（刑法学专业论文）网络虚拟财产犯罪研究.pdf

重庆大学硕士学位论文中文摘要 摘要 随着网络技术的发展，互联网已经渐渐融入了我们的生活，成为了人们工作， 学习，娱乐休闲等必不可少的工具。同时也刺激了网络游戏业的蓬勃发展，侵犯 网络虚拟财产的案件也频频发生，出现了一系列的网络纠纷，给人们的正常工作， 娱乐等带来了困扰，同时也严重影响了网络游戏业健康正常的发展。 目前，我国法律对虚拟财产没有作出规定，所以网络虚拟财产的理论研究也 还处于起步阶段。由于法律的空白，运用传统的刑法理论与刑事立法对侵犯虚拟 财产的行为进行规制显得有点力不从心。对侵犯网络虚拟财产的行为否定性评价 既是保护公民私有财产的要求，也是刑法理论时代更新的需要，更是现有司法实 践的需要。本文在参考和借鉴国内外学术界研究现状，结合我国网络游戏虚拟财 产相关问题研究的最新结果，同时结合我国国情，对虚拟财产的概念，特征，法 律性质以及将侵犯虚拟财产的行为纳入我国刑法调整是否具有必要性，进行深入 分析和论证，在此基础上对虚拟财产的保护过程中出现的困境，提出切实可行的 解决方案，为我国立法和司法实务提供借鉴。 本文的正文分为三部分。第一部分从虚拟财产概念界定入手，对虚拟财产的 特征，法律属性进行分析，界定虚拟财产的内涵和外延。第二部分针对现行刑法 对于网络虚拟财产的规范出现缺位的情形下，对于将侵犯网络虚拟财产的行为交 由民事法律进行调整还是适用刑法进行调整进行了分析，论证我国现行民事法律 法规对严重侵犯虚拟财产的行为规制的不可行性，同时分析了将侵犯虚拟财产的 行为入罪化的必要性。第三部分对我国保护虚拟财产的现实困境进行了分析，最 终尝试性地对侵犯虚拟财产的犯罪行为进行相关立法及司法实践处理策略提出相 关建设性意见。 关键词：网络虚拟财产、法律属性、刑法规制 重庆大学硕士学位论文英文摘要 a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to fh i g h t e c h ，i n t e r n e ti sb e c o m i n gm o r ea n dm o r ei m p o r t a n t i no u rl i f e n o w a d a y s ，t h ei n t e r n e th a sb e c o m et h ee s s e n t i a lt o o lf o rp e o p l e sl i v ea n d w o r k ，w h i c ha l s os t i m u l a t e dt h eb o o m i n go n l i n eg a m ei n d u s t r y m e a n w h i l e ，v i r t u a l p r o p e r t yv i o l a t i o nc a s e st a k ep l a c ef r e q u e n t l y , c o u p l e dw i t ht h ee m e r g e n c eo fas e r i e so f n e t w o r kd i s p u t e s ，w h i c hn o to n l yt r o u b l e sp e o p l e sd a i l yl i f e ，b u ta l s oh a sas e r i o u s i m p a c to nt h eh e a l t h yd e v e l o p m e n to fo n l i n eg a m e s t h e r ei sn op r o v i s i o no fv i r t u a l p r o p e r t yi nt h ec u r r e n tl a w ，a n dt h et h e o r e t i c a ls t u d yo ft h en e t w o r kv i r t u a lp r o p e r t yi s s t i l li ni t si n f a n c y d u et ot h eb l a n ko ft h el a wi nt h i sa s p e c t ，i ts e e m sal i t t l ep o w e r l e s s t ou s et r a d i t i o n a lt h e o r yo fc r i m i n a ll a wa n dc r i m i n a ll e g i s l a t i o nt or e g u l a t ev i o l a t i o n so f t h ev i r t u a lp r o p e r t y n e g a t i v ee v a l u a t i o no ft h ev i o l a t i o n so ft h ev i r t u a lp r o p e r t yn o t o n l yp r o t e c t st h ep r i v a t ep r o p e r t yo fc i t i z e n s ，b u ta l s ou p d a t e st h ec r i m i n a ll a wt h e o r y i t e v e nc a nm e e tt h en e e d so ft h ee x i s t i n gj u d i c i a lp r a c t i c e b a s e do nt h ee x i s t i n gt h e o r e t i c a lr e s e a r c hb o t hh o m ea n da b r o a d ，a n dt h el a t e s t d e v e l o p m e n ti nt h eo n l i n eg a m ev i r t u a lp r o p e r t yi s s u e sr e l a t e dt or e s e a r c h ，a n da l s oo u r c o u n t r y sn a t i o n a lc o n d i t i o n s ，t h i sp a p e ra i m st oa n a l y z et h ec o n c e p to fv i r t u a lp r o p e r t y ， i t sf e a t u r ea n dn a t u r e ，a n dt h en e c e s s i t yo fi n c l u d i n gt h ev i o l a t i o no fv i r t u a lp r o p e r t y i n t ot h ea d j u s t m e n to fc r i m i n a ll a w t h i sp a p e ra l s oa t t e m p t st op u tf o r w a r dp r a c t i c a l s o l u t i o n st op r o v i d ear e f e r e n c ef o ro u rl e g i s l a t i v ea n dj u d i c i a lp r a c t i c eb a s e do nt h e p l i g h to f t h ep r o t e c t i o no f p r o p e r t yp r o c e s s t h eb o d yo ft h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s s t a r t i n gf o r md e f i n i n gt h e p r o p e r t yo ft h ev i r t u a lp r o p e r t y , p a r to n ea n a l y z e st h ec o n c e p to fv i r t u a lp r o p e r t y ，i t s c h a r a c t e r i s t i c sa n dl e g a la t t r i b u t e s ，a n dd e f i n e st h ec o n n o t a t i o na n de x t e n s i o no ft h e v i r t u a lp r o p e r t y d u et ot h ea b s e n tp r o v i s i o no fv i r t u a lp r o p e r t yi nt h ee x i s t i n gc r i m i n a l l a w ，t h es e c o n dp a r ta n a l y z e sw h e t h e rh a n d e do v e rt ot h ec i v i ll a wt ob ea d j u s t e do r a d j u s t e dt h ea p p l i c a t i o no fc r i m i n a ll a wt o w a r d sv i o l a t i n gt h ev i r t u a lp r o p e r t y ，a n d d e m o n s t r a t e st h ei n f e a s i b i l i t yo fa d o p t i n gc h i n a sc u r r e n tc i v i ll a w sa n dr e g u l a t i o n st o s e r i o u sv i o l a t i o n so ft h ev i r t u a lp r o p e r t y p a r tt h r e ea n a l y z e st h ea c t u a lp r o b l e m si n p r o t e c t i n gt h ev i r t u a lp r o p e r t yi no u rc o u n t r y ，a n da t t e m p t st op r o v i d es o m er e l e v a n t s u g g e s t i o n so nl e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lp r a c t i c eo f v i r t u a lp r o p e r t y k e yw o r d s ：n e t w o r kv i r t u a lp r o p e r t y ，n a t u r eo fl a w ，r e g u l a t i o n so fc r i m i n a ll a w 1 1 重庆大学硕士学位垒奎 ! 旦主 - _ _ _ - - _ _ - _ _ _ _ _ _ - _ _ - _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ - _ _ _ _ l _ l _ _ _ _ _ _ _ _ l _ _ _ _ _ _ _ _ _ 一 1 引言 互联网为人类打开了另一个世界， 魔兽世界、传奇、 梦幻西游、 征途、天龙八部等一个个风靡全球的网络游戏，正日益影响着越来越多 人的学习、工作和生活。然而，由于法律没有具体规定，虚拟财产性质不明确、 缺乏监管等原因，虚拟财产交易市场里各种侵犯虚拟财产的行为频频发生，严重 损害了虚拟财产所有权人的利益。 据荆楚网楚天金报报道，两名网络爱好者夏彪，付强非法入侵搜狐公司的媒 体服务器，窃取“天龙八部”游戏数据库管理员的账户和密码后，伙同他人将修改后 扩大百倍的网络游戏币通过网络销售，非法获利7 6 万余元。武汉市中级法院一审 以盗窃罪，判处罪犯夏彪有期徒刑1 2 年，剥夺政治权利1 年，判处付强有期徒刑 1 0 年，各处罚金3 万元。据称，此案是继“熊猫烧香”网络病毒案之后，全国发生 的又一起涉案数额较大的网络虚拟财产盗窃案。1 1 中国互联网络信息中一i , ( c n n i c ) 统计显示，2 0 0 9 年近3 7 0 0 万网民发现网游密 码、账号被盗；约2 6 0 0 万网民曾因网络游戏、即时通信聊天工具等账号被盗造成 虚拟财产损失。根据5 1 7 3 统计，目前网游装备交易网站日受理投诉量超过1 4 0 起， 日被盗资金超过4 万元。随着互联网快速发展和日益普及，侵犯网络虚拟财产的 案件也频频发生，这显然不是一个新鲜的事物。然而不管有关部门如何呼吁，侵 犯虚拟财产的案件仍然不断发生，其根本原因在于法律的空白，我国法律对虚拟 财产没有作出明文规定。网络虚拟财产的保护已成为法律界应该慎重考虑的一个 全新课题了。本文就是对这个问题做初步探讨，以期抛砖引玉。 重庆大学硕士学位论茎 ! 圉塾生塑堕兰翌矍塑垄 - i _ _ _ _ _ _ _ - _ - - _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ - _ _ - _ _ _ - - _ _ _ - _ _ - _ _ _ - _ _ - - _ - _ _ _ _ 一一 2 网络虚拟财产犯罪概述 2 1 网络虚拟财产的概念及特征 2 1 1 网络虚拟财产的概念 在探讨侵犯网络虚拟财产的问题时，首要解决的是网络虚拟财产的概念。如 果不能科学定义网络虚拟财产，后面的规制手段等就是空谈。 究竟什么是网络虚拟财产? 学术界众说纷纭，目前并没有统一的认定标准。 网络虚拟财产这个名词的出现对于网络用户而言并非新生事物，它应该是随着互 联网的产生就存在了。合理的认定虚拟财产的内涵和外延是正确处理网络虚拟财 产犯罪的前提。 定义网络虚拟财产，应注意两点。首先是对“虚拟”一词的认知，现代汉语词 典对“虚拟”做出的解释是“虚假的，不真实的”，如果仅仅依照这个含义进行理解， 虚拟财产指的就是虚假的，不真实的财产，这样字面上的理解显然是不合理的。 虚拟财产之所以如此命名其主要目的在于与传统意义的财产进行区分，传统意义 上的财产指的是指拥有的金钱、物资、房屋、土地等物质财富，国家财产、私人 财产，具有金钱价值、并受到法律保护的权利的总称。虚拟财产必须是存在于网 络空间的数据信息或资料。其次就是中心词“财产”的理解，虚拟财产这个名词的产 生并不是偶然的，否则我们可以将其称之为“虚拟物质”、“虚拟资料”、“虚拟信息” 等等，这说明了虚拟财产具有与传统财产一定相似性但又有一定区别的属性。因 此界定好虚拟财产的含义显得尤为重要。 关于网络虚拟财产概念的认定有如下几种观点：第一种观点认为“网络虚拟财 产一般指网民、游戏玩家在网络游戏中的账号积累的“货币”、“装备”、“宠物”等”。 【2 】第二种观点认为“网络虚拟财产是指虚拟的网络本身以及存在于网络上的具有财 产性的电磁记录，是一种能够用现有的度量标准度量其价值的数字化的新型财 产”。【3 1 第三种观点认为“虚拟财产是指寄托于虚拟网络环境，以q q 号码、游戏货 币、游戏账号、游戏装备等特定的电子符号形式表现出来的，具有使用价值和交 换价值的财产”。 4 】第四种观点认为“虚拟财产是以电子数据的形式存储于硬盘、服 务器等计算机硬件媒介之上，同时存在于特定网络游戏与网络虚拟环境之中，与 现实世界有着某些联系，由游戏者以合法方式获得，并在一段有效时间内能够对 其占有、使用、收益、处分的有价值的各种形式的虚拟物品、财产”。【5 上述几种代表性的观点从不同的角度对网络虚拟财产的含义进行了界定，但 是都具有一定的局限性。第一种观点把网络虚拟财产解释为在网络游戏中的“装 备“货币”等财产，该观点没能把握住网络虚拟财产的性质，因为网络虚拟财产并 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 不仅仅存在于网络游戏中，一些需要付费或者免费的电子邮箱，域名等也属于虚 拟财产的一部分。第二种观点认为虚拟财产是可以用现有的度量标准度量其价值 的数字化的新型财产，有些虚拟财产是可以用现有度量标准度量其价值的，比如 说，q 币就是按照1 ：1 的比例，即一元人民币购买一个q 币，进行购买的，但是 仍然有很多虚拟财产无法通过现有度量标准衡量其价值，比如免费申请的游戏账 号，用户花费很多的精力、时间达到了一定程度的游戏级别，其价值将是难以准 确衡量的；第三种观点只是通过列举的方式对虚拟财产的存在形式进行说明，并 没有揭示网络虚拟财产的本质；第四种观点可以说是对众多学者的观点的综合， 也没有揭示虚拟财产的实质，因而也不能正确的说明虚拟财产的特征，该概念实 际上是将众多学者的观点的机械相加。 此外还有不少学者将虚拟财产作了广义和狭义的区分，广义的虚拟财产是“存 在于特定网络虚拟空间内具有现实交易价值或者不具有的由持有人随时调用的专 属性数据资料”。同时还认为广义的网络虚拟财产包括q q 号码，q 币等虚拟货币， 虚拟设备，免费以及收费的电子邮箱等等。而狭义的网络虚拟财产则认为“只包括 游戏中的虚拟财产。也就是在虚拟网络游戏的空间里，凭借网络游戏为基础，由 网络游戏玩家所拥有的账号下所拥有的各种游戏装备。游戏玩家可以凭借其拥有 的账号，占有，使用，收益处分其拥有的各种游戏装备，就其实质而言，虚拟财 产实际上是一种存储在电脑中的数据资料”。【6 上述几种对虚拟财产含义的界定都有一定的可取性，首先他们都认识到了1 、 虚拟财产的存在基础：必须存在于虚拟的网络环境中，而不是现实世界里能够触 及得到的我们所谓的传统的环境，脱离了网络环境谈概念是空谈；2 、虚拟财产实 质上是一种网络服务器提供给用户，用户通过注册，或者购买账号等方式，就可 以对其占有、使用、收益、处分的一种数据资料，网络虚拟财产本质上可以说是 一种数据资料；3 、网络虚拟财产的表现形式：大致都以游戏装备如，虚拟货币， 虚拟游戏装备等形式表现。 在认真总结上述观点的合理的因素，并根据虚拟财产的特征，我认为虚拟财 产可以界定为：在网络虚拟环境中，用户通过免费或付费的方式获得账号或密码 后可以排他使用的该账号，密码下的数据资料。它可以分为广义的和狭义的。本 文所述的虚拟财产是指网络本身和存在于网络上的多种网络虚拟财产一网络游戏 中、虚拟社区中的以及其他网络虚拟财产等，均属于网络虚拟财产。 2 1 2 网络虚拟财产的特征 要准确的界定好虚拟财产的概念首先要认识到它的特征，界定其内涵与外延， 网络虚拟财产作为计算机模拟现实世界的产物，它与现实的财产也具有一定程度 的相似性，但是它与现实的财产也具有明显的区别。 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 网络虚拟财产的特殊性如下所述： 存在环境的虚拟性。作为计算机模拟现实世界的产物，它必须存在于虚拟 的网络世界中，用户必须通过网络支付一定的货币才能购买到比如宝刀、宝剑， 等虚拟武器，盔甲等游戏装备，而这些武器，装备也都是游戏开发者通过计算机 开发出来的，都是虚拟的，况且这些游戏装备的交易与互换也只能在网络中完成。 那就是它必须依附于其所属的网络服务，脱离网络服务网络虚拟财产将失去使用 价值和价值，亦不能作为财产进行考量。但是，虚拟财产的“虚拟”并不意味着财产 本身是虚幻的，虚构的财产，这只是为了与传统意义上的财产形态进行区分，它 是存在于网络虚拟空间中的财产，“虚拟财产虽然不是现实的，但却是真实的”。【7 虚拟财产的无形性，不能被人视觉察觉的特性并不影响权利人对其拥有的虚拟财 产的正常行使，因此对于侵害虚拟财产的行为自然也就具有了刑事可罚性。 无形性。正是基于网络虚拟财产存在环境的虚拟性导致了其具有了无形性 的特征，虚拟财产在网络上虽然以武器装备，各种角色的扮演等表现出来，但是 在实质上它只是游戏开发商在开发游戏过程中的必不可少的一个组成部分，我们 只能在网络世界里感受到它，离开了网络，就不能独立存在，不能为我们所感知。 价值性。虚拟财产虽然在现实社会中不能被实实在在地感知到，但并非不 具有任何价值，网络虚拟财产的取得主要是通过以下几种途径获得：通过付费的 方式获得登陆的账号和密码，从而取得进入该服务器进行游戏或者工作学习的通 道；免费的方式获取登陆的账户与密码，在使用该账号过程中通过自身时问精力 的投入获得游戏的升级，或者赢得更多的积分，以更好的体验网络提供的服务； 免费或付费的方式获得登陆账号，密码，在使用过程中，通过花费金钱来换取游 戏的升级等等。 从学理的角度看，网络虚拟财产也是具有使用价值的： 首先，网络虚拟财产能够满足人们的物质和精神需要。随着互联网的发展， 网上购物也成为时尚，人们足不出户就可以买到称心如意的物品，在此我要说的 并不是用信用卡里的货币购买，有很多淘宝商家会给淘宝用户送上小额购物券， ( 此时的购物券也可以看成是虚拟财产) 该购物券有一定的使用期限，超期不用 就失效，淘宝用户凭借该购物券就可以购买价值相当的商品，满足自己的物质需 求；另一方面，网络虚拟财产更能满足人们的精神需要，丰富大家的精神生活， 如，人们可以通过免费或付费的方式获取登陆游戏或者其他服务器的账号和密码， 进行娱乐，或者工作学习，正是因为网络虚拟财产具有如此的价值，才能被人们 青睐，也才会有如此宽广的市场。 其次，网络虚拟财产能够带来巨大的经济效益也是刺激商家不断推出新产品 的重要动力。网络虚拟财产的交易市场已经形成规模，虚拟财产的现金交易和虚 4 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 拟财产之问的交易迅速激增，交易规模不断扩大。金山软件在其2 0 周年的盛大庆 典上，金山董事长求伯君回忆起金山走过的2 0 年风雨路，感慨颇多，他说目前的 金融危机波及n - t 诸多领域，但是金山的网游业务增加了金山“过冬”的能力。同时 巨人网络c e o 史玉柱表示，网游业不需要过冬，因为娱乐业是受经济因素影响最 小的行业。 再次，正如姚明所说“没有买卖就没有伤害”网络虚拟财产交易主要存在于玩家 或用户在网络服务中取得网络虚拟财产后，即网络服务运营阶段，而且鉴于其价 值性，以及产业化背后的巨大利益以及宽广的发展空问，使得其应被视为是一种 法益，应该受到法律的保护。 也正是基于侵害网络虚拟财产的行为能够给其自身带来利益，就促使很多不 法分子实施盗窃，抢夺，诈骗网络虚拟财产等行为。行为人实施侵害网络虚拟财 产的行为，往往是利用计算机“大张旗鼓”的实施，根本就不需要隐瞒自己的真实身 份，年龄等。当他使用不当手段获得的虚拟财产能够通过交易的方式获取利益， 并且所得利益明显大于所受惩罚的可能性时，就刺激他猖狂的实施侵害虚拟财产 的行为，由此看来网络虚拟财产存在着其自身的使用价值。 从政治经济学角度看，虚拟财产也是具有价值的。虚拟财产是使用价值，交 换价值的统一体。根据马克思主义政治经济学原理，使用价值是能满足人们某种 需要的属性，是价值的物质承担者。交换价值是一种价值与另外一种价值的交换 比例或者数量关系。整个价值论或者整个经济理论应该从人的需要和满足人的需 要的效用来研究，因为“价值是孤立的个人的现象而不是社会现象，是人对财物的 效用的感觉与评价，而不是财物的客观物质属性”。【8 】 虚拟财产具不具备使用价值? 答案是肯定的，因为它能满足人们娱乐的需要， 精神上的满足等等。人们对虚拟财产的欲望并不在于虚拟财产本身，而在于虚拟 财产的使用价值上，即它的有用性。虚拟财产无疑具有充实人们的精神生活以及 满足人们虚荣心的等需求。虚拟财产正是因为能够满足人们的需要，人们才会愿 意在上面花大量的金钱与时间。其次是虚拟财产的交换价值，根据马克思主义政 治经济学原理，财产必须要具有两种基本属性即使用价值和交换价值。网络游戏 中，用户可以通过支付金钱( 如购买点卡) 的方式向游戏服务商购买游戏中的虚 拟财产，同时自己游戏中的虚拟财产也可以用来与其他玩家交换，在游戏中，虚 拟财产有自己一套固有的换算机制。这说明了虚拟财产具有交换价值。现在网络 虚拟财产与现实社会中的财富相互转化的实例已屡见不鲜，网络虚拟财产已经作 为一种商品进入了流通领域，它的使用价值和交换价值是毋庸置疑的。 再者从经济学上讲，虚拟财产也具有价值，价值是由社会必要劳动时间决定 的，按照这一原理，玩家在虚拟财产上面花费了大量了时问，才完成了装备，游 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 戏的升级，此时，虚拟财产是网络游戏行业社会必要劳动时间的结晶，网络虚拟 财产中凝结了社会劳动，因此具有财产的价值属性。2 0 0 3 年，全国首例的“虚拟网 财”失窃案李红晨诉北京北极冰科技发展有限公司一案，法院判决被告北京北极冰 科技发展有限公司恢复原告李宏晨在网络游戏“红月”中丢失的虚拟装备，并返还原 告购买1 0 5 张爆吉卡的价款4 2 0 元，赔偿交通费等各种费用11 4 0 元，关于丢失装 备的价值，虽然虚拟装备是无形的，且存在于特殊的网络游戏环境中，但并不影 响虚拟物品作为无形财产的一种，获得法律上的适当评价和救济。玩家参与游戏 需支付费用，可获得游戏时间和装备的游戏卡均需以货币购买，这些事实均反映 出作为游戏主要产品之一的虚拟装备具有价值含量。 总之，虚拟财产具有价值，能给人们带来经济利益。网络虚拟财产给网络运 营商创造后，并没有停留在自我满足的层面上，而是运营商通过提供服务于用户 进行交易，赚取利润；玩家或用户通过使用网络虚拟财产而获得娱乐的享受及精 神上的满足，同时玩家可以花费一定时间精力完成游戏的升级，装备的提高，还 能通过转让的方式出售或者交换自己的网络虚拟财产。如此，网络虚拟财产俨然 成为一种商品，财产，进而应该接受法律的调整。 一定程度的现实性。网络虚拟财产并非是游戏开发者或者是网络服务商凭 空捏造，它的存在具有一定的现实性，首先，一些软件的开发如q q 账号，e m a i l 等的产生都是基于现实生活中人们联系的不方便而应运而生，它丰富了人们的精 神和物质生活，通过网络平台人们可以自由地与亲戚朋友沟通，即使一天足不出 户也能了解外面的世界，同时也能凭借网络进行购物，消费，经商等等；其次， 游戏中存在的各种游戏装备，武器虽然我们不能在现实中真真切切的感知到，但 这些装备，武器都是客观世界在人脑中的产物，虽然有些武器都是游戏开发商虚 拟的，但都能在现实社会中找到原型。 2 2 网络虚拟财产的法律属性 随着信息网络技术的快速发展，网络虚拟财产也应运而生，人们对于网络虚 拟财产与传统的财产的认识存在矛盾与冲突，从而使得传统的财产理论面临新的 冲击与挑战。 2 0 0 6 年1 2 月深圳市公安局破获了一起当时在全国有影响的互联网虚拟财产被 盗案，从2 0 0 5 年5 月至2 0 0 6 年7 月，该犯罪团伙共窃取q q 账号，游戏装备， 账号3 0 0 多万套，并通过“淘宝网”出手，获利7 0 多万元。q q 账号，游戏装备等 这些所谓的“虚拟财产”是否具有法律上的财产属性呢? 行为人将其占为已有是否 构成刑法上的非法占有呢? 虚拟财产的法律性质决定了对案件的认定。 网络虚拟财产的性质包括物理属性和法律属性两方面，接下来我们着重要探 讨的是虚拟财产的法律属性，因为它对案件性质的认定具有举足轻重的作用。 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 关于网络虚拟财产的法律属性，国内刑法理论中有“肯定说”、“否定说”、“知 识产权说”以及“债权说”等不同的观点。 2 2 1 肯定说 肯定说认为，虚拟财产虽然具有“虚拟”的形式，但从本质上讲仍然是一种财产， 具有与一般物理财产相同的财产属性：经济价值性、稀缺性、能够被人力所控制 等。然而，虚拟财产毕竟是以数字化的虚拟形式存在的，其物理意义恐怕仅在于 自身是一段数字符号或者信息代码，可以被人力所控制，但是却不能脱离网络而 存在。可见，网络因素置换了财产的存在形态，这是虚拟财产和现实财产的最大 区分。 9 1 财产是能满足人们某种需要的属性，即效用性，虽然虚拟财产存在于网络 空间，但是能满足用户的娱乐属性，将其界定为财产并不能影响他的核心意义。 2 2 2 否定说 否定说认为虚拟财产不属于独立受到法律保护的财产，并认为，判断网络游 戏中“虚拟财产”的法律属性，应当以法律上“物”的特征加以衡量和判断。民法意义 上“物”的概念指：能够满足人的需要，具有稀缺性和合法性，能为人所支配、控制 的物质对象。从上述定义可得知，受到民法保护的“物”即财产，应当同时具备如下 几个特征：价值性、稀缺性、合法性、可支配性。网络虚拟财产是否具备这些特 征呢? 答案是否定的。【1 0 1 同时还认为虚拟财产只是一堆电子数据，只能局限在网 络世界，虚拟财产没有财产属性。n u 2 2 3 知识产权说 这种观点的主要内容是，“虚拟财产是智力成果，因为虚拟财产具有新颖性、 创造性、可复制性以及需要载体，故应该把其视为知识产权中的著作权来保护”。 1 2 1 2 2 4 债权说 债权说的主要内容是，“虚拟财产是债权存在的一种凭证，虚拟财产关系属于 债的关系，是游戏玩家得以请求服务商为其提供特定服务内容的证据。这一关系 源于玩家与服务商之间的服务合同的关系”。 1 3 1 在网络游戏中，游戏玩家想要参与 某种游戏，必须先支付一定的费用购买所游戏服务商提供的账号，然后根据所提 供的账号和密码登录相应的游戏，游戏者在这过程中完成缴费行为，而游戏服务 商则需履行给付义务，即使玩家能够顺利进行游戏，这是个债的关系。 2 2 5 上述学说的评析 综上诸种学说都有一定合理性，但又都具有片面性，都存在无法解释的难点， 因为没有从整体来把握虚拟财产的法律性质。笔者认为应该将网络服务从研发到 投入市场整个运作过程分成不同的阶段进行界定： 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 研发阶段，网络服务处于研发编程阶段，由于网络服务与其包括的网络虚 拟财产尚未作为商品进入流通领域，此时的在研发阶段的网络虚拟财产，应该体 现为知识产权属性。【1 4 1 运营商阶段，网络服务从研发完成，运营商取得网络服务所有权但尚未开 始运营，在这个阶段中虚拟财产没有玩家或者用户参与，网络服务和网络虚拟财 产所有权主体相同，此时网络虚拟财产主要体现为物权属性。 1 5 网络服务运营阶段，网络服务开始运营，进入市场，运营商提供一定服务， 玩家支付一定费用，获得并使用虚拟财产，网络服务和网络虚拟财产所有权开始 分属不同主体。玩家或用户支付一定的费用获得并占有该虚拟财产，游戏运营商 必须提供相应的服务，两者之间建立服务合同关系。此时玩家或用户就享有对虚 拟财产绝对的，排他的物权，他人不得侵害。此阶段中，虚拟财产主要表现为物 权和债权的双重属性。【1 6 2 3 侵犯网络虚拟财产的行为类型 侵犯网络虚拟财产的行为类型可谓多种多样，从现有已发现的案例根据行为 的性质可以归纳为以下几种： 2 3 1 抢劫网络虚拟财产 抢劫罪指的是以非法占有为目的，对财物的所有人或者保管人当场使用暴力、 胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为。而抢劫网络虚拟财产与传统的抢 劫罪有些许不同，主要是基于网络虚拟财产的存在形式与传统的财产存在形式的 不一致。大致有两种情形。 第一种即行为人利用自己的高超的计算机技术，编辑一定的程序破坏计算机 系统，或者输入错误的计算机指令，在他人没有或者缺乏技术手段进行反抗，迫 使他人的计算机某一程序无法使用，或者不能使用，强行劫取他人的虚拟财产， 使被害者只能看着自己的虚拟财产被侵害却无能为力。所谓技术强制的手段，是 指“行为人在虚拟空间中，依靠自己相对高出他人的计算机技术手段，迫使他人的 计算机系统或者某一程序不能使用或者无法使用，进而可能在他人目瞪口呆地坐 在计算机前却无法阻止的情况下，即在他人缺乏技术对抗或者反抗能力的情况下， 强行劫取他人的虚拟财产”。【1 7 1 张某在玩传奇世界这个网络游戏中，看到玩家李某的游戏装各中有宝刀“屠 龙”，这件虚拟物品在张某看来十分珍贵，因为每个游戏中只有一个，且价值不菲， 于是张某想出高价从李某手中将这件“屠龙”购买过来，但是遭到了李某的拒绝，张 某怀恨在心便向李某发送了一条带有盗号病毒的网址，窃取了李某的账号和密码， 同时登陆到该游戏系统把原属于李某游戏角色的装备( 包括“屠龙”) 一件件的转移 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 到自己的账号名义之下。张某发现李某正在“游戏现场”观看其犯罪行为，便说：“你 不是不卖给我吗，那我就当着你的面自己拿。”随后，李某将张某窃取虚拟装备的 画面录下来，向公安机关报案，但公安机关作出了不予立案的决定。 18 公安机 关作出上述决定主要原因在于虚拟财产的法律性质不确定，其次是证据不足。 第二种情形跟传统的抢劫罪类似，即行为人在现实生活中采用暴力、威胁等 方式使被害人受制于其暴力，被他人强行劫取网络账号、密码，从而失去对虚拟 财产的控制。 2 0 0 7 年，孙洋和李勇( 均为化名) 迷恋上了网游，经常和另外两个网游爱好者结 伴到沈阳市东陵区一家网吧去玩大型网络游戏。由于级别不高，“装备”也比较简单， 4 人在游戏里常受“欺负”，即便是联手作战也经常被“打”得落花流水。为此，练“装 备”成了孙洋等人的头等大事。但是要获取更多更高级别的“装备”，对于这几个“新 手”来说，可谓是一项浩大而艰辛的工程，不但费时费力，而且花费不菲。就在4 人为此愁眉不展时，一个网名叫“沈阳小伙”的同龄人进入了他们的视线。经过一段 时间的观察，他们发现“沈阳小伙”是一个十足的游戏高手，不但“装备精良”，游戏 时更是胜多负少。“沈阳小伙”的显赫战绩让4 人羡慕，慢慢地“沈阳小伙”成了他们 的“网游偶像”。为了能够尽早向“偶像”看齐，4 人商量决定，由孙洋在网上直接向 “偶像”索要“装备”。但“沈阳小伙”一口回绝了。2 0 0 8 年1 0 月2 2 日零时左右，4 人 来到了“沈阳小伙”上网的网吧，对“沈阳小伙”进行殴打、威胁，迫使其从网上转出 1 0 0 个o 币、11 0 0 余万个游戏币和其他游戏装备。随后，孙洋又单独将“沈阳小伙” 强行拽到网吧外野地，用砖头及语言威胁，从他身上抢走人民币2 0 0 元。事后，4 人又将抢来的q 币和游戏币使用到自己得到游戏中，对自己的游戏装备进行了升 级。【1 9 1 2 3 2 盗窃网络虚拟财产 盗窃网络虚拟财产的形式与传统的盗窃罪并没有很大的差异，都主要采用秘 密窃取的方式使被害人的财产脱离其控制，但盗窃网络虚拟财产的行为更多的表 现为智力性，因为必须要有精湛的计算机技术才能将账号与密码窃取，从而获取 其中的网络虚拟财产，将其占为己有或者转手变卖与他人。 2 0 0 7 年，一名叫于海斌的年轻人被抓获归案。经侦查，2 0 0 5 年初，于海斌在 山西省临汾市以在互联网论坛上以签订电子合同购买大话西游游戏人物账号为 名，诱骗游戏玩家向其提供真实身份资料及电子邮箱等，并以猜测邮箱密码等方 式，进入玩家邮箱获取其大话西游账号资料，其后再冒充该玩家将伪造或变造的 身份资料发送至网易公司修改账号安全码。于海斌在取得游戏账号安全码后，便 在互联网上公开售卖游戏账号及虚拟物品牟利。白2 0 0 5 年至2 0 0 7 年2 月间，于 海斌利用上述手法，共窃取大话西游游戏账号3 3 个，并将其中1 5 个账号内的召 重庆大学硕士学位论文 2 网络虚拟财产犯罪概述 唤兽、宝石等虚拟财产出售，获利2 0 0 0 0 余元，而上述物品共价值人民币9 8 2 5 0 元。 2 0 1 2 3 3 诈骗网络虚拟财产 诈骗网络虚拟财产的行为指的是：采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取对 方虚拟财产非法占为己有的行为。之所以这种行为频发，是因为网络游戏中玩家 之间的装备，道具，虚拟货币等虚拟财产可以自由的进行交易。而行为人与受害 人往往不存在面对面的交易，更多的是在不同的计算机终端，在交易过程中，行 为人利用被害人的疏忽大意以及网络交易存在的缺陷，通过虚构事实或者隐瞒真 相等方法，被害人“自愿”交出虚拟财产，从而获得非法利益。 如：2 0 1 0 年3 月2 5 日，福建宁德警方破获一起以出卖传奇装备为名的网 络诈骗案，1 3 个1 6 2 5 岁的年轻人通过要求“先钱后货”进行虚拟物品交易的方式 在短短几个月内骗了3 0 万，当受害人将钱汇到账户后，他们或不接电话、或关机、 或漫骂、或直接告诉买家“对不起，你被骗了”。犯罪嫌疑人的年龄、诈骗金额和方 式不禁让人唏嘘，也让人对网络安全产生恐惧。乜 2 3 4 其他形式的侵害网络虚拟财产的行为 常见的除了盗窃，诈骗，抢劫虚拟财产以外，还有如故意毁坏财物罪，行为 人故意毁坏虚拟财产的载体电磁记录，就好比毁坏了国债的债券凭证一样，如果 造成的数额巨大，也能构成故意毁坏财物罪。再如敲诈勒索罪，通过不正当手段 获取了他人的账号密码，盗走其虚拟财产，然后要挟支付多少财物换取，等等。 笔者在此就不一一列举。 重庆大学硕士学位论文 3 侵犯网络虚拟财产行为入罪的必要性 3 侵犯网络虚拟财产行为入罪的必要性 现行刑法对于规制网络虚拟财产出现缺位的情形下，对于是否应该将侵犯网 络虚拟财产的行为交由刑法规制，理论界争论很大，有不同的看法： 3 1 刑民之争 随着网络时代的来临，网络游戏产业的飞速发展，游戏装备、账号、工具等 虚拟财产也逐渐走入人们的视线。由于虚拟财产具有一定的价值，它可以与现实 的货币进行交易，由此虚拟财产的网络交易也逐渐繁荣起来。但是针对现实的大 量的侵犯网络虚拟财产的行为，以及有关虚拟财产的纠纷层出不穷的现状，我国 法律对虚拟财产的保护还有待规范与加强。虚拟财产具不具备法律上“财产”的性 质，能否接受法律的调整，如果能受法律调整，应该适用哪一部法律进行调整， 民事法律还是刑事法律，以及以后责任的确定等这都是理论和司法实践亟待解决 的问题。 对此理论界展开了激烈的讨论，产生了不同的意见。笔者归纳了一下，总体 可以分为两种观点： 第一种观点认为对于侵害网络虚拟财产的案件只应当适用民事法律进行调整 和规范，而不应适用刑法进行规制和调整。而第二种观点就认为应该适用刑事法 律进行调整，而不涉及民法规范。 对于虚拟财产不适用刑法进行规制的理由在于：民法的功能在于确定双方的 权利义务关系以及维护交易的安全，目的在于保护平等主体之间的合法正当的利 益。对于正当合法的权利，利益，法律理所当然予以保护。 有学者指出，权利的本质即法律所保护的利益，依照法律应该归属于个人的 利益，无论精神的或物质的，即为权利。利益，它表现为个人对客观世界的的一 种主动需求并且构成了人们行为的内动力，从本质上讲，是将社会主体的需要再 具体化的一种形式。网络虚拟财产是主体通过大量时间、金钱、精力所获取的， 因此对对主体来说具有积极需求的意义，当然应该视为权利，法律应当承认这种 财产利益，并保护这种财产利益。q q 号码，游戏账号，装备等，其娱乐性质决定 其不宜入刑，因为游戏的立足根基在于娱乐休闲，人们对于自己的游戏账号，账 号的等级并不会当成一件很严肃的事情看待。刑罚是在其他手段都不能调整的前 提下最后使用的方式，其处罚是各种处罚中最严厉的，涉及到人身自由的剥夺， 财产的侵犯，如果把侵犯网络虚拟财产的行为也当作犯罪来处罚，就违背了罪责 刑相适应的原则。其次虚拟财产可以通过其他的方式来保护，比如要求运营商或 重庆大学硕士学位论文3 侵犯网络虚拟财产行为入罪的必要性 者社区管理员恢复游戏账号，等等。再者，对于侵害网络虚拟财产的行为，其侵 害的虚拟财产很难通过现实的价值评估，因此在数额的认定上有一定的困难。该 学者主张不应将侵犯虚拟财产的行为入刑，认为可以用刑法以外的其他法律调整。 如李宏晨诉北京北极冰科技发展有限公司一案中，北京市朝阳区人民法院判令游 戏运营商将游戏玩家李宏晨已经丢失的生化头盔3 件、虚拟装备生化盾牌1 个、 生命水2 个、生化裤子1 条、生化战甲1 件、战神甲1 件、生化靴子2 双、献祭 之石2 个、生化腰带2 条进行恢复。法院采取的是民事处理方式。【2 2 同时对如何适用民法调整，笔者提出了一系列的构想。合同法保护方面：“玩 家与网络游戏服务商之间存在着服务合同关系。游戏服务商的游戏账号注册条款 应视为要约，玩家注册游戏账号的行为应视为承诺。一旦玩家注册游戏账号成功， 玩家与游戏服务商之间的合同即告成立。在这个合同关系中，玩家负有向游戏服 务商支付游戏使用费以及遵守游戏服务商制定的相关游戏规则的义务。游戏服务 商则负有向玩家提供相应的网络游戏服务的义务”。 2 3 】侵权法上的保护：“他人对 权利人拥有的网络虚拟财产实施侵害，权利人可以请求侵权法上的保护”。 2 4 1 与之相反的另外一种观点则认为应该将其行为入刑，作为犯罪化处理。理由 在于： 侵犯网络虚拟财产案件的频频发生，使得众多玩家的利益受到了损失，于是 便求助于司法机关，而法律对这类行为没有具体规定，司法机关也无力应对。苗 若琳一案就是典型的例子，她的游戏账号里的装备与虚拟货币被游戏代练非法占 有之后，就积极的调查取证，同时寻求司法机关的帮助，尽管她付出了很多努力， 并找到了那名代练的真实姓名与地址，但是由于法律对此没有规定，使得她的维 权之路异常艰难。另一方面就是，犯罪分子看到自己的行为法律并没有做出明确 规定，司法部门也没有对自己的行为进行规制，便越发放肆，猖狂地实施侵害虚 拟财产的行为。这种愈演愈烈的恶性循环会使得众多玩家的利益得不到保障，甚 至会对游戏产业的健康有序的发展带来威胁。因此不少专家和学者都纷纷表示要 将侵犯虚拟财产的行为做入罪化处理。其主要理由在于：网络虚拟物品能被人们 支配，具有现实的经济价值，可以作为犯罪对象；虚拟财产虽然具有虚拟性，但 是可以对其进行价值评估，一旦侵害了虚拟财产，就侵犯了虚拟财产所有权人的 利益，具有社会危害性，虚拟财产具有刑法保护的客观基础。随着网络时代的来 临，以及人们需求的多元化发展，虚拟财产虽然不能像传统的财产能满足人们的 物质需求，但是却能满足人们精神上的满足以及娱乐的要求。虚拟财产具有现实 的社会价值，因此认为侵犯虚拟财产的行为具有刑法保护的客观基础。 2 5 】 侵犯网络虚拟财产的行为虽然外在表现形式上具有智力性，虚拟性的特点， 但是造成的法律后果，以及本质特征与传统的侵财行为并没有差别。侵犯虚拟财 重庆大学硕士学位论文 3 侵犯网络虚拟财产行为入罪的必要性 产行为具有社会危害性，应该对网络虚拟物品的价值评估并以现实法律规则予以 规制。并且还认为“网络虚拟物品已有刑法保护的客观基础，因为网络游戏中的虚 拟装备并不像现实生活中的物那样直接满足人类的物质需要，随着经济的进一步 发展，人的需求必然出