1、的行为构成ABCD罪,应当数罪并罚(或罪处理、从一重罪处断),因为。(理由主要是罪数基本原理或法条规定)2、的行为构成A罪;的行为构成B罪;对应当数罪并罚(或罪处理、从一重罪处断),因为。(理由主要是罪数基本原理或法条规定)。以上两种作答方式,根据题目要求和需要灵活选择。(四)共同犯罪问题【作答模板】1、甲和乙成立(不成立)A罪的共犯,因为二人有(没有)共同故意,符合(不符合)共犯的成立条件。(在时间紧张的情况下)2、甲和乙成立(不成立)B罪的共犯,因为(结合案情稍加分析),二人有(没有)共同故意,符合(不符合)共犯的成立条件。(在时间稍宽松的情况下)如果犯罪人之间作用大小明显,则最好进一步区分主从犯,可以写为:甲是主犯,乙是从犯,对乙应当从轻、减轻或者免除处罚。如果行为人有教唆行为、帮助行为,则在判断是否成立共犯的同时,也要判断行为人是否成立教唆犯、帮助犯。(五)未完成形态问题【作答模板】的罪属于犯罪未遂,对其可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。的罪属于犯罪中止,没有造成损害,应当免除处罚(虽造成一定损害,但应当减轻处罚)(六)量刑情节问题(主要是自首立功)【作答模板】1、的罪成立自首(特别自首),可以从轻或者减轻处罚。因为2、成立立功,可以从轻或者减轻处罚。因为3、成立重大立功,可以减轻或者免除处罚。因为应急技巧如果题目没有要求写理由,时间又比较紧张,这部分理由可以不写,或者可以简单的写为“因为其行为符合自首(立功)的成立条件”第2类:【分题简答型】1、格式要求一定要注意答案的序号要和问题的序号相对应。每一问先写是什么,再写为什么。语言要简洁明了,直击要害,避免罗嗦,浪费时间。注意卷面,不要轻易涂改,注意字间距。注意格式。每一问第一行要空两格,如果一行写不完,第二行顶格写。2、内容要求比较简单,基本上遵循问什么、答什么的原则。具体作答要求,可以适当参照上述综合分析型的要求。第三部分:实战演练(一)真题讲解【综合分析型】【读题干】1、先看问题发现关键人物(行为人)、发现核心问题2、读题、审题从人入手,逐个分析每个人的每个行为(在刑法上具有评价意义的行为),做到人无遗漏,考点无遗漏,边读边想考点,并在试卷上或草稿上做简要标注。【例1】2009年卷四第二题(限时25分钟)第一步:先看问题,了解题目中的关键人物及核心问题问题:请根据刑法有关规定,对上述案件中甲、乙的各种行为和相关事实、情节进行分析,分别提出处理意见,并简要说明理由。通过下面的问题,我们知道,本题的关键人物是甲、乙。核心问题是,评价甲乙的行为。同时,我们在读题之前,要想到,两个人干坏事,起码多少会涉及一些共同犯罪的问题,比如共同犯罪的认定(构成或不构成),教唆犯、帮助犯的认定等等,有个心理准备,这样,在下面读题、审题时,对于涉及共同犯罪的问题,就会更敏感些。第二步:读题、审题,从人入手,逐个分析每个人的每个行为,识别考点,在草稿纸上或者题目上,对甲乙的行为做简要记载,不要放过任何一个在刑法上具有评价意义的行为。下面我们开始读题。【案情】(1)甲和乙均缺钱。【解读】这句话告诉我们,本题很可能是涉及财产的犯罪,按照命题老师的命题思路,甲乙二人在下面的故事中,应该想办法去搞钱了。(2)乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点,配有保险柜,认为肯定有钱,便提议去丙家借钱,并说:如果她不借,也许我们可以偷或者抢她的钱。甲说:别瞎整!乙未再吭声。【解读】这句话向我们表明了两点:甲乙就去丙家偷或者抢钱一事,没有达成合意,二人没有共同故意,不成立共同犯罪。乙的“提议”行为,具有教唆的性质,但是,不成立教唆犯。原因有二:第一,乙教唆的犯罪不具有明确性“偷或者抢”第二,“我们”二字说明,如果二人就共犯达成共识,二人都实行犯罪,即二人都将是实行犯,而根据共犯原理,在共同犯罪中,实行犯不能是教唆犯(一身不能同时兼二职),所以,乙不成立教唆犯。至于乙提议去丙家借钱的行为在刑法上不具有评价意义,不予考虑。(3)某晚,甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等,甲进屋向丙借钱,丙说:家里没钱。甲在丙家吃饭过夜。乙见甲长时间不出来,只好开车回家。【解读】这句话向我们表明了两点:甲乙开车去丙家的目的是借钱,二人不具有犯罪故意,故不成立共同犯罪。如果甲进入丙家,在丙家内实施了犯罪行为,均和乙没有关系,乙不成立帮助犯。(4)甲一觉醒来,见丙已睡着,便起身试图打开保险柜。丙惊醒大声斥责甲,说道:快住手,不然我报警了!甲恼怒之下将丙打死,藏尸地窖。甲不知密码打不开保险柜,翻箱倒柜只找到了丙的一张储蓄卡及身份证。【解读】这句话向我们表明3点:甲在丙家实施盗窃行为,被主人发现后,为了抗拒抓捕,对丙实施暴力,将丙打死。对甲应当适用刑法第269条的规定,以抢劫罪定罪处罚。甲属于抢劫致人死亡,属于抢劫罪的结果加重犯,应当适用升格的法定刑。甲的抢劫行为是甲进入丙家后,临时起意实施的,与乙无关,由甲自己承担刑事责任,甲乙不成立抢劫罪的共犯,乙不成立帮助犯。(5)甲回家后想到乙会开保险柜,即套问乙开柜方法,但未提及杀丙一事。两天后甲又到丙家,按照乙的方法打开保险柜,发现柜内并无钱款。【解读】这句话向我们表明2点:“按照乙的方法打开保险柜”说明乙告诉了甲开保险柜的方法,“套问”“未提及杀丙一事”说明乙对甲的行为并不知情,乙与甲没有共同的犯罪故意,乙不构成帮助犯,也不构成传授犯罪方法罪。两天后甲又到丙家打开保险柜试图取钱的行为,如何定性?这是本题最容易出错的地方,到底是单独定盗窃罪?还是属于抢劫罪中的取财行为的一部分?从整个案情来进行分析,甲两天前在丙家抢劫打不开保险柜,回家后向乙询问开保险柜的方法,然后开保险柜,甲的犯罪故意并无间断,在一个犯罪故意支配下实施的行为,也应当从整体上视为一个行为。所以,甲两天后到丙家开保险柜试图取财的行为,不应单独定盗窃罪,而是属于抢劫罪中取财行为的一部分。(6)甲将丙的储蓄卡和身份证交乙保管,声称系从丙处所借。乙未与甲商量,通过丙的身份证号码试出储蓄卡密码,到商场刷卡购买了一件价值两万元的皮衣。【解读】这句话向我们表明2点:丙对储蓄卡和身份证的真实来源并不知情,并不知道是甲的犯罪所得,以为是甲从丙出所借的。故,乙为甲保管丙的储蓄卡和身份证的行为,不构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。乙用丙的储蓄卡到商场刷卡的行为,属于冒用他人信用卡的行为,构成信用卡诈骗罪。(7)案发后,公安机关认为甲有犯罪嫌疑,即对其实施拘传。甲在派出所乘民警应对突发事件无人看管之机逃跑。半年后,得知甲行踪的乙告知甲,公安机关正在对甲进行网上通缉,甲于是到派出所交代了自己的罪行。【解读】这句话向我们表明2点:案发后,甲已经被公安机关采取了强制措施拘传,由于被拘传的人,不属于依法被羁押的人,故,甲不构成脱逃罪。案发后,甲被拘传期间,逃跑后,又归案的,不成立自首。因为一般自首自动投案的条件,也不符合特别自首中如实供述不同种罪行的条件。第三步:根据草稿纸上记载的信息,组织、整理答案。(注意:基于人的思维的局限性,我们的组织的答案不可能与命题老师的命题思路完全符合,不要期望自己组织的答案与参考答案完全一样,只要我们组织的答案与参考答案在考点(踩分点)上基本吻合就可以了,就能获得90%以上的分数)【提示】在往试卷上誊写答案时一定要注意以下几点:注意格式。题目中要求对甲乙的行为进行评价,并简要说明理由。我们在组织答案时,一定要注意逻辑性,条理性。甲的行为和乙的行为分开写,分别评价。在评价时,一个行为一点一段。在每点前面用数字表明。每点第一行均要空两格,第二行要顶格。注意字间距,不要过于紧密;注意语言一定要简洁明了,直击要害,不要啰嗦,拖沓冗长。(时间有限,老师也是踩点给分。同一个考点,点到为止,不要以为写的越多,分越多)注意语言的流畅性和规范性,尽量用法言法语,不用大白话。注意卷面。语言组织好后,再下笔。不要写完有感觉不好,再涂改。卷面分很重要,内容完全一样,卷面整洁与否,每题至少差1-2分。共七八道题,仅卷面一项拉10分的距离是很正常的。以下是我们根据前面读题、审题的分析,结合草稿纸上的记录,整理的答案。此答案在形式上,与参考答案略有区别。答:1、关于甲的行为(1)甲乙开车去丙家的目的是借钱,不具有犯罪故意,不成立共同犯罪。(2)甲在丙家实施盗窃行为,被主人发现后,为了抗拒抓捕,对丙实施暴力,将丙打死。对甲应当适用刑法第269条的规定,以抢劫罪定罪处罚。甲属于抢劫致人死亡,属于抢劫罪的结果加重犯,应当适用升格的法定刑。(3)甲的抢劫杀人行为是甲进入丙家后,临时起意实施的,与乙无关,由甲自己承担刑事责任,甲乙不成立抢劫罪的共犯,乙不成立帮助犯。(4)甲两天后又到丙家中开保险柜试图取钱的行为,属于抢劫罪取财行为的一部分,不单独构成盗窃罪。(5)案发后,甲已经被公安机关采取了强制措施拘传,由于被拘传的人,不属于依法被羁押的人,故,甲不构成脱逃罪。(6)案发后,甲被拘传期间,逃跑后,又归案的,不成立自首。因为不符合一般自首自动投案的条件,也不符合特别自首中如实供述不同种罪行的条件。2、关于乙的行为(1)乙提议去丙家偷钱或者抢钱,甲并未接受,二人没有达成合意,没有共同犯罪故意,不成立共同犯罪。(2)乙的“提议”行为,虽然具有教唆的性质,但是,不成立教唆犯。因为乙的教唆内容缺乏明确性,并且如果二人达成合意,乙也参与实行,也应属于实行犯。(3)乙告诉甲开保险柜方法的行为,不成立传授犯罪方法罪,也不与甲成立共同犯罪,不成立帮助犯。因为乙对甲的犯罪行为并不知情,乙也不知道甲学习开保险柜是为了实施犯罪。(4)乙为甲保管丙的储蓄卡和身份证的行为,不构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。因为丙对储蓄卡和身份证的真实来源并不知情,并不知道是甲的犯罪所得,以为是甲从丙出所借的。(5)乙用丙的储蓄卡到商场刷卡的行为,属于冒用他人信用卡的行为,构成信用卡诈骗罪。【主要参考法律规定】刑法第二十五条(共犯)第二十九条(教唆犯)第六十七条(自首)第一百九十六条(信用卡诈骗罪)第二百六十三条(抢劫罪量刑)第二百六十九条(转化抢劫)最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第一条最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释 【例2】2005年卷四第2题(限时20分钟)本题考点较偏,难度较大,不属于卷四考察的常态第一步:先看问题:了解关键人物和核心问题【问题】简析丁某、朱某和张某涉嫌犯罪行为触犯的罪名,然后根据有关的刑法理论和法律规定确定三人分别应如何定罪处罚。【解读】关键人物:丁、朱、张。核心问题:第一,触犯的罪名;第二,定罪处罚。第二步:读题、审题。从人入手,逐个分析每个人的每个行为,并通过题目中的关键信息,迅速准确地识别考点,及时用笔在试卷上对考点进行简要标注。或者在草稿纸上对行为人的行为做简要记载。做到人无遗漏,行为无遗漏。现在开始读题(1)丁某系某市东郊电器厂(私营企业,不具有法人资格)厂长,2003年因厂里资金紧缺,多次向银行贷款未果。为此,丁某仿照银行存单上的印章模式,伪造了甲银行的储蓄章和行政章,以及银行工作人员的人名章,伪造了户名分别为黄某和唐某在甲银行存款额均为50万元的存单两张。【解读】这段话告诉我们:丁是非国家工作人员,同时,他所在的东郊电器厂也不能成为单位犯罪的主体。丁伪造银行印章的行为,构成伪造公司企业印章罪。丁伪造银行存单的行为,构成伪造金融票证罪。伪造公司印章罪与伪造金融票证罪之间存在手段行为与目的行为的牵连关系,应从一重罪处断,应定伪造金融票证罪。(2)随后,丁某约请乙银行办事处(系国有金融机构)副主任朱某吃饭,并将东郊电器厂欲在乙银行办事处申请存单抵押贷款的打算告诉了朱某,承诺事后必有重谢。朱某见有利可图,就让丁某第二天到办事处找信贷科科长张某办理,并答应向张某打招呼。次日,丁某来到乙银行办事处。朱某将其介绍给张某,让其多加关照。【解读】这段话的主要作用是为后面的案情行贿、受贿等情节做一下铺垫。当然,也向我们交代了朱某、张某的身份国家工作人员。(3)张某在审查丁某提交的贷款材料时,对甲银行的两张存单有所怀疑,遂发函给甲银行查询。此时,丁某通过朱某催促张某,张某遂打电话询问查询事宜。甲银行储蓄科长答应抓紧办理,但张某未等回函,就为丁某办理了抵押贷款手续,并报朱某审批。后甲银行未就查询事宜回函。【解读】这段话告诉我们:张某在为丁某办理抵押贷款手续时,并不知道银行存单是伪造的,仅仅是对存单有怀疑,没有犯罪故意,仅有过失,如果给银行造成重大损失,则构成国有公司企业人员失职罪。(4)朱某审批时发现材料有问题,就把丁某找来询问。丁某见瞒不过朱某,就将假存单之事全盘托出,并欺骗朱某说有一笔大生意保证挣钱,贷款将如期归还,并当场给朱某10万元好处费。朱某见丁某信誓旦旦,便收受了好处费,同意批给丁某100万元贷款。丁某获得贷款后,以感谢为名送给张某5万元,张某予以收受。丁某将贷款全部投入电器厂经营,结果亏损殆尽,致使银行贷款不能归还。检察机关将本案起诉至法院。【解读】这段话告诉我们:丁某:A:使用伪造的金融凭证(银行存单)实施诈骗,构成金融凭证诈骗罪和贷款诈骗罪的想象竞合犯,应从一重罪处断,定金融凭证诈骗罪。同时,丁某伪造金融票证罪与金融凭证诈骗罪存在牵连关系,应从一重罪论处,即以金融凭证诈骗罪论处。B:为谋取不正当利益,给予国家工作人员朱某、张某以贿赂,构成行贿罪。故,对丁某最终,应以金融凭证诈骗罪和行贿罪数罪并罚。朱某:明知丁某使用伪造的存单诈骗银行贷款,仍然违反规定,为丁某提供贷款,二人有共同的犯罪故意,成立金融凭证诈骗罪的共犯。同时,朱某作为国家工作人员,利用职务职务之便,为他人谋取利益,收受他人财物,构成受贿罪。对朱某应以金融凭证诈骗罪和受贿罪数罪并罚。提示根据司法考试中的观点,违法发放贷款罪不包括明知是伪造的金融凭证而为其诈骗提供便利的情形。张某:没有犯罪故意,不知存单是伪造的,不构成违法发放贷款罪,但是,其有过失,构成国有公司企业人员失职罪。同时张某又受贿行为,构成受贿罪,对张某应以国有公司企业人员失职罪和受贿罪数罪并罚。第三步:整理答案(格式、条理性)答:1、丁某:构成伪造公司企业印章罪,伪造金融票证罪,金融凭证诈骗罪,贷款诈骗罪,行贿罪。其中:(1)伪造公司企业印章罪和伪造金融票证罪之间存在牵连关系,按照从一重罪处断的原则,应定伪造金融凭证罪;(2)伪造金融凭证罪与金融凭证诈骗罪之间又存在牵连关系,按照从一重罪处断的原则,应以金融凭证诈骗罪论处;(3)金融凭证诈骗罪与贷款诈骗罪之间存在想象竞合关系,按照重法优于轻法的原则,应以金融凭证诈骗罪论处。综上,丁某构成金融凭证诈骗罪和行贿罪,应实行数罪并罚。2朱某:构成金融凭证诈骗罪的共犯和受贿罪,应实行数罪并罚。3张某:构成国有公司企业人员失职罪和受贿罪,应实行数罪并罚。【提示】本题中,没有让简要说明理由,故,可以直接写出结论,不做说明。【关于本题的争议】丁某是否具有非法占有之目的?以现在的观点来看,虽然使用了伪造的存单,但是,丁某将贷款全部用于经营,由于亏损,不能归还,定骗取贷款罪较为合适。【相关链接】全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要中“非法占有为目的”认定:金融诈骗犯罪都是以非法占有为目的的犯罪。在司法实践中,认定是否具有非法占有为目的,应当坚持主客观相一致的原则,既要避免单纯根据损失结果客观归罪,也不能仅凭被告人自己的供述,而应当根据案件具体情况具体分析。根据司法实践,对于行为人通过诈骗的方法非法获取资金,造成数额较大,资金不能归还,并具有下列情形之一的,可以认定为具有非法占有的目的:(1)明知没有归还能力而大量骗取资金的;(2)非法获取资金后逃跑的;(3)肆意挥霍骗取资金的;(4)使用骗取的资金进行违法犯罪活动的;(5)抽逃、转移资金、隐匿财产,以逃避返还资金的;(6)隐匿、销毁账目,或者搞假破产、假倒闭,以逃避返还资金的;(7)其他非法占有资金、拒不返还的行为。但是,在处理具体案件的时候,对于有证据证明行为人不具有非法占有目的的,不能单纯以财产不能归还就按金融诈骗罪处罚。【例3】2002年卷四第一题(限时15分钟)第一步:先看问题,了解关键人物和核心问题问题:请结合上述案情,分析李某各行为的性质,并请说明理由。关键人物:李某;核心问题:评价李某行为的性质,并说明理由。第二步:读题、审题从人入手,逐个分析每个人的每个行为,并通过题目中的关键信息,迅速准确地识别考点,及时用笔在试卷上对考点进行简要标注。或者在草稿纸上对行为人的行为做简要记载。做到人无遗漏,行为无遗漏。下面开始读题(1)李某长期在甲市行人较多的马路边问行人是否需要身份证,然后将需要身份证人的照片、住址等资料送交何某伪造。何某伪造后,李某再交给购买者。【解读】这句话告诉我们:李某与何某伪造身份证罪的共犯。因为李某明知何某从事伪造身份证的犯罪,还为其联络客户,将需要身份证人的照片、住址等资料交何某伪造,然后,在将伪造的身份证交给购买者,李某和何某有共同故意、共同行为。(2)在此期间,李某使用伪造的身份证办理手机入网手续并使用手机,造成电信资费损失3000余元。【解读】这句话告诉我们,李某以虚假的身份证办理入网手续,并使用移动电话,造成电信资费损失数额较大,成立诈骗罪。(3)为了防止司法人员的抓捕,李某一直将一把三角刮刀藏在内衣口袋中。2001年4月下旬的一天晚上,李某在马路上询问行人是否需要身份证时,发现钱某孤身一人行走,便窜至其背后将其背包(内有价值2000元的财物)夺走后迅速逃跑。钱某大声呼喊抓强盗,适逢民警赵某经过此地,赵某将李某拦住。此时李某掏出三角刮刀,朝赵某的腰部捅了一刀后逃离,致使赵某重伤。【解读】这几句话表达的是一个完整的考点,告诉我们2点:李某携带凶器抢夺,根据刑法第267条第2款,构成抢劫罪。随后,将当场将被害人与路过的民警发现,李某为了抗拒抓捕而将民警刺成重伤的行为,属于抢劫致人重伤,属于结果加重犯,应适用升格的法定刑。(4)甲市公安机关抓获李某后,与李某住地乙市公安机关联系,发现李某是因为在乙市使用信用卡透支1万元后,为逃避银行催收而逃至甲市的。【解读】这句话告诉我们:李某具有恶意透支并经发卡银行催收拒不归还的行为,构成信用卡诈骗罪。第三步:整理、组织答案答:1、李某基于其将需要身份证人的照片、住址等资料交给何某伪造后再交给购买者的行为,与何某一起构成伪造居民身份证罪的共同犯罪。2、李某以虚假的身份证办理入网手续并使用移动电话,造成电信资费损失数额较大,成立诈骗罪。3、2001年4月下旬,李某将钱某的背包抢走属于携带凶器抢夺,定抢劫罪。随后当场被被害人与路过的警察发现,李某为抗拒抓捕而将民警赵某捅成重伤的行为,属于致人重伤的结果加重犯。4、李某以非法占有为目的,在乙市透支超过信用卡准许透支的较大数额,而且逃避银行催收,构成信用卡诈骗罪。5、对李某应以伪造居民身份证罪、诈骗罪、信用卡诈骗罪数罪并罚。【例4】2002年卷四第二题(限时15分钟)【案情】第一步:先看问题,了解关键人物和核心问题问题:试分析陈某上述各行为的性质,并说明理由。关键人物:陈某;核心问题:分析陈某的行为,并说理由。第二步:读题、审题从人入手,逐个分析每个人的每个行为,并通过题目中的关键信息,迅速准确地识别考点,及时用笔在试卷上对考点进行简要标注。或者在草稿纸上对行为人的行为做简要记载。做到人无遗漏,行为无遗漏。下面开始读题(1)2001年3月13日下午,陈某因曾揭发他人违法行为,被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中,两加害人仍不罢休,持刀追赶陈。途中,陈某多次拦车欲乘,均遭出租车司机拒载。当两加害人即将追上时,适逢一中年妇女丁某骑一摩托车(价值9000元)缓速行使。陈某当即哀求丁某将自己带走,但也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近,情急之下,陈某一手抓住摩托车,一手将丁某推下摩托车(丁某倒地,但未受伤害),骑车逃走。【解读】这几句话表达了一个完整的考点:陈某将丁某推倒后骑车逃走的行为属于紧急避险。因为陈某为了使本人的人身权利免受正在发生的危险,不得已给丁某造成损害,但该损害并没有超过必要限度,给丁某造成不应有的损害。(2)陈某骑车至安全地方(离原地约2公里)停歇一会后,才想到摩托车怎么处理。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开,发现内有现金3000元和一张未到期的定期存单(面值2万元),陈某顿生贪欲,将3000元现金和存单据为己有,并将摩托车推至山下摔坏。【解读】这几句话中,陈某有两个行为:撬开摩托车工具箱,将其中的3000元现金和存单据为已有。这个行为构成盗窃罪。因为被封缄之物,仍然属于他人占有之物。将摩托车推至山下摔坏的行为,构成故意毁坏财物罪。(3)几天后,陈某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取出,此后逃往外地。【解读】这句话告诉我们:陈某使用伪造的身份证取钱的行为,构成诈骗罪。第三步:整理、组织答案答:(1)陈某将丁某推倒后骑车逃走的行为属于紧急避险行为。因为,陈某为了使本人的人身权利免受正在发生的危险,不得已给丁某造成损害,但该损害并没有超过必要限度,给丁某造成不应有的损害。(2)陈某将丁某的3000元现金据为己有的行为构成盗窃罪。(3)陈某毁坏摩托车的行为构成故意毁坏财物罪。因为,陈某故意毁坏他人财物,而且数额较大。(4)陈某用伪造的身份证将丁某存折上的钱取走的行为属于欺骗银行处分财产的行为,符合诈骗罪中三角诈骗的特征,构成诈骗罪。【分题简答型】【读题干】第一步:快速浏览问题,发现关键人物,从整体上把握本题的考察方向。第二步:读题、审题。在对问题的范围有个大概认识的基础上,通过读题,把握题目中的关键信息,对每个问题逐一作出判断,并将结论简要的记在草稿纸上。【例5】2010年卷四第二题(限时25分钟)【案情】第一步:浏览问题,发现关键人物、从整体上把握本题的考察方向题目中的关键人物是:赵某、孙某;钱某(被害人)本题的考察内容:和“财”有关的犯罪;自首的认定等。第二步:读题、审题,把握题目中的关键信息,对问题逐一作出判断。下面就开始读题(1)被告人赵某与被害人钱某曾合伙做生意(双方没有债权债务关系)。2009年5月23日,赵某通过技术手段,将钱某银行存折上的9万元存款划转到自己的账户上(没有取出现金)。钱某向银行查询知道真相后,让赵某还给自己9万元。【解读】赵某的行为构成盗窃罪,因为完全符合盗窃罪的构成要件,而且属于盗窃既遂。(第二个括号中的内容,即提示我们判断犯罪形态)(2)同年6月26日,赵某将钱某约至某大桥西侧泵房后,二人发生争执。赵某顿生杀意,突然勒钱某的颈部、捂钱某的口鼻,致钱某昏迷。赵某以为钱某已死亡,便将钱某“尸体”缚重扔入河中。【解读】赵某的此行为属于事前故意,一般认为,赵某的第一个行为与死亡仍具有因果关系,构成故意杀人既遂。(3)6月28日凌晨,赵某将恐吓信置于钱某家门口,谎称钱某被绑架,让钱某之妻孙某(某国有企业出纳)拿20万元到某大桥赎人,如报警将杀死钱某。孙某不敢报警,但手中只有3万元,于是在上班之前从本单位保险柜拿出17万元,急忙将20万元送至某大桥处。赵某蒙面接收20万元后,声称2小时后孙某即可见到丈夫。【解读】赵某的此行为同时具有欺骗和胁迫的性质,既使孙某陷入错误认识,又使其产生恐惧心理,从而处分财产,故,赵某的行为构成诈骗罪和敲诈勒索罪的想象竞合犯,应从一重罪论处。孙某是国有企业出纳,其从单位保险柜拿出17万元的行为,属于利用职务之便挪用公款的行为,但是否构成挪用公款罪,条件尚不充分,需要往下看。(4)28日下午,钱某的尸体被人发现(经鉴定,钱某系溺水死亡)。赵某觉得罪行迟早会败露,于29日向公安机关投案,如实交待了上述全部犯罪事实,并将勒索的20万元交给公安人员(公安人员将20万元退还孙某,孙某于8月3日将17万元还给公司)。公安人员李某听了赵某的交待后随口说了一句“你罪行不轻啊”,赵某担心被判死刑,逃跑至外地。在被通缉的过程中,赵某身患重病无钱治疗,向当地公安机关投案,再次如实交待了自己的全部罪行。(2010-四-2)【解读】第一句,进一步印证了赵某前面杀死钱某的行为属于事前故意。赵某的第一次自动投案如实供述自己的罪行后又逃跑的,不成立自首。但在被通缉过程中,又自动投案并属实供述的,成立自首。(和前面的题目不同,前面的题目是被拘传(采取强制措施)后,又逃跑的。其已经属于“被采取强制措施的人”,故,既不成立特别自首,也不成立一般自首)孙某8月3日将17万归还给公司,尚未超过三个月,不成立挪用公款罪。【问题】1赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为,是什么性质?为什么?2赵某致钱某死亡的事实,在刑法理论上称为什么?刑法理论对这种情况有哪几种处理意见?你认为应当如何处理?为什么?3赵某向孙某索要20万元的行为是什么性质?为什么?4赵某的行为是否成立自首?为什么?5孙某从公司拿出17万元的行为是否成立犯罪?为什么?第三步:组织答案答:1赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为,成立盗窃罪。在我国,存款属于盗窃罪的对象,赵某的行为完全符合盗窃罪的构成要件,而且是盗窃既遂。2赵某致钱某死亡的行为,在刑法理论上称为事前的故意。刑法理论对这种情况有以下处理意见:(1)第一行为即勒颈部、捂口鼻的行为成立故意杀人未遂,第二行为即将钱某“尸体”缚重扔入河中的行为成立过失致人死亡罪;(2)如果在实施第二行为时对死亡有间接故意(或未必的故意),则成立一个故意杀人既遂;否则成立故意杀人未遂与过失致人死亡罪;(3)将两个行为视为一个行为,将支配行为的故意视为概括的故意,认定为一个故意杀人既遂;(4)将两个行为视为一体,作为对因果关系的认识错误来处理,只要存在相当的因果关系,就认定为一个故意杀人既遂。应当认为,第一行为与结果之间的因果关系并未中断,而且客观发生的结果与行为人意欲发生的结果完全一致,故应肯定赵某的行为成立故意杀人既遂。3赵某向孙某勒索20万元的行为是敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合犯。一方面,赵某实施了胁迫行为,孙某产生了恐惧心理,并交付了财物。所以,赵某的行为触犯了敲诈勒索罪;另一方面,钱某已经死亡,赵某的行为具有欺骗性质,孙某产生了认识错误;如果孙某知道真相就不会受骗、不会将20万元交付给赵某。因此,赵某的行为也触犯了诈骗罪。但是,由于只有一个行为,故成立想象竞合犯,从一重罪论处。4赵某的行为成立自首。虽然相关司法解释规定,“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的,不能认定为自首”,但这是针对后来不再投案自首而言。在本案中,虽然可以根据司法解释否认赵某的前一次投案成立自首,但不能否认后一次自动投案与如实交待成立自首。5孙某的行为虽然属于挪用公款,但不成立挪用公款罪。因为孙某虽然将公款挪用给个人使用,但并没有超过三个月未还。【例6】2008延卷四第二题(限时15分钟)【案情】第一步:浏览问题,发现关键人物、从整体上把握本题的考察方向题目中的关键人物是:王某、李某、赵某本题的考察内容涉及正当防卫的认定,罪数问题等第二步:读题、审题,把握题目中的关键信息,对问题逐一作出判断。下面就开始读题(1)瓜农王某在自家田地里种了5亩西瓜。因在西瓜成熟季节经常被盗,王某便在全村喊话:“西瓜打了农药(其实没有打药),偷吃西瓜出了人命我不负责”,但此后西瓜仍然被盗。于是,王某果真在西瓜上打了农药,并用注射器将农药注入瓜田中较大的5个西瓜内,并在西瓜地里插上写有“瓜内有毒,请勿食用”的白旗。【解读】读到这里,可以回答第一个问题:王某的行为构成投放危险物质罪而不是正当防卫。因为王某的行为会危及不特定多数人的生命健康,最终吃瓜的人可能不是不法侵害人本人,不符合正当防卫的构成条件。(2)邻村李某路过瓜地,虽然看见了白旗,但以为是吓唬人的,仍然摘了一大一小两个西瓜,其中大的西瓜是注入了农药的。回家后,李某先把小的西瓜吃了,然后出门干活。当天,正好家里来了3位客人,李某的妻子赵某见桌子上放着一个大西瓜,以为是李某买的,就用来招待客人,结果导致2个客人死亡,1个重伤。【解读】读到这里,可以回答第2、3、4、5个问题第2问:李某的行为触犯了过失致人重伤罪、过失致人死亡罪。第3问:李某触犯的过失致人重伤罪、过失致人死亡罪不构成数罪,因为李某只有一个行为,属于想象竞合犯。第4问:李某触犯的数个罪名应从一重罪处断,即按照过失致人死亡罪论处。第5问:赵某的行为不构成犯罪,因为赵某既没有故意,也没有过失,属于意外事件。【问题】1王某的行为构成犯罪还是属于正当防卫?为什么?2李某的行为触犯了哪些罪名?3李某触犯的数个罪名是否构成数罪?为什么? 4李某触犯的数个罪名应当如何处理?5 赵某的行为是否构成犯罪?为什么? 第三步:组织整理答案。答:1、王某的行为构成投放危险物质罪而不是正当防卫,因为不符合正当防卫的构成条件。2、李某的行为分别触犯了过失致人死亡罪和过失致人重伤罪。3、李某触犯的过失致人死亡罪和过失致人重伤罪不构成数罪,属于想象竞合犯。4、李某触犯的数个罪名应从一重罪处断,即按照过失致人死亡罪论处。5、赵某的行为不构成犯罪,其行为属于意外事件。【现场演练】【例1】2006年卷四第四题(限时20分钟)【案情】第一步:先看问题,了解关键人物及核心问题【问题】请根据我国刑法和刑事诉讼法的有关规定,对上述案例中甲、丙、丁的各种行为及相关事实分别进行分析,并提出处理意见。问题中的关键人物是:甲、丙、丁核心问题:结合刑法和刑诉法,分析甲、丙、丁的行为,并提出处理意见第二步:读题、审题。从人入手,逐个分析每个人的每个行为,并通过题目中的关键信息,迅速准确地识别考点,及时用笔在试卷上对考点进行简要标注。或者在草稿纸上对行为人的行为做简要记载。做到人无遗漏,行为无遗漏。下面开始读题(1)甲在2003年10月15日见路边一辆面包车没有上锁,即将车开走,前往A市。【解读】这句话告诉我们:甲开走他人面包车的行为构成盗窃罪,因为根据社会的一般观念,路边的汽车虽然没有上锁,但也应当在他人的占有之下,而非遗忘物,甲的行为符合盗窃罪的构成要件。(2)行驶途中,行人乙拦车要求搭乘,甲同意。甲见乙提包内有巨额现金,遂起意图财。行驶到某偏僻处时,甲谎称发生故障,请乙下车帮助推车。乙将手提包放在面包车座位上,然后下车。甲乘机发动面包车欲逃。乙察觉出甲的意图后,紧抓住车门不放,被面包车拖行10余米。甲见乙仍不松手并跟着车跑,便加速疾驶,使乙摔倒在地,造成重伤。【解读】这段话描述了一个完整的考点:甲对乙的行为构成抢劫罪。因为甲虽然开始打算实施抢夺,但在乙抓住车门不放手的情况下,甲仍然强拉硬拽,加速行驶,使乙摔成重伤,已经由对物暴力变为对人暴力,应直接定抢劫罪,而且属于抢劫罪的结果加重犯。【参考规定】双抢意见第十一条对于驾驶机动车、非机动车(以下简称“驾驶车辆”)夺取他人财物的,一般以抢夺罪从重处罚。但具有下列情形之一,应当以抢劫罪定罪处罚:(1)驾驶车辆,逼挤、撞击或强行逼倒他人以排除他人反抗,乘机夺取财物的;(2)驾驶车辆强抢财物时,因被害人不放手而采取强拉硬拽方法劫取财物的;(3)行为人明知其驾驶车辆强行夺取他人财物的手段会造成他人伤亡的后果,仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。【校逢提示】以上三种情况下,之所以以抢劫罪定罪处罚,主要是因为,在以上三种情况下,已经严重危及到了被害人的人身安全,已经从对物暴力变为了对人暴力,而抢夺罪是对物暴力。(3)乙报警后,公安机关根据汽车号牌将甲查获。讯问过程中,虽有乙的指认并查获赃物,但甲拒不交待。侦查人员丙、丁对此十分气愤,对甲进行殴打,造成甲轻伤。【解读】这句话告诉我们:丙丁对甲的行为构成刑讯逼供罪。因为丙丁作为司法工作人员对犯罪嫌疑人甲实施了刑讯逼供,符合刑讯逼供罪的构成要件。甲的盗窃赃物,并作为抢劫的犯罪工具汽车被查获,赃物被查获,被害人乙进行了指认。(4)在这种情况下,甲供述了以上犯罪事实,同时还交待了其在B市所犯的以下罪行:2003年6月的一天,甲于某小学放学之际,在校门前拦截了一名一年级男生,将其骗走,随即带该男生到某个体商店,向商店老板购买价值5000余元的高档烟酒。在交款时,甲声称未带够钱,将男生留在商店,回去拿钱交款后再将男生带走。商店老板以为男生是甲的儿子便同意了。甲携

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