出口货运代理的操作实务和法律风险提示doc2.doc

出口货运代理的操作实务和法律风险提示(二)浙江东邦律师事务所 杨忠诚律师委托和接受委托操作实务1. 详细了解客户的要求，再根据本公司的资源和实力，尽量满足客户的各种需求，也为公司争得更多的收益。同时，应根据客户的需求和实际情况，从专业角度为客户提供合理化建议，为客户排忧解难。2. 要求客户准确填写托运单（或运输委托书）。托运单是客户根据买卖合同或信用证的有关内容，向国际货运代理提出服务需求的书面凭证，一经签认接受，双方法律关系即成立，可见非常重要。因此应要求客户准确填写托运单。经审核，接受委托的，双方签订委托代理合同，托运单是代理合同的组成部分。如事先双方有长期代理合同，托运单即作为长期代理合同的补充。附：1.代理合同范本国际货物运输委托代理合同 甲 方: (委托人)法定代表人：法定地址 ： 邮编：经 办 人：联系电话： 传真：银行帐户乙 方： (代理人)法定代表人：法定地址 ： 邮编：经 办 人：联系电话： 传真：银行帐户 ： 甲乙双方经过友好协商，就乙方代理甲方办理国际货物运输的有关事宜达成以下合同: 1、甲方委托乙方代为办理订舱、报关、报验、装箱，转运、代垫代付海运运费等相关运输事宜。 2、甲方委托乙方代为订舱时，甲方应及时送交或者传真给乙方正确、齐备的托运单据。托运单应明确标明甲方订舱单位名称、电话、传真及联系人并加盖公章。托运单内容应注明货物的件数、重量、体积、目的港、装船日期、货物品名、运费条款及特别要求。 3、甲方委托乙方代理报关、报验时，应提供合法、合格、正确、齐全的报关报验单证。依贸易性质不同可包括：合同、发票，商检证书、许可证、核销文件、报关单、手册、装箱单及有关批文等。 4、甲方委托乙方代为办理货物的装箱、中转运输时，应在托运单或者相关函电中予以明示。包括代为联系仓储、装卸、转运、短驳、装拆箱等事宜。 5、为了维护甲方利益，乙方可以为甲方代垫代付海运运费，港口费用及其他代理代办费用。上述款项及运输代理费可采用包干费或者本合同规定的其他方式由甲方支付给乙方，如遇有关费率调整，应相应调整包干费 6、甲方在其委托乙方办理的出口代运货物中，不得夹带易燃、易爆物品及国家规定的禁止出口的物品。 7、乙方在接到甲方的订舱单后，应立即前往船公司办理配载等手续。除甲方能证明乙方在配载上有过错外，乙方不承担任何责任。如果货物未能如期配载，乙方应及时将有关情况通知甲方。 8、乙方接到甲方的订舱单后，甲方要求变更订舱单所列事项的，应在货物装船-天前向乙方出具书面更改单，注明日期并加盖甲方印章。因变更订舱事项所引起的各项费用，由甲方全部承担。 9、除甲方能证明由于乙方的原因造成退税单、核销单等单据不能按期退交外，乙方不承担任何责任但乙方应及时以口头或者书面形式告知甲方，并协助甲方尽快收回。 10、甲方要求货物紧急出运时，应事先在托运单特别要求声明中注明或者以其他书面形式通知乙方，并由乙方最后确认航期，否则乙方不承担延误运输责任。 11、甲方同意于开船或承运人提单出具后_天内，将乙方代垫代付的海运运费、港口费用、其他代理代办费用及运输代理费以_方式付给乙方。在甲方付清全部费用后，乙方将包括提单等有关单据交付给甲方。 12、甲方如未按照合同的规定准时付费，每逾期一天，应向乙方支付未付部分万分之五的违约金。在甲方按照合同约定付清乙方费用前，乙方不负交付相关提单等单据的义务，由此产生的所有损失和责任由甲方承担。 13、甲方未及时付费造成承运人依法留置货物的，由甲方自行承担责任。 14、如货物的灭失或损坏是由于我国海商法第五十一条所列明的原因造成的， 乙方不承担任何责任。 15、乙方在代理货物运输的过程中应尽心尽责，对于因乙方的过失而导致甲方遭受的直接损失和发生的费用承担责任，以上损失不包括货物因延迟等原因造成的经济损失。在任何情况下，乙方的赔偿责任都不应超出每件_元人民币或每公斤_元人民币的责任限额，两者以较低的限额为准。16.特别约定：16.116.216.3 17、本合同项下发生的任何纠纷或者争议，应提交中国海事仲裁委员会，根据该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。本合同的订立、效力，解释、履行、争议的解决均适用中华人民共和国法律。 18、本合同经甲乙双方签字盖章之日起生效，合同有效期为一年本合同期满之日前，甲乙双方如无异议，则自动延长一年；任何一方均可在期满前提出终止合同，但应以书面方式通知另一方。 19、经甲乙双方协商一致，可对本合同进行修改和补充、修改及补充的内容经双方签字盖章后作为本合同的组成部分。本合同一式_份。甲方： 乙方：签字盖章： 签字盖章：年 月 日2.托运单示范: 托运单托运人Shipper:电话:传真:联系人: *国际货运代理公司 (英文)公司标志 托运单 Booking note电话:传真:邮箱:收货人Consignee:通知人Notify:收货地Place of receipt装运港Port of loading箱型: 20GP 40GP 40HQ 45HQ卸货港Por of discharge目的地Place of delivery运输条款CY-CY,CY-DR,DR-CY,CY-FO,CYCFS标志与号码Marks&Nos.件数、包装种类及货名Number and kinds of packages&description of goods毛重（千克）Gross Weigh(kilos)尺码（立方米）Measurement(m3)1通关 2.报验： 3.拖车自报自转委托报关委托转关 自报委托报验 自理拖车 委托派车3.运费支付 4提单选择：预付 到付 提单类型： 正本 份 副本 份 是/否电放5装船期限： 6.结汇期限： 7.货存地点： 联系人： 电话：特别要求：委托人签名盖章：日期： 年 月 日3. 接受委托后，业务人员的后续服务工作。业务人员将接受委托的货物交给操作部门人员时应填一份业务联系单,作为交接的凭证。业务联系单是一份内部流传的单证，格式依据公司管理流程设计，内容上客户托运单上的基本内容外，还有详细的装货时间、地点、联系人、报关行、应收费用等详细内容。业务人员将业务联系单交给操作部门后，并不等于他的工作就结束，业务人员应作为第一责任人，作好客户与公司操作人员及有关部门单位在货物流程各个环节的沟通、协调，负责向客户通报情况，反馈双方的要求，让客户放心。最后，业务人员还要协助财务部门将费用收回。业务人员在一票货物完成后，应主动征求客户意见，总结经验，去赢得客户的信任，提高公司的竞争力。法律风险提示1.在填写托运单时，业务人员可以提供一些合理化建议，但不能代替客户填写，应要求客户自己填写，以免发生纠纷时，有些事情讲不清楚。2.用电话委托或用E-mail或MSN等电子委托的，因这些委托方式从法律上不易固定和论证，作为一种证据，往往无法确定其真实性和有效性，应要求委托人及时提供签字盖章的书面托运单。 曾发生这样的案例：某货代公司通过电话揽一新客户的货物，没有让客户填写书面托运单的情况下，即让操作人员订舱、报关，报关货名是家具，结果海关查验实际装的是香烟，涉嫌走私，回头联系委托人电话已停机。虽经海关调查，排除货代公司走私嫌疑，但造成公司各种垫付费用的直接经济损失。还有报关货物涉嫌侵犯他人知识产权是经常发生的事情，如果作为货代提供不出委托人或托运人，同样可能陷入其中，带来经济和商誉损失。在委托后如变更，也应书面签字盖章确认。3.在接受委托后，经常会生变更某些事项，如变更收货人等，这实际上是法律合同变更，应认真对待。有一案例：宁波某货代接受委托后，客户的业务员发来保函，要求变更提单收货人，保函还盖了客户单位的公章，贷代公司按保函要求作了变更，在取得提单由客户业务员签收。后发生客户业务员携提单出走，可能与收货人合谋骗取了货物，致客户钱货两空。客户与货代公司发生纠纷，经鉴定保函上盖的公章是假的，但幸运的是，保函上有客户业务员的签名，签名是真实的，贷代公司也提供了充分的证据证明了，该业务员是客户的员工，且该笔业务始终是该业务员负责与货代公司联系。最后，法庭认为，保函是客户的员工送给货代公司的，货代公司有理由相信其真实性，且已尽合理的义务，没有过错，不负赔偿责任。由此律师建议，为防止双方的风险，在代理协议中可特别约定：“如有变更，由委托人法定代表人（本人）或指定*签字盖章公函联系申请，受托人确认接受后有效。”4.转委托的问题。在实务中，中小型国际货代企业可能不拥有自己的仓库、运输等，也可能没有一些需凭许可证经营的业务资格和能力（如报关、报验业务）。这些货代企业在全盘接受委托人的业务后，又将其中部分自己不能直接办理的业务转委托出去。根据合同法第400条规定，转委托是指受托人将委托人委托的部分或全部事务转由第三人处理，其中由受托人负责选定的第三人，在转委托关系中，该被委托的第三人叫次受托人。转委托的内容，得依原委托的内容。转委托包括以下两种情况：(1)经委托人同意的转委托。由此，就同一委托事务，委托人和受托人都可以向次受托人提出请求，因此形成一种连带责任关系。次受托人选择向委托人或受托人履行给付义务，其履行均为有效。不过，在委托人与受托人的指示发生冲突时，应遵从委托人的指示。委托人和受托人对次受托人的报酬承担连带责任，但若受托人对次受托人指示不当的，委托人在向次受托人支付报酬后可以就相应部分向受托人追偿。受托人仅在其对次受托人的选择和指示有过失时，才对次受托人在处理受事务时致委托人的损害承担民事责任；如果受托人不存在以上过失，则对于次受托人处理委托事务时致委托人的损害，应由次受托人自己负责。但受托人须对自己不存在指示不当的主张，负举证责任。(2)未经委托人同意的转委托。对于委托人而言，如同转委托未发生，他可向受托人要求依据原委托合同享有的一切权利。受托人与次受托人之间的权利义务关系等同于委托人与受托人的关系，次受托人只对受托人负责并享有报酬支付请求权。若因次受托人的原因给委托事务造成伤害的，委托人只能向受托人要求赔偿。受托人无论自己有无过错，都必须先予赔偿，再酌情向次受托人追偿。但是，如果委托人事后向转委托进行追认的，或者虽未追认，但以其他方式默示地表示同意的(例如向次受托人发出指示，接受次委托人的给付等)，其效果视同转委托同意。受托人可因此减轻自己的责任。作为例外的情形是：转委托虽未经同意，但因情况紧迫，受托人为保护委托人的利益不得不转委托，其效果等同于经同意的转委托。根据上述关于转委托法律解释，如国际货代企业确需转委托的，可以在委托代理合同中特别约定：“委托人同意受托人在必要时就有关事务转委托第三人办理。”但受托的货代企业必须注意选择合适的有资质的第三人履行，并负责正确合理的指示。5.关于国际货运代理合同中扣单特约的效力。在货代行业内部，国际货运代理人普遍认为，当委托人欠费时，货代对委托人的相关单证享有留置权 ，中国国际货运代理协会标准交易条件和FIATA国际货运代理业示范法都做出了类似规定。同时，司法实践和行业诉求的分歧似乎又存在着忽隐忽现的交叉空间，即当货代合同有关于货代有权扣留相关单证的约定时，货代的扣单行为是否因扣单特约而成为正当行为？天津海事法院案例：海外发展有限公司（以下简称海外发展）委托北华国际货运代理有限公司（以下简称北华货代）办理四票货物从我国某港至埃及塞得港的出口货运代理事宜。海外发展将货物送至北华货代指定的北华国际物流有限公司（以下简称北华物流）的仓库，仓库工作人员在送货单上签字盖章予以确认。北华货代依约定办理了报关手续，并向中远集装箱运输有限公司（以下简称中远公司）办理了订舱业务，并随后取得了报关单、核销单、正本装船提单等相关单证。其间，由于海外发展未支付北华货代垫付的海运费和协议约定的酬金，北华货代扣押了上述单证。海外发展认为，由于北华货代的扣单行为，使得海外发展无法办理信用证结汇和出口退税手续，给海外发展造成经济损失，遂诉之法院，请求法院判令北华货代承担损害赔偿责任。北华货代辩称，北华货代和海外发展签订的货代合同采用了中国国际货运代理协会标准交易条件的文本，该合同约定了北华货代对相关单证享有留置权，故请求法院驳回海外发展的诉讼请求。法院裁判，“本院认为，被告辩称，根据原、被告签订的货代合同第8条第6款的规定，当原告拖欠费用时，被告可以对原告的相关单证行使留置权，故被告对原告单证享有留置权，被告的扣单行为系正当行为。对此本院认为，我国现行法律中留置权属法定权利，所以民事主体不得对一方享有留置权进行约定。因此，问题首先归结为依据我国法律，被告对原告的报关单、核销单及提单是否享有留置权。根据担保法解释第111条的规定，当动产的留置，与债权人所负担的义务本质相违背时，不得成立留置权。根据合同法第404条和货代合同的基本属性，货运代理人应当依据客户的指示，以处理自己事务的同一注意，及时完成报告颠末的义务和利益返还的义务。可见，货代对客户的单证依法不享有留置权。被告关于其对原告单证享有留置权的答辩意见，本院不予支持。被告辩称，我国法律关于货代对客户单证是否享有留置权并没有明确规定，因此法院可以依据国际惯例进行裁判。根据国际惯例及行业规则，当客户欠费时，货代可以通过扣留客户单证来索要费用。对此本院认为，虽然我国没有专门调整货代合同的法律，但是货代合同可适用民商事法律的基本规范。根据合同法和担保法的有关规定，货代对客户单证不享有留置权是很明确的，不能说我国法律没有规定。被告所举的FIATA国际货运代理业示范法并不足以证明存在货代扣单的普适性国际惯例，况且国际惯例适用的基本原则是不得与本国法律的强制性规范相抵触。故对被告的上述答辩意见，本院不予支持。”可见，司法实践对国际货运代理合同中扣单