劳动标准与劳动监察2-2.docx

劳动关系调整的基本规定1、 劳动关系含义与分类a) 劳动关系含义：用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。 主体确定，用人单位、劳动者。（公务员、比照实行公务员制度的事业、社 团人员、农村劳动者（乡镇企业职工、进城务工、经商的除外）、现役军人、 家庭保姆与其工作单位之间不属于劳动关系）建立劳动关系应当签订劳动合同（劳动法规定）b) 劳动关系分类：i. 按实现劳动过程方式划分：1. 直接实现劳动过程的劳动关系2. 间接实现劳动过程的劳动关系（劳务输出）ii. 按劳动关系具体形态划分：1. 常规形式2. 特殊形式（放长假、待岗、下岗、提前退养应征入伍等）iii. 按用人单位性质划分：1. 国有企业劳动关系2. 集体企业劳动关系3. 三资企业劳动关系4. 私营企业劳动关系iv. 按劳动关系规范程度划分：1. 规范劳动关系2. 事实劳动关系（未订立劳动合同，但事实成为企业成员，为其提供有偿劳动）3. 非法劳动关系（招童工、招无合法证件人员、无合法证照的单位招用劳动者）2、 劳动合同标准劳动合同：劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议。（建立劳动关系就应当订立劳动合同。）须遵循的原则：订立、变更劳动合同，应遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。a) 劳动合同的种类：i. 有固定期限ii. 无固定期限iii. 以完成一定工作为期限b) 劳动合同订立一般规定：合同双方主体要求劳动者-年满16周、身体健康、具有劳动权利能力和劳动行为能力的公民。可以是中国人、外国人、无国籍人。用人单位-依法成立或核准的企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社团，具有权利能力和行为能力。合同订立前，劳动者有权了解用人单位规章制度、劳动条件、薪酬等情况；用人单位有权了解劳动者健康状况、知识技能和工作经历等。合同文本可用人单位提供（应遵循公平原则），也可共同拟定。一式两份，双方各执一份。合同文本书写，应用中文，可同时用外文，当中、外文书写内容不一致，以中文为准。合同生效为双方签字之日，如对生效日期有约定，从其约定。其他规定：不得以任何形式收取劳动者定金、保证金（物）、抵押金（物）。c) 劳动合同订立特殊情况：富余人员、放长假人员，应与其签订劳动合同，但合同内容可经协商一致，就不在岗期间的有关事项作出规定。长期外借、带薪上学、非在岗但保持劳动关系人员，应与其签订劳动合同，外借、上学期间，相关条款可经双方协商变更。长病假职工，病假期间保持劳动关系的，单位应与其签订劳动合同。固定工中停薪留职的，愿回单位工作，应与其签订劳动合同，不愿的可解除劳动关系。党委书记、工会主席、党群专员，也属于单位职员，应与其签订劳动合同，特殊规定可特别对待。上级部门聘任（委任）的经理，与聘任（委任）单位签订劳动合同。 实行公司制的经理、经营管理人员，与董事会签订劳动合同。勤工俭学的在校生，不视为就业，不签订劳动合同。用人单位发生分立或合并，分立合并后单位与原单位劳动者以遵循平等自愿、协商一致原则变更原劳动合同。外派到合资、参股单位的职工，与原单位保持劳动关系，签订劳动合同，原单位可与合资、参股单位协商劳动合同有关工资、保险、福利、休假等待遇。租赁、承包经营（生产）企业，如租赁人、承包人作为该企业人或该法人授权委托人，可代表该企业与劳动着订立劳动合同。已形成事实劳动关系，应及时订立劳动合同。d) 劳动合同内容：应具备 1）合同期限2）工作内容3）劳动保护、劳动条件4）劳动报酬 5）劳动纪律6）合同终止条件7）违反劳动合同的责任8）其他当事人约定 内容 （必备条款不全，不影响权利义务履行，劳动合同仍然有效成立。）1. “试用期”规定：适用初次就业或再次就业时改变岗位或工种者。 最长不超过6个月（合同不满6月，无试用期；6月1年，不超 过1月；1年3年，不超过3月；满3年，不超过6月。仅约定 试用期，合同不成立。）2. “服务期”规定：（概念：劳动者因接受用人单位给予的特殊待遇，承诺必须为用 人单位服务的期限。） 仅适用对由用人单位出资招用、培训或提供其他特殊待遇的人。 违约金设定，仅限于劳动者违反服务期或保守商业秘密约定。 具体规定：服务期长于合同期，合同期满单位放弃对剩余服务 期要求的，劳动合同可终止，用人单位不得追索赔偿责任；合同 期满，单位需劳动者继续履行服务期，双方应续订合同，劳动合 同条件不能达成一致，按原定条件履行，如单位不能提供岗位， 视为放弃对剩余服务期要求，劳动关系终止。3. “保密条款”规定：合同中可以约定保密有关事项。“商业机密”指为公众所不知， 能为用人单位带来经济效益的，具有实用性并经用人单位采取保 密措施的技术信息和经营信息。 形式：可在劳动合同中约定，也可单独签订保密协议。 商业秘密进入公知状态后，保密协议自行失效。 对负有保密责任的劳动者解除劳动合同具体内容，可在劳动合 同中约定提前通知期，但最长不超过6个月。 可在合同协议中约定竞业限制条款，并约定终止和解除劳动合 同给予劳动者经济补偿，期限由双方当事人约定，最长不超过3 年（法律法规规定除外）。限制范围期仅限于劳动者离开单位一 定期限内不得自营或为他人经营与原单位有竞争的业务。e) 无效劳动合同：订立的劳动合同不合法定条件，不能发生当事人预期的法律后果。 包括：1）违反法律、行政法规的劳动合同； 2）采取欺诈、威胁手段订立的合同。 效力：无效合同自订立之日起就没有法律约束力。部分无效的 不影响其余有效部分效力。 认定：无效合同由人民法院或劳动仲裁委员会确认。f) 劳动合同解除：劳动合同当事人在合同期满之前依法提前终止劳动合同关系的法律行为。 （协商一致解除、用人单位单方面解除、劳动者单方面解除）i. 用人单位单方面解除：具备法律规定的条件时，用人单位享有单方面解除权，无需双方达成一致。三种情况：1. 随时解除：无需提前告知。a) 试用期间被证明不合录用条件。b) 严重违纪违章，开除、除名。c) 严重失职、营私舞弊，对用人单位造成重大损害。d) 依法追究刑事责任的。2. 须告知解除：单位提前30日以书面形式通知劳动者本人方可解除合同。a) 劳动者患病、非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事新安排工作。/或超过医疗期仍不能上班，单位可按超过停工医疗期规定解除劳动合同。b) 不能胜任工作，经培训仍不能胜任。（“不能胜任”标准参考合同，单位不能故意提高标准。）c) 订立合同时依据的客观情况发生改变，使合同无法履行，经协商无法就变更合同达成协议的。3. 经济性裁员：单位频临破产进行法定整顿期间或生产经营状况发生严重困难，用人单位为改善经济状况辞退员工。（单位6月内再次录用人员，因优先录用裁减人员。）4. 单方面解除限制：a) 患职业病、因工负伤，被确认丧劳或部分丧劳；因工b) 患病、负伤，规定治疗期内；非因工c) 女职工孕期、产期、哺乳期；女职工三期d) 法定其他情形。ii. 劳动者单方面解除：具备法律规定条件时，劳动者享有单反面解除权，无需达成一致。1. 预告解除：提前30天，书面形式通知用人单位。（无需理由）2. 无需预告解除：a) 试用期b) 单位用暴力、威胁或非法限制人身自由手段强迫劳动c) 单位未按合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件。g) 劳动合同终止：合同双方当事人按照合同规定权利和义务都已完全履行，且任何一方当事人 均未提出继续保持劳动关系的法律行为。i. 终止情形：8种1. 期满2. 约定终止条件出现3. 用人单位破产、解散、被撤销4. 劳动者退休、退职、死亡5. 合同当事人实际不履行合同满3个月，合同可以终止6. 职业病、因工负伤，被确认为部分丧劳，单位按规定支付伤残就业补助金，可以终止合同。7. 职业病、因工负伤，被确认为完全或大部分丧劳，不得终止合同，但当事人协商一致，且单位按规定支付伤残就业补助金的，可以终止。8. 应当订立合同，但未订立的，劳动者可以随时终止劳动关系，用人单位如要提出终止，应提前30日通知ii. 不得终止情形：3种1. 患病、负伤，规定医疗期内2. 女职工三期3. 法律法规其他情形h) 劳动合同解除补偿（特殊情况终止劳动合同，也应支付经济补偿，如：单位破产、解散、撤销终止合同，给予职工每满1年给予本人1个月工资收入的经济补偿）劳动合同解除 经济补偿支付比例1、克扣、无故拖欠、不付加班费（1+25%）拖欠部分2、工资低于最低标准（1+25%）低于部分单位解除3、协商一致解除 工作年限工资（不超过12个月、不满1年按1年算）4、患病、非因工伤，鉴定后不能工作也不能另安排工作的工作年限工资+不低于6个月补助重症再加50% 补助绝症再加100%单位解除5、不能胜任 培训，换岗 仍不行不满1年按1年发单位解除6、客观情况重大变化，合同无法履行。变更合同协商不能达成一致的工作年限工资7、濒临破产法定调整期，经营状况严重困难的工作年限工资8、未按规定支付补偿金（1+50%）补偿金经济补偿金的计算标准劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。（低于当地最低工资标准的，按最低工资标准计算。经济补偿中的工资收入是指按当地规定列入工资总额的全部部分，不包括应缴纳的税费。）3、 集体合同标准a) 集体合同含义：集体协商双方代表根据法律、法规的规定就劳动报酬、工作时间、休息休假；劳动安全卫生、保险福利等事项在平等协商一致基础上签订的书面协议。集体协商：指企业工会或职工代表与相应的企业代表，为签订集体合同进行商谈的行为。b) 集体合同订立：应由订立主体协商订立。订立主体：企业工会、职工代表、相应的企业代表具体要求：双方人数对等。确定一名首席代表（职工代表除严重过失外，5年内单位不得与其解除劳动合同）。c) 集体合同内容：1、劳动报酬 2、工作时间 3、休息休假 4、保险福利 5、劳动安全与卫生 6、合同期限 7、变更、解除终止集体合同的协商程序 8、双方履行合同的权利义务 9、履行合同时发生争议协商处理约定 10、违反合同责任 11、双方认为应当协商的其他内容合同期限1-3年，协商一致可以对合同进行修改。d) 集体合同审查：集体合同签订后，7日内由企业一方将合同一式三份及说明报送劳动行政部门。i. 审查部门：县级以上人民政府劳动行政部门的劳动合同管理机构 地方各类企业、不跨省（自治区、直辖市）中央隶属企业报送管辖范围由 省（自治区、直辖市）劳动行政部门确定。 全国性集团公司、行业性公司及跨省（自治区、直辖市）企业报送国务院 劳动行政部门或由其指定的省（自治区、直辖市）劳动行政部门。ii. 审查内容：1. 双方资格是否合法2. 协商原则、程序是否合法3. 合同中的各项劳动标准是否符合法律法规最低标准。送审后15天，无异议，即生效，有意见，15天内将意见书送达双方，修改后重审。15日iii. 审查处理：（过程）劳动行政部门收到集体合同书 出集体合同审查意见书送达双方有无效部分修改、再送审（15日）15日内劳动行政部门无异议，即行生效 。4、 三方协商机制标准a) 含义：政府（通常以劳动部门为代表）、用人单位、工会之间，就制定与实施经济与社会政策而进行的所有交往和活动，即由政府、雇工组织和工会通过一定的组织机构和运作机制共同处理所有涉及劳动关系的问题。我国三方协商：采用三方会议制度（形式），重点放在协调劳动关系领域。b) 作用：围绕劳动关系中突出问题，发挥 协调、咨询、指导服务 作用。i. 研究分析改革、发展对特定行业的各项劳动保障方面内容的影响，提出相应的政策、意见、建议。ii. 通报交流各自工作情况，分析劳动关系趋势，对具全局性、倾向性重大问题进行协商，形成共识。iii. 参与群体性事件和集体劳动争议调查，提出意见建议。iv. 督促工会、行业协会加强组织建设，强化其职能，更好地代表职工和企业参加三方会议。v. 支持企、事业单位建立健全工会、职代会、劳动争议调解委员会，推行劳动关系平等协商制度和劳动合同、集体合同制度，定期总结、推广经验。c) 内容：i. 推进完善平等协商、集体合同、劳动合同制度。ii. 企业改组中的劳动关系。iii. 工资收入分配。iv. 最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、女职工和未成年工保护、生活福利待遇、职业技能培训等劳动标准的制定和实施。v. 劳动争议的预防和处理。vi. 职工民主管理和工会组织建设。vii. 其他劳动关系调整方面的问题。 中国就业标准的问题与完善国际劳动组织1998年6月18日，86届大会通过关于工作中基本原则和权力宣言及其后续措施公约主题、原则：1、 结社自由和有效承认集体谈判权利2、 消除一切形式的强迫或强制劳动3、 有效废除童工4、 消除就业与职业歧视1、 我国就业标准与国际劳动标准（核心标准）间差距a) 集体谈判权方面：劳动法没有规定如何进行集体谈判，没有保障集体谈判的条款，条款中的表述也采用的是“可以”，属任意性的规定。b) 平等就业权方面：劳动法定义的范围小于111号