浅析专利权期限内的法律保护.pdf

1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 学论坛 浅析专利权期限内的法律保护 彭光亚 卜 我国专利法规定 专利权期限从申请日 开始计算 发 明专利的期限为十五年实用 新型和外观设计专利的期限为五年期满可 以申请续展三苹 那么 从申请 公开 授权 权利终止的专利权期间 专利 权是否都有效专利权人或申请人享有哪 些权利在不 同阶段受到的法律保护是 否一 样贾在专利法的实施过程中有两种错误观点 一种认为 专利权的期限既然从 申请日起算 那么申请日之后专利权就是有效的 专利一 经申请即取得了各种权利 法律对它的保护 始终一样 没有区别 这一观点致使许多人将 专利申请技术与专利技术混为一谈 一许 多申 请人忽视了保密的 重要性 过早地将自己的 技术公开 增加了仿制的可 能性 许多消费 者也不管专利申请是否已授权 仅凭一个申 请号就对所谓 专利产品 确 信无疑 当受 骗之事时有发生 第二种观点认为 申请日 到授权日这一阶段申请人 没有任何权益 也 不存在任何法律保护 因为这一阶段专利权 不是有效的 还处于未定状态 这种观点导 致许多申请人 因害怕巾请公开之后被无偿使 用而迟迟不提 出申请 贻误了申请时机 有 的人无所顾忌地使用 已公开的专利 申请技术 又拒交合理费用 造成追索使用费的纠纷数 量增加和侵权的可能性增大 这两种观点都 错误地将专利权的存在作为法律保护存在的 前提 必然会产生以两种看法 从而影响 了人们对专利法的正确理解 本文拟对专利 法律保护在专利权期限 内各个阶段的内容和 特点作一探讨 邵刀万拟艾位叨您功 力众艾艾川功汉力万刀刀工了叨 叨众以堪 掀叨班玫众众众 刀汉 刀丁现户万力汀叨功互 力刀瓜 丈叮戈叮瓜兀服 对于这一阶 段法律保护是否存在的争议 是最大的 否定法律保护存在的人认为 在 这一阶段 任何第三人未经许可实施人 制造相同产品 使川相同方法的行为 不能 予以追究 既不能要求第三人停止侵 权 赔 偿损失 又不能象在临时保护期那样要求支 付适 书费用 把这一时期视为法律保护所不 及的 真空期 乍看起来 这种观点似乎 有一定道理 但是 它是从很窄的范围来理 解法律保护的概念 笔者认 为 所谓 法律 保护 一方面是指对被保护人利益的确认 另一方面是为了被保护人的 利益 对他人行 为进行限制 在申请日到 公开日期 习内 法 律保护指同申请前相比中请人 有哪些权益得 到法律确认 以及为了维护申请人的利益 其他人有哪些行为受到限制 归纳起来 这 一阶段的法律保护主要体现在以下两方面 排除相同的在后 申请 明确申请人的 权利 我国实行先 申请制 有两个以土的巾请 人分别就同样的发 明创造 申请专利时 根据 申请日的先后 将专利权授予最 先 申请的 人 先申请一经提出 就排除 了以后同样的 申请 而且 根据我国专利法 申请专利的 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 学未论坛 一 一 一 发 明创造必须具备新颖性 创造性 实用性 对这 三性 的评价是以现有技 术为基础 的 而划分现有技术的时间界限是申请日 因此 专利 申请不受巾请日以后 技术的影 响 第三方的行为受到限制 我国专利 法第六十二条规定 在专利 申请日前已经制造 相同产品 使用相同方法 或者已经作好制造 使用的必要淮备 并且 仅在原有范围内继续制造 使用的 不视 为侵犯专利权 这是因为在申请日之前的发 明创造完全不受专利法保护 第三人的行为 不受限制 具体表现在实施发 明创 造不受限制实施发 明创造的行为可 以延续到 中请日之后的任何阶段 这称之 为 先用权 然而 在申请日之后 第三方的行 为则要受一定的限制 即实施行 为不得延续 到公开之后 这里指的实施行为包括四种情 形实施相同技术 但是与申请日前 的行为无关 申请日前已经实施相同 技术 申请日后又扩大实施规模在 申请日之后 才作好实施相同技术的 必要准 备 申请日前作好实施准备 卜请日 后又扩大准备规模 在上述第一种和第三种 情形的实施行为和第二种和第四种情形的扩 大实施和扩大准备规模的行为延续到公开日 之后 第三人则要承担一定责任 延续到临 时保护期内的 专利权人可 以按照专利法第 十三条 专利法实旅细则第七十七 条之规定 向第三人追索合理费用 若延续到授权日之 后 专利权人 可以要求停止实施 赔偿损失 第三人不得以在公开日以前已经实施或作好 实施谁备为由拒绝承担法律后果 专利申请从中请日即取得某些法律保护 是与专利法的宗旨一致的 专利法对发明人 独占权给予保护 而独占权又非自然取得 获得独占权的首要条件是发 明人必须愿 意将 技术内容向全社会公开 申请人向专利局递 交申请正是这一意愿的表示 因此申请日很 自然地成为技术从 自由状态 进入 保护 状态 的时间界限 彭叨筋嗽观叨朋皿娜皿叨娜川四成徽娜脚琪 鑫 二 从公开日至 授权日的保护 鬓 汰喇刀拟众盯观血皿四艾叮皿叨娜哪溯班叨哪娜艰 从公开日到授权日这一阶段被称为临时 保护期 在专利 申请公开之后 第三人通过 阅读说明书很容易实施该发明 在此阶段 申请人的利益应该更一步受到保护第三人 如果要实施 就应该支付适当费用 我国专利法规定 发 明专利申请公布之 后 申请人可 以要求实施其发明的单位或者 个人支付适 当费用 专利法实施细则又进一 步规定 在这一阶段使用发明未支付适当费 用的 在授权以后 专利权人可 以请求专利 管理机关进行调处 也可 以直接向人民法院 起诉 同时还规定对于实用新型 外观设计 谁用以上规定 但是 值得注意的是 申请人在临时保护 期内享有的仅仅是实体权利即要求支付适 当费用的权利并不享有诉权请求专利管 理机关调处或向人民法院起诉的权利 申 请人要求第三人支付使用费时 如果遭到拒 绝 在此期间还不能诉诸法院 只能等到授 权之后 专利权人才享有诉权 才能请求专 利管理机关和人民 法院追索适当费用 所谓 适当 费用 在原则上应与专利使用费相 当 不能因为 当时 还不是专利技术就降 低费用数额 对于要求支付适当费用的诉讼 其诉讼 时效在专利法中未作规定 应当适用民法通 则关于诉讼时效的规定 按照民法通则 诉 讼时效是从知道或应 当知道权利被侵犯之日 开始起算 而 申请人或专利权人知道或 应也知道第三人实施其技术行为的时间既可 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 学术论坛 能在授权日前 又可能在授权日之后 这样 就会出现一个问题申请人在授权日的两年 前就知道或应当知道第三人实施其技术 因 为当时不享有诉权而没有提起诉讼 可 是在 授权日之后又会因为超过诉讼时效而不能提 起诉讼 专利权人就会丧失追索使用费 的 权利 因此 在适用民法通则有关诉讼时效规 定时 不 能仅仅机械地搬用 而应该不违背 专利法的有关规定 使专利权人的利益得到 真正保护 对于 知道或应当知道 之日在 授权日前的 其诉讼时效的起算应从授权日 开始 葬服朋嗽四服嗽皿四服朋哪娜朋筋娜麒舰琪 只舜仑洲甘只曰只 一 卜 三 从授权日到权利终止日 的保护 成朋朋脱脱溯娜朋眼溯绷娜朋姗确观溯放 耳具具舀 魏 专利申请一旦被授予专利权 巾请人即 取得了专利权人的资格 享受完全而充分的 法律保护 我国专利法第十一条规定 发 明和实用新型专利权被授予后 除 本法第十四条规定的以外 任何单位或者个 人未经专利权人许可 都不得实施其专利 即不得为生产经营目的制造 使用或 者销售 其专利产品 或者使川其专利方法 外观设计专利权被授予后 任何单位或 者个人未经专利权人许可 都不得实施其专 利 即不得为生产经营目的制造 或 者销售其 外观设计专利产品 专利法对 专利权人 的保护在内容上较前 两个阶段丰富 在程度上更加强有力 对侵 权行为的制裁 未经许可的第三人实施 专利的 构成侵 权行为 实施专利 包括专利产品的制造 使用和 销售以及专利方法的使用 对于侵权 行为 行为人应该承担民事责任 按照我国 民法通则和专利法 专利侵权的民事责任有 三种停止侵权 赔偿损失 消除影响适 用于假留行为 停止侵权是一种比较有力的民事责任方 式 既包括对侵 权行为的停止 也包括对侵 权所用设备 所生产的产品进行适当处理 停止侵权是从很本上制止侵权行为延续的方 式 赔偿损失是适用得 最多的民事责任 方 式 是在侵 权行为发生后所采取的一种有效 补救措施 它 与停止侵 权不同 它是对已经 发生的侵权行为的补救 是对专利人 过去 利益的保 护 也是对侵权行为的迫究和制裁 停止侵权则是对侵权行为延续或扩 大 的 防 止 着眼于保护专利权人 将来 利益 因 此 这两种民事责任方式各有作用 不能互 相取代 在实践中 这两种民事责任方式往 往一并适用 即在要求停止侵权的同时要求 赔偿损失 损失的赔偿数额以专利权人所受 的实际损失为限 专利权人的实际损失就是 将要获得的利益的减少 如何计 算 损 失 大 小 一般采用两种计算方法侵权人 因侵权行为所获 利益数额作为 专利权人的损 失数额将转让该专利技术的合理转让 费作为专利权人的损失数额 消除影响主要针对 假冒专利的行为采取 的一种 民事责任方式 对假冒专利行为的制裁 所谓假冒专利是指在与专利产品类似的 产品或者它的包装上加上他人的专利标志和 专利号 使人相信该产品是他人的专利产品 这种行为一方面直接影响 了被假冒的专利权 人 的信誉 损害了共不益 属于侵权行为 另一方面 由于以假乱真 严 重损害厂大消费 者的利益 扰乱了市场秩序 具有很大的社 会危害性 因此 我 国专利法第六十三条作 了这样的规定 假 冒他人专利的依照本 法第六十条的规定处理 情节严重的 对直 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 半论坛 接责任人员比照刑法第一百二十七条的规定 迫究刑事责任 专利法将情节轻微的假冒 行为按专利侵权行为处理 对于情 节严重的 按犯罪行为予以追究 对于假冒专利所引起 的侵权行为 除了可以要求假冒人停止假 冒 赔偿损失之外 还可以要求消除影响 由于 假冒所造成的社会影响很大 损坏了专利权 人的信誉 因此 消除影响无论对社会还是 对专利权人都是必要的 不难看出 专利从申请到授权经历的三 个阶段 就是三种不 同的法律保护状态 从 对第三人行为的限制方面看 授权日之后的 阶段最为严格 相应的 法律责任 最为全面 临时保护期次之 申请日到公开日期间更次 之 这是因为在申请日到 公开日期间 由于 专利的内容处于保密状态 没有向社会公开 第三人往往是在独立开发 研究的 慕础进 行的 而在公开之后 申请专利的内容落人 了公知的范畴 模仿的可 能性大大增加 到 了授权以后 国家正式承认发 明人享有独 占 权 任何人未经许可不得实施其专利技术 显然 第三人在不同阶段中的行为的性质不 同 主观上的过程故意或过失程度也不 同 在法律卜区别对待是合情合理的 阅 珍麒成观叨娜似朋叨四娜观朋以四徽粼如琪 目 只 匕匕甘只 四 专 利侵权的诉讼时效问 题及举证贵任问题 徽叨尸 皿朋服朋徽叨皿娜叨 娜脱脚份叨滚 在在的另一方面侵权人必须有主观上的过 错 在专利 申请被授权之前 尽管申请人也享 有一些权益 但还不是专利权 行为 人当然不 可能预见自己的行为后果 很难说主观存在 过错 因此第三人的行为不构成侵权行为 所 以说 侵权行为只能发生能在授权之后 包括 授权日 确定侵权行为发生的阶段 对于计 算诉讼时效具有很大的实际意义 专利法规 定专利侵权诉讼时效为两年 如果能确定侵 权日 再来判定是否超过诉讼时效就是举手 之劳了 例如某项发 明的授权日是年 月日 原告发现被告从年理月 一 已经未经允许实施其发 明 到年月 原告到法院要求被告停止生产并赔偿损失 被告以超过诉讼时效为由进行抗辩 显然 这一抗辩理由是 不成立的 其侵权日最早只 能确定为年月日 相应地 诉讼时效 的最早届满日是年月 举证责任 在一般民事侵权案件中 是由原告提供 证据 证明被告侵权 而在专利侵权案件中 举证责任有两种情形如果是关于产 品专利侵权 原告应提供侵权证据 如果是 关于方法专利侵权