《公司法简介》PPT课件.ppt

公司法 2006版 简介 讲演人 徐天舒2012年3月1日14 00 15 30 东南大学企业管理专业企业背景知识系列讲座之一主持人 李东 徐天舒 男 1973年出生于苏州市 国际贸易专业 经济学学士 东南大学工商管理硕士 经济师 2011年起东南大学经管学院管理科学与工程全职博士生 早年在上市公司从事期货交易 国有公司从事销售 2002年就读MBA后 在随后的7年时间中 分别在世界500强企业法国施耐德电气和德国西门子中从事全球采购 生产部件国产化 跨国项目转移等工作 2006 2008年受西门子公司委派 在天津负责筹建变压器新工厂 2005年和2006年有在美国和德国短期工作经历 2011年入学前为丹麦徐州风电技术公司厂长 国际项目管理协会认证的国际高级项目经理 德国莱茵公司认证的6西格玛绿带 ISO9001质量体系和ISO14000环境体系内审员 国家海关总署认证的报关员 2005年起担任管理顾问公司兼职讲师 在多家企业从事管理顾问工作 认证的社会师资 西门子内部培训师 讲演人简介 一些法的常用基本概念 大陆法系与英美法系大陆法系 成文法 如德国 中国英美法系 判例法 如英国 美国举证原则与举证倒置谁主张谁举证行政法 举证倒置第二十二条公司股东会或者股东大会 董事会的决议内容违反法律 行政法规的无效 法的效力法律 宪法 民法 刑法 公司法 合同法 外资企业法 中外合资经营企业法 中外合作经营企业法 司法解释国家行政法规部门条例地方性法规 法人 公司 企业 三者的关系 一 企业 企业是指把人的要素和物的要素结合起来的 自主地从事经济活动的 具有营利性的经济组织 判断一个组织不是企业 主要分析其是否具备一两个特征 第一 必须能够给社会提供服务或产品 第二 要以营利为目的 不以营利为目的的社会组织不能称之为企业 比如教会 它不是以营利为目的的 不是一个企业 按照企业组织形式的不同 可以分为个人独资企业 合伙企业 公司企业 二 法人按照我国 民法 的规定 是指具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 法人的民事权利能力和民事行为能力 从法人成立时产生 到法人终止时消灭 民法通则 相对自然人法人必须具备四个条件 第一 它是社会组织 第二 必须有独立的财产 第三 要有独立的法人资格 第四 要能够独立承担法律上的权利和义务 能够独立地进行起诉或应诉 法人可以分为四类 企业法人 机关团体法人 事业法人和捐献法人 具有法人资格的企业称之为企业法人 这一概念的另一含义就是存在不具备法人资格的企业 换句话讲 并不是所有的企业都是法人 三 公司公司与企业是完全不同的概念 公司首先是按照特定的法律程序设立的一个组织 在我国必须按照 公司法 设立 目前我国公司法规定 公司有股份有限公司 有限责任公司 国有独资公司三种形式 其次 公司必须是法人 这是与企业的最大区别 公司一定是法人 而企业不一定是法人 公司是比企业要小的一个概念 公司制度和法人制度是市场经济的两大车轮 正是这两大车轮推动了市场经济不断前进 中国 公司法 的立法进程 1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过 1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议 关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 第一次修正 2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议 关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议第三次修订 2006年1月1日起正式施行 新 公司法 介绍的视角 法律工作者 新 公司法 的解读 公司法的调整对象 如公司及公司高管 新旧 公司法 的对比 企业管理的学生 新公司法的构成和内容 公司法 的章节 共219条 第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第一节有限责任公司的设立第二节有限责任公司的组织机构第三节1人有限责任公司的特别规定第四节国有独资公司的特别规定第三章有限责任公司的股权转让第四章股份有限公司的设立和组织机构第一节股份有限公司的设立第二节股份有限公司的股东大会第三节股份有限公司的董事会 经理第四节股份有限公司的监事会第五节上市公司组织机构的特别规定第五章股份有限公司的股份发行和转让第一节股份有限公司的股份发行第二节股份有限公司的股份转让第六章公司董事 监事 高级管理人员的资格和义务第七章公司债券第八章公司财务 会计第九章公司合并 分立 增资 减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则 公司法大纲 第一节公司法概述一 公司法概述 一 公司的概念和特征 二 公司与其他企业的关系 三 公司的分类二 公司法的概念和特征三 法人财产权和股东权第二节有限责任公司一 有限责任公司的概念 特征二 设立1 设立条件2 设立程序三 组织机构四 国有独资公司第三节股份有限公司一 股份有限公司的概念 特征二 股份责任公司的设立 公司法大纲 续 一 设立条件 二 设立方式 三 确定发起人 四 设立程序 创立大会重要三 组织机构 一 股东大会 二 董事会第四节股票与债券的发行第五节公司的财务会计第六节公司合并 分立 增资 减资 解散 一 公司合并 二 公司分立 三 增资减资 四 公司的解散第七节公司的登记管理 一 公司的概念和语源 公司的企业法人资格 法人是社会组织 独立的组织具有民事权利能力和民事行为能力 独立的财产依法享有民事权利和承担民事义务 独立的责任 法人的特点 公司法人人格否认 股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 企业法人营业执照 个体工商户营业执照 不是公司 不是法人 公司的特征 公司是企业的一种组织形式 公司是具有法人资格的企业 公司是依照公司法设立的 特征 二 公司与其他企业的关系 根据组织形式 独资企业 合伙企业 公司企业 根据需要创设 国有企业 合作社 典型企业 非典型企业 三 公司的分类 股东对公司所负责任 无限公司 有限责任公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 控制与被控制关系 管辖与被管辖关系 总公司 分公司 母公司 子公司 公司股东人数多少 多人公司 一人公司 公司的分类 公司的分类在大陆法系国家 按照法律的规定或学理的标准 可以将公司分为不同的种类 1 以公司资本结构和股东对公司债务承担责任的方式为标准的分类 1 有限责任公司 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 2 股份有限公司 股东以其认购的股份为限对公司承担责任 3 无限公司 与合伙具有基本相同的法律属性 我国公司法中没有这类公司 4 两合公司2 以公司组织关系为标准的分类 1 母公司和子公司 母子公司之间虽然存在控制与被控制的组织关系 但它们都具有法人资格 公司法 中规定 公司可以设立子公司 子公司具有法人资格 依法独立承担民事责任 2 本公司和分公司 分公司没有独立的公司名称 章程 没有独立的财产 不具有法人资格 但可领取营业执照 进行经营活动 不过其民事责任由公司承担 有限责任和有限责任公司 有限责任和无限责任有限连带责任和无限连带责任有限责任公司的分类有限 责任 公司股份 有限 公司第二百一十八条外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法 我国 公司法 规定的有限责任公司与股份有限公司主要存在以下区别 1 设立方式不同 有限责任公司只能以发起方式设立 股份有限公司既可以发起设立 也可以募集或者向特定对象募集而设立公司 2 股东人数上下限规定不同 有限责任公司在股东人数上仅作了50人以下的上限规定 并允许设立一人有限责任公司和国有独资公司 股份有限公司股东的人数有上下限之规定 为2人以上200人以下 而且须有半数以上的发起人在中国境内有住所 3 出资证明形式不同 有限责任公司股东的出资证明为出资证明书 通常为纸面形式 股份有限公司股东的出资证明为股票 股票可以采用纸面形式 但目前通常为无纸化形式 有限责任公司股东的出资证明书必须采取记名方式 股份有限公司的股票既可以采取记名方式 也可以采取无记名方式 4 股权转让方式不同 有限责任公司的股东转让其股权受到一定法律限制 股份有限公司的股票以自由转让为原则 以法律限制为例外 5 注册资本最低限额不同 体现方式不同 有限责任公司的注册资本最低限额为人民币3万元 股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元 有限责任珠注册资本不划分为等额股份 股东依其投资比例行使权利 股份有限公司的注册资本划分为等额股份 股东一般依其所持股份数额行使权利 6 组织机构有所不同 有限责任公司的组织机构设置较股份有限公司更为灵活 如公司的股东人数较少或者规模较小 可以不设董事会 只设一名执行董事 而股份有限公司则必须设置股东大会 董事会 监事会 依法规范运作 7 企业所有权与经营权分离程度不同 股份有限公司尤其是向社会募集股份的公司 其所有权与经营权分离程度较高 而有限责任公司的两权分离程度较低 8 信息披露义务不同 股份有限公司信息披露上具有开放性 而有限责任公司则因其为非开放型公司而不受此限制 一人公司的法律规定 一个自然人只能投资设立的一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 二 公司法的概念和特征 公司法的特征 是一部组织法 三 法人和法人代表是一回事吗 法人 财产权占有收益处分使用权以上为财产所有权法定代表人 又称为法人代表分支机构负责人分公司不具有法人资格分公司与子公司的区别 外商投资企业分支机构营业执照 一 有限责任公司的概念和特征 概念 依法设立 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 特征 股东承担有限责任 资本不分为等额股份 股东人数上限限制 设立程序简单 组织机构简单 股东对外转让出资受限 二 公司的设立 设立条件 股东符合法定人数 股东出资达到法定资本最低限额 股东共同制定公司章程 有名称 建立符合要求的组织机构 有公司住所 设立程序 特许审批 制定公司章程 出资 登记 出资证明 非必经程序 全体股东共同 认缴 实缴 评估 验资 不得撤资 出资违约可以 转让受限 实缴 有限公司设立程序 名称预先核准 银行开户 会计师事务所进行验资 注册登记 税务局办理税务登记证 到质监局办理机构代码证 关于出资的要求 出资注意事项 股东出资达到法定资本最低限额 出资方式 转资 股权转让 实际缴纳 实缴 非货币出资的评估 货币资产的比例限制 验资 出资违约 出资补足 不得撤资 公司法定资本最低限额 出资方式 实缴 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 出资违约及出资补足 出资违约 除应当向公司足额缴纳外 应对已足额缴纳出资的股东承担违约责任 不免除出资义务 出资补足 公司成立后 出资的非货币资产的实际价额显著低于公司章程所价额的 应当由交付该出资的股东补交其差额 公司设立时的其他股东对其承担连带责任 股东转让出资额 股权转让 对内转让 对外转让 只需通知其他股东 其他股东过半数 且其他股东有优先购买权 股权继承 三 公司的组织机构 股东会 董事会 监事会 经理 总 公司与董事会的关系 注意呵 公司的诉权 公司的治理结构 公司章程 公司的宪法股东会 权力机构董事会 权力机构的常务决策机构监事会 监督机构总经理室 行政机构股东大会 董事会 经理 监事会共同构成公司法人治理结构 分权制衡是法人治理结构的基本特征 公司董事 监事 高级管理人员的禁业限制 第一百四十七条有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 一 无民事行为能力或者限制民事行为能力 二 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾五年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾五年 三 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾三年 四 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾三年 五 个人所负数额较大的债务到期未清偿 公司违反前款规定选举 委派董事 监事或者聘任高级管理人员的 该选举 委派或者聘任无效 董事 监事 高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的 公司应当解除其职务 第一百四十八条董事 监事 高级管理人员应当遵守法律 行政法规和公司章程 对公司负有忠实义务和勤勉义务 董事 监事 高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 第一百四十九条董事 高级管理人员不得有下列行为 一 挪用公司资金 二 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 三 违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 四 违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 五 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 六 接受他人与公司交易的佣金归为己有 七 擅自披露公司秘密 八 违反对公司忠实义务的其他行为 董事 高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有 一 公司 股东与董事的关系 公司 董事 代理关系 委任是当事人信赖的基础 董事的善良管理的注意义务 受任人董事对委任者公司 应该诚心诚意 忠实于委任者 董事的任职资格和义务 忠实 勤勉 谨慎 注意 竟业禁止 私人交易限制 董事的赔偿责任 董事的产生 累积投票 二 股东会 股东会 股东 股东会 资格产生 权利义务 权利 义务 决策权 收益权 有限责任 不得撤资 职权 会议形式 决议方式 查帐权 会议的召集和主持 股东会职权 股东会职权 宏观决策权 产生董事会 监事会 公司重大事务的决策权 修改公司章程 股东会会议形式 会议形式 首次会议 定期会议 临时会议 由出资最多得人召集 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上的董事 监事会 监事 表决 表决 一般表决 特别表决 由章程定 代表2 3以上表决权的股东 增减注册资本 公司合并分立解散清算 变更公司形式 修改公司章程 三 董事会 董事会 性质 职权 组成 公司的执行机构 可以是股东或非股东 非必设机构 3 13人 与股东会的关系 微观决策权 重大事务的制订权 享有的决定权 任期 四 有限责任公司的监事会 监事会 性质 组成 职权 公司的内部监督机构 三人以上 股东代表和职工代表 1 3 非必设机构 五 公司的诉权 董事 监事以及高级管理人员的责任 担赔偿责任 股东的诉权 违反法律 行政法规或者公司章程的规定 拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害 监事的诉权 董事有以上情形有限责任公司的股东 股份有限公司连续180以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求监事会或监事提起诉讼 董事的诉权 监事有以上情形 四 国有独资公司 国有独资公司 特征 组织机构 是一人公司 投资主体为国家 行业的限定性 股东会 董事会 监事会 不设 组成 产生 职权 必设 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责 一 股份有限公司的设立条件 设立条件 发起人符合法定人数 法定资本最低限额 股份发行 筹办事项符合法律规定 发起人制订公司章程 采用募集方式设立并经创立大会通过 公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 有公司住所 三个核心要素 1 投资者 2 资本 3 章程 三 发起人 发起人 资格 人数 责任 既可以是自然人 也可以是法人 5人以上但国企改建可少 但应采取募集方式 依法认购其应认购的股份 承担公司筹办事 公司不能成立时产生的债务和费用负连带责任 公司不能成立时返还股款并加算银行同期存款利息 设立过程中的侵权赔偿 注册资本 注册资本 概念 出资时间 设立方式不同 注册资本的定义不同 发起人可分期或一次性缴齐 同有限公司 募集设立一次性缴齐 发起设立方式 全体发起人认购的股本总额采取募集方式 实收股本总额 二 设立方式 设立方式 发起设立 募集设立 发起人认缴全部股份 发起人认购的股份不得少于35 其余社会募集和定向募集 四 设立程序 制订章程 出资 发起设立 募集设立 选组织机构 实缴可分期 认缴 创立大会 交股款 认股 登记 募集设立的审批程序 募集设立 证监会核准 公告招股说明书 证券经营机构承销协议 银行代收股款协议 创立大会 创立大会 性质 法律意义 召开条件 认股人 发起人 股东大会的前身 是公司成立的先决条件 召开后 认股人不能抽回其股本 职责及通过 验资 30日内 代表股份总数1 2 必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过 一 股东大会 股东大会 职权 会议形式 同有限责任公司 定期 临时 表决 一般表决 特别表决 公司合并 分立或者解散 修改公司章程 经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 临时股东大会召开的条件 董事人数不足 公司法 规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时 公司未弥补的亏损达到实收股本总额的三分之一 单独或合计持有公司股份10 以上的股东请求时 董事会认为必要时 监事会提议召开时 二 董事会与上市公司的独立董事 董事会 性质 职权 组成 公司的执行机构 可以是股东或非股东 必设机构 5 19人 同有限 任期 不得超过3年 表决 1 2 上市公司的独立董事 股份有限公司的董事会 决议 决议通过 1 董事会须有超过1 2以上的董事出席2 决议必须经全体董事的过半数通过3 董事长的产生 董事的议事责任 董事会决议违反法律 行政法规或者公司章程 致使公司遭受严重损失时 参与决议的董事对公司负赔偿责任 但经证明在表决时曾表示异议并记载于会议记录的 该董事可以免除责任 股东及董事不能亲自参加会议的规定 股东及董事不能亲自参加会议 股东不能 董事不能 董事长不能主持会议 委托他人参加 上市公司独立董事 独立董事 任职条件 职责 任期 必须具有独立性 同一般董事 但连任不得超过6年 董事职责 特殊职责 产生 提名 决定 审核 独立意见 人数 第四节股票与债券的发行 股份 股票 一 公司债 债券 股票 股票发行 股份转让 二 公司债券 债券发行条件 发行主体 发行程序 债券和股票的区别 财务概念不同 负债和权益收益和处分的优先权不同权利不同 如投票权第一百六十二条上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券 并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法 上市公司发行可转换为股票的公司债券 应当报国务院证券监督管理机构核准 股票发行 股票发行 发行原则 公平 公正 发行价格 发行的条件 证券法 股票发行价格 股票发行价格 不得折价 股票发行价格 股票发行价格的确定 目的 贯彻资本维持原则 证券市场建立以前 按照面值发行 证券市场建立初期 由证监会确定 采用相对固定的市盈率 一般控制在13倍左右 从94年 由主承销商和发行人 根据市盈率法来确定 发行人及其保荐机构采用向机构投资者累计投标询价确定发行价格 取消审批 我国股票发行价格的演变 二 股票转让 3 转让限制 发起人 一年内不得 高级管理人员 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让 公司不得收购本公司的股票 公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的 第五节公司的财务会计 编制与披露 利润分配的原则 弥补以前年度亏损 缴纳所得税 弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损 提取法定公积金 提取任意公积金 支付股利 公积金 公积金 盈余公积金 资本公积金 法定公积金 任意公积金 公积金