2013年巩义市五级伤残案例.doc

2013年巩义市五级伤残案例 河南省巩义市人民法院 民事判决书 （2013）巩民初字第XX号 原告李XX，男，1965年5月26日出生，汉族。 委托代理人邹超，河南鑫苑律师事务所。 被告河南XX铝业股份有限公司。 法定代表人马XX，该公司董事长。 委托代理人马XX，河南XX律师事务所律师。 原告李XX诉被告河南XX铝业股份有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年7月16日立案受理。依法由审判员张XX适用简易程序，于2013年10月10日公开开庭进行了审理。原告李XX，被告河南XX铝业股份有限公司的委托代理人马XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2010年4月，原告到被告处工作，双方未签订书面劳动合同。2011年4月28日，原告在被告处工作中受伤。原告不服巩义市劳动人事争议仲裁委员会巩劳人仲案字【2013】073号仲裁裁决。请求依法判令：解除原、被告之间的劳动关系；由被告支付原告依法计算的解除劳动合同经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、鉴定费、二次手术费用，等共计375709.60元。 被告辩称：被告同意与原告解除劳动合同，但根据规定，被告不应支付原告解除劳动合同经济补偿金，且原告的该项诉求未经劳动仲裁，依法应不予支持。原告的停工留薪期已经鉴定，应依法计算，并从中扣除被告已支付原告的2400元。请求依法判决。 经审理查明：原告于2010年4月到被告单位工作，双方未签订书面劳动合同。2011年4月28日1时30分许，原告在被告处工作过程中被料卷砸伤，当日入住河南省洛阳市正骨医院治疗，被诊断为：1、右前臂挤压伤、毁损伤、完全性离断；2、创伤性休克；3、支气管哮喘；4、其他损伤待查。原告于2012年6月6日出院，住院405天。2012年10月29日，原告又入住该院治疗49天。原告的住院治疗费及住院伙食补助费被告已支付。本案在审理过程中，原告主张：1、其住院期间，2012年前实际有二人护理，按8个月计算，2012年后由一人护理，按7个月计算，其主张的护理费数额为44721.72元（2011年的22438元/年12个月8个月2人+2012年的25379元/年12个月7个月1人）；2、其伤情需做二次手术，经郑州衡星法医临床司法鉴定所鉴定，二次手术费用需5000元，该款不足支付实际二次手术费用，被告应支付二次手术费用20000元；3、原告支付的法医鉴定费600元、工伤鉴定费600元、检查费120元，被告应予支付。 2012年4月28日，原告向郑州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2012年5月4日作出豫（郑）工伤认字【2012】0830005号工伤认定决定书，将原告所受伤害确认为工伤。2013年1月31日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出原告伤残等级为五级的鉴定结论。 2013年4月10日，郑州市劳动能力鉴定委员会确定原告的停工留薪期为8个月，原告不服，但未依法向河南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定。其主张停工留薪期为住院期间的15个月。 2013年4月28日，巩义市劳动人事争议仲裁委员会受理原告所诉本案请求，并于2013年5月21日作出巩劳人仲案字【2013】073号仲裁裁决，裁决：1.解除双方劳动关系；2.由被告向原告支付一次性伤残补助金26686.80元、一次性工伤医疗补助金39536元、一次性伤残就业补助金138376元，停工留薪期工资11860.80元、鉴定费600元，共计217059.60（单位已支付的停工留薪期待遇可相应扣除）；3、驳回原告的其他请求事项。原告不服该裁决，诉至本院。 同时查明，被告虽为原告参加了工伤保险，但在法规规定的时限内，被告未向社会保险行政部门提交工伤认定申请。 本案在审理过程中，被告主张原告的停工留薪期应以鉴定的八个月为准，被告在该期间支付原告的2400元应从原告的停工留薪期待遇中扣除；护理费应以医院证明的一人陪护依法计算。 原告认可从其停工留薪期待遇中扣除2400元。 原告遭受工伤前的平均工资双方认可为1482.60元/月（2471元/月60%）。 另查明，2012年度巩义市职工平均工资为2772.17元/月。 本院认为：原告遭受工伤，提出解除原、被告之间的劳动关系，符合工伤保险条例的规定，本院予以支持。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，符合中华人民共和国劳动合同法的规定，其解除劳动合同经济补偿金应为5189.10元（1482.60元/月3.5个月）。该请求虽未经劳动仲裁，但与其解除劳动合同请求密不可分，应予支持。 原告的停工留薪期虽经鉴定为八个月，但根据原告的伤情和住院情况，其停工留薪期应确定为十五个月。被告未安排人员护理，原告主张护理费应予支持。 原告提出解除劳动合同，并因此获得一次性工伤医疗补助金，其今后治疗工伤的医疗费用不得再另行主张，故其二次手术费5000元及相应的鉴定费600元、检查费120元诉讼请求，本院不予支持。 原告在被告处工作期间遭受的伤害系工伤，被告虽为原告参加了工伤保险，但在法规规定的时限内，被告未向社会保险行政部门提交工伤认定申请，被告应当按照工伤保险条例规定的项目和标准支付原告费用。原告请求的各项工伤保险待遇，按有关规定标准计算为：护理费44721.72元、一次性伤残补助金26686.80元（1482.60元/月18个月）、一次性工伤医疗补助金44354.72元（解除劳动合同时上年度巩义市在岗职工平均工资2772.17元/月16个月）、一次性伤残就业补助金155241.52元（解除劳动合同时上年度巩义市在岗职工平均工资2772.17元/月56个月）、停工留薪期工资22239元（1482.60元/月15个月），加之被告应支付原告的解除劳动合同经济补偿金5189.1元、工伤鉴定费600元，共计299032.86元，被告应予支付，但在原告停工留薪期内被告支付原告的2400元，应从中扣除。被告应支付原告的费用总计为296632.86元（299032.86元-2400元）。依照中华人民共和国劳动合同法第三十八条第一款第（六）项，第四十六条第一款，工伤保险条例第十七条、第三十三条、第三十六条，河南省工伤保险条例第二十七条之规定，判决如下： 一、解除原告李XX与被告河南XX铝业股份有限公司之间的劳动关系； 二、被告河南XX铝业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李XX二十九万六千六百三十二元八角六分； 三、驳回原告李XX的其他诉讼请求。 案件受理费十元，减半收取五元，由被告河南XX铝业股份有限公司负担。 如果被告河南XX铝业股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上